Может ли учредитель потратить деньги компании на личные нужды? Как обосновать заем учредителю и снизить налогооблагаемую базу? Как оформить договор займа учредителю, и провести кредит по бухгалтерии? Рассмотрим особенности этой процедуры, правила оформления, варианты процентного и беспроцентного займа.
Если вы учредитель ООО и хотите перевести деньги компании себе на карточку, просто так это сделать не получится. Нужно оформлять кредит. Закон разрешает выдавать заем учредителю и сотрудникам компании. Он может быть процентный или беспроцентный, от этого зависят сопутствующие вопросы, связанные с документами и налогообложением. Налоговики подозревают, что некоторые компании используют займы, чтобы снизить сумму налога и отказываются признавать выданные деньги кредитом. Наглядным примером служит Определение Верховного Суда РФ (N 310-ЭС19-3529 по делу N А09-1493/2018), по которому заем признали фиктивной операцией, а компанию привлекли к налоговому правонарушению.
Однако, несмотря на сложности, заем может стать неплохой альтернативой банковскому кредиту.
Читайте также: Как ИП снимать деньги с расчетного счета на личные нужды
Как правильно оформить договор займа
Чтобы не прослыть нарушителем, компания должна обосновывать расходы. Порядок оформления займа между ООО и учредителем прописан в ст.42 Гражданского кодекса РФ. Во время процедуры нужно учитывать, кому выдается займ — физлицу или юрлицу — и обязательно четко обозначить, процентный или беспроцентный заем выдает компания.
Договор составляют в письменной форме. Основные пункты, которые необходимо включить в документ:
- предмет договора;
- срок действия;
- сумма договора;
- цель предоставления займа;
- процентная ставка, если договор процентный.
Размеры сумм могут быть самыми разными, цели любыми, проценты можно отдавать каждый месяц или когда срок действия договора подходит к концу. В условиях договора можно прописать и штрафы за их невыполнение.
Читайте по теме: Договор займа денежных средств
Участник ООО может занимать средства только при согласовании с общим собранием (ст. 45 Федерального закона № 14-ФЗ от 08.02.1998). Если тот, кто берет заем, является одновременно руководителем, желательно чтобы документ подписал бухгалтер. Для этого на бухгалтера выписывают доверенность.
Для выдачи займа учредителю необходимо подготовить пакет документов:
- договор;
- протокол общего собрания;
- график выдачи заемных средств;
- график погашения займа;
- график погашения процентов.
Договор подписывается обеими сторонами и скрепляется печатью. Деньги передают заемщику наличным либо безналичным способом. Вместо денег, занять у своего ООО учредитель может имущество, имущественный заем возвращают также имуществом. Для этого оформляют накладную.
Скачать образец договора займа
Как оформить беспроцентного займа учредителю
Разберемся с особенностями процентного и беспроцентного займа учредителю. Беспроцентный заем выгоднее, с финансовой точки зрения. Однако учредителю-заемщику придется каждый месяц платить НДФЛ — 35% от суммы неуплаченных процентов. Размер процентов зависит от ставки рефинансирования.
Например, учредитель занял у общества 500 000 рублей на год. Текущая ставка рефинансирования — 6,5% (действует с 28 октября 2019 года). Налог считают по формуле:
Сумма займа × 2/3 ставки рефинансирования × 35% = Сумма налога
Значит, учредитель должен выплатить: 500 000 × 4,33% × 35% = 7577,5 ₽
Чтобы снизить налоговое бремя, в договоре займа прописывают проценты, размер которых чуть выше 2/3 ставки рефинансирования. НДФЛ фирма удерживает из дивидендов учредителя или его зарплаты. Если дивиденды не начислены, а зарплату он не получает — фирма пишет в ФНС, что не может удержать налог с заемщика. В инспекцию предоставляют форму 2-НДФЛ до 1 марта года, который следует после отчетного. В этом случае учредитель сам несет ответственность за уплату налога. Если собственник тратит заемные деньги на жилье, платить налоги с беспроцентного займа не нужно (согласно п. 1 ст. 212 НК РФ).
Важно! Если заемные деньги передаются и возвращаются наличными, не нужно использовать ККТ. Деньги от заемщика оформляются приходно-кассовым ордером с квитанцией для физлица.
Как посчитать налоги с процентного займа учредителю
Если оформлен процентный заем учредителю, НДФЛ платить не нужно. Однако компания обязана уплатить налог на прибыль, то есть на сумму уплаченных процентов.
Процентную ставку можно установить любую, но меньше 2/3 ставки рефинансирования, то есть 4,33% годовых и более.
Если учредитель получил заем от ООО на УСН, вместо налога на прибыль компания уплачивает единый налог в 6% или 15%, в зависимости от выбранного режима. Платить единый налог нужно по факту поступления процентов на счет компании.
Заем учредителю: пример бухгалтерских проводок
При выдаче займа учредителю в бухгалтерии все будет отражено на счете 73, если учредитель одновременно директор или занимает какую-нибудь иную должность. Если же учредитель не является сотрудником компании, заем отразится в проводках на счете 76. В последнее время многие компании отказываются от штатного бухгалтера и передают финансы на аутсорс. Услуги по ведению бухгалтерии на аутсорсинге в среднем обойдутся вам в 7000 рублей в месяц. Как это работает на примере «Главбух Ассистент»: вы пишете ассистенту в интернет-чат о задаче, которую нужно решить и загружаете документы в сервис. Дальше ассистент передает их профильным специалистам: по обработке первички, по налогам, по кадрам. Эти сотрудники ведут весь учет, готовят бухгалтерскую и налоговую отчетность, отвечают на вопросы. Узнать, во сколько услуга обойдется именно вашей компании, можно здесь.
Проводки займа учредителю от ООО:
Как ООО взыскать кредит
Если учредитель не вернул деньги, ООО вправе взыскать неуплаченный долг. Сначала учредителю отправляют письменную претензию с требованием об уплате. Если долг не уплачен, компания может взыскать его через суд.
Налоговые последствия займа
Подытожим информацию по налогам.
- Налогообложение займа учредителю контролируется статьей 250 НК РФ. В ней говорится, что проценты, которые фирма получает по договору займа, считаются внереализационными доходами. Соответственно с них нужно платить налоги, независимо от того, как по факту учредитель проценты переводит. Если компания применяет ОСНО, налог на прибыль составит 20%. Если работает по упрощенке — 6 или 15%. При этом налоги фирма на УСН уплачивает по факту прихода процентов от учредителя на счет.
- Если заем беспроцентный, заемщик платит НДФЛ в размере 35% от суммы материальной выгоды в виде неуплаченных процентов.
- Бывает такое, что учредители вообще не хотят возвращать заемные деньги компании, не говоря уже о процентах. Каковы налоговые последствия такого поведения? Через три года — срока исковой давности — долг переводится в разряд безнадежных и одновременно становится доходом учредителя, с которого он обязан выплатить налог. Размер дохода равен сумме займа, и из него вычтут НДФЛ в размере 13%. Эти проценты бухгалтерия удерживает из тех денег, которые учредитель получает от компании, например, с дивидендов или зарплаты. Если у учредителя нет доходов, информацию о задолженности компания передает в налоговую.
Для новостей малого бизнеса мы запустили специальный канал в Telegram и группы во Вконтакте, Фейсбуке и Одноклассниках. Присоединяйтесь! Даже Твиттер есть.
3 000 рублей на рекламу в Яндекс.Директ каждому читателю. Получить ↓
Источник
В ООО два учредителя 50/50. Один из учредителей оформил договор займа этому ООО на крупную сумму для расчетов этому ООО. Но протокола общего собрания нет, так как второй учредитель уехал и живет в другом городе не показывается не интересуется, а просто молча ждет, когда произойдет погашение долга за счет другого учредителя, чтобы выйти из общества и забрать активы за которые заплатил другой учредитель. Как можно признать договор займа действительным, чтобы вносившему деньги учредителю их потом забрать с ООО.
вопрос №15231428
прочитан 251 раз
отзывов: 66 034
•
ответов: 198 847
•
г. Пермь
Надо одобрить. Можно после заключения договора. Надо договариваться со вторым участником. (см. ст. 45-46 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью)
В противном случае сделку могут признать недействительной. Если конечно сроки не пройдут (1 год)
(текст отредактирован 04.02.2019 в 12:28)
отзывов: 230
•
ответов: 386
•
г. Москва
Валентина Борисовна без протокола общего собрания учредителей нельзя было брать крупную сумму по договору займа для ООО без согласия второго учредителя и без одобрения крупной сделки.
Выкупите долю 50% у второго учредителя.
отзывов: 556
•
ответов: 755
•
г. Вологда
В соответствии с п. 4 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со статьей 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Если Ваша сделка крупная и не было получено предусмотренное Уставом и законом согласие на её совершение, то её можете признать недействительной в судебном порядке.
(текст отредактирован 04.02.2019 в 12:34)
отзывов: 24 483
•
ответов: 51 595
•
г. Санкт-Петербург
Договор займа действительный до тех пор, пока судом не признано обратное.
Вам следует иметь ввиду, что второй участник общества может обратится в суд и требовать признания договора займа недействительном.
Возможно стоит обратится ко второму участнику общества и просить составить протокол одобрения сделки, если это сделка крупная. А так для полного ответа на Ваш вопрос необходимо изучить документы общества и условия самого договор займа.
Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
отзывов: 16 582
•
ответов: 52 579
•
г. Казань
Предложить одобрить данную сделку второму, если откажется, можно в серую реализовать все имущество ООО, сокрыв доходы, схем много.
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Статья 46. Крупные сделки.
Валентина Борисовна Шипарева
Спасибо за дельный совет!
Бесплатный вопрос юристам онлайн
Если Вам трудно сформулировать вопрос — позвоните, юрист Вам поможет:
Бесплатно с мобильных и городских
Источник
Суть дела: ООО в нем два учредителя 50/50. Один учредитель, не являющийся директором, даёт займ. Чтобы в будущем, если будет подано в суд обществом или вторым учредителем-директором о признании сделки с заинтересованностью недействительной, необходимо составить договор беспроцентного займа и протокол общего собрания по одобрению сделки с заинтересованностью. Вопрос кто должен быть указан в протоколе общего собрания: два учредителя проголосовавших «за» ? не смотря на то что один из них заинтересованное лицо ? Смущает следующий момент: «решение о совершении сделок с заинтересованностью принимается общим собранием участников общества, не заинтересованных в ее совершении». Второй вопрос: протокол собрания составляется одновременно с договором займа в тот же день или раньше/позже?
07 Марта 2017, 01:46, вопрос №1563049
Артур, г. Москва
Свернуть
Консультация юриста онлайн
Ответ на сайте в течение 15 минут
Задать вопрос
Ответы юристов (2)
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Здравствуйте!
сделку с заинтересованностью одобряет второй участник, т.к. займодавец-участник не вправе голосовать в силу прямого указания закона об ООО.
Второй вопрос: протокол собрания составляется одновременно с договором займа в тот же день или раньше/позже?
правильно, конечно, заключать сделку после одобрения, но по гражданскому законодательству незаинтересованный участник вправе одобрить сделку и после ее совершения (ст.157.1 ГК).
3. В предварительном согласии на совершение сделки должен быть определен предмет сделки, на совершение которой дается согласие.
При последующем согласии (одобрении) должна быть указана сделка, на совершение которой дано согласие.
ст.183 ГК
2. Последующее одобрение сделки представляемым создает, изменяет и прекращает для него гражданские права и обязанности по данной сделке с момента ее совершения.
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Леонов Сергей
Юрист, г. Москва
Добрый день!
Рекомендую Вам обратить внимание на следующие положения Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»:
Статья 45. Заинтересованность в совершении обществом сделки
3. Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества в порядке, предусмотренном для извещения участников общества о проведении общего собрания участников общества.
Извещение должно быть направлено не позднее чем за пятнадцать дней до даты совершения сделки, если иной срок не предусмотрен уставом общества, и в нем должны быть указаны лицо (лица), являющееся ее стороной, выгодоприобретателем, цена, предмет сделки и иные ее существенные условия или порядок их определения, а также лицо (лица), имеющее заинтересованность в совершении сделки, основания, по которым лицо (каждое из лиц), имеющее заинтересованность в совершении сделки, является таковым.
При подготовке к проведению годового общего собрания участников общества лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании участников общества, должен быть предоставлен отчет о заключенных обществом в отчетном году сделках, в совершении которых имеется заинтересованность. Отчет должен быть предварительно утвержден лицом, обладающим правом независимо от других лиц осуществлять полномочия единоличного исполнительного органа общества и ревизионной комиссией (ревизором) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества
4. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, не требует обязательного предварительного согласия на ее совершение. На сделку, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть до ее совершения получено согласие совета директоров (наблюдательного совета) общества или общего собрания участников общества в соответствии с настоящей статьей по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества, или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества.
Таким образом, если будут исполнены требования об извещении незаинтересованных участников общества о намерении совершить сделку с заинтересованностью, и не будет получено требование о ее согласовании, возможно обойтись без этой формальности.
Кроме того, насколько понятно из Ваших пояснений, подписывать договор займа от имени общества будет генеральный директор, который и является незаинтересованной стороной (участником).
Кроме того, в уставе Вашего общества могут содержаться положения, которые существенно ограничивают перечень сделок с заинтересованностью, подлежащих согласованию, либо вовсе отменяют такой институт (согласно части 9 статьи 45 указанного федерального закона).
Одновременно, обращаю Ваше внимание на то, что договор займа беспроцентный может вызвать вопросы у фискальных органов. Рекомендую предусмотреть в нем выплату процентов на уровне ставки рефинансирования ЦБ.
Успехов в делах!
Все услуги юристов в Санкт-Петербурге
Гарантия лучшей цены – мы договариваемся
с юристами в каждом городе о лучшей цене.
Источник
Мы не откроем секрет всемирного тяготения, если скажем, что займы являются популярным средством финансирования в группе компаний, как для покрытия кратковременных кассовых разрывов, так и для реализации долгосрочных проектов.
Одновременно можно получить «бонус» в виде снижения налоговой базы по налогу на прибыль на сумму процентов. И если речь идет о том, что займодавец применяет пониженные ставки налога с доходов, то можно уменьшить налог на прибыль.
Не менее очевидно, что там, где есть место «бонусам» в виде снижения величины уплачиваемых налогов, есть интерес налоговых органов это не допустить. Однажды мы уже касались этого вопроса. Тогда речь шла о пристальном анализе направлений использования заемных средств. Если они потрачены без цели получить доход, то в учете процентов может быть отказано.
Теперь в зону внимания инспекторов попали займы от учредителей (участников, акционеров) компаний, как физических, так и юридических лиц. При этом налоговых споров так много, что мы выделили основные проблемные ситуации.
Во-первых, это ситуации, когда условия договора о предоставлении финансирования носят нерыночный характер, в связи с чем инспекторы отказываются считать предоставленные денежные средства займом.
Согласитесь, даже самый лояльный банк не предоставит кредит:
- на срок 10, 15 или 20 лет;
- с условием о выплате суммы начисленных процентов единовременно по окончании срока действия договора займа;
- а в случае нарушения и этих условий, «закроет глаза», согласившись в очередной раз продлить срок договора.
Также думает и налоговый орган, приходя к выводу, что под подобными займами скрываются долгосрочные инвестиции учредителя на развитие дочернего проекта, которые должны были быть оформлены вкладом в уставный капитал или вкладом в имущество.
Ведь нередки ситуации, когда заемщик объективно не сможет вернуть сумму займа, о чем участник/акционер не может не быть осведомлен (он же входит в состав высшего органа управления — Общего собрания участников / акционеров или даже является участником / акционером в единственном лице). Например, «Хранитель активов» приобретает здание и сдает его в аренду. Если для этого ему необходимы заемные средства, независимый банк запросит бизнес-план, расчеты сроков окупаемости, половину собственных средств и обеспечение. Участник же готов предоставить денежные средства на длительный срок, при том, что сумма собираемой арендной платы только-только покрывает текущие расходы. В таких условиях очевидно, что дочерняя структура зачастую не может и не собирается возвращать заём.
Поэтому налоговые органы делают вывод, что единственной целью договора займа является уменьшение налога на прибыль за счет включения суммы процентов в состав внереализационных расходов.
Вторая группа «проблемных» займов по нашей классификации — это ситуации, когда кассовые разрывы и потребность в заемном финансировании была сформирована самим учредителем искусственно. Например:
- два участника, имеющие статус ИП, получали заработную плату в большом размере и тут же предоставляли денежные средства в заём. Суд поддержал налоговый орган в том, что участники, являясь руководителями Общества, самостоятельно определяли размер заработной платы, которая являлась единственным источником формирования заемных средств. Предоставляя всю ее сумму в заём, они получали доходы в виде процентов. Дополнительно налоговый орган проанализировал состояние расчетного счета Общества и пришел к выводу, что у него имелись свободные денежные средства, в связи с чем потребность в заемном финансировании отсутствовала.
В этом же ряду стоят ситуации, когда участник сначала принимает решение о выплате дивидендов и тут ж предоставляет полученные денежные средства в заём в целях пополнения оборотных средств;
- нашумевшее дело Континентал Тайрс РУС (Шины Continental): условия поставки между взаимозависимыми лицами приводили к постоянным кассовым разрывам, которые финансировались за счет займов. Поскольку условия отсрочек конечным покупателям определялись согласованно, как следствие, кассовые разрывы созданы искусственно. Проценты по займу учтены неправомерно. Суд указал — поскольку материнская компания (она же поставщик товара в Россию) знала об условиях поставки покупателям на российском рынке, то она должна была установить аналогичные условия по отсрочке и в рамках своих взаимоотношений с российской «дочкой».
Таким образом, для того, чтобы не вызывать претензий у налоговых органов, договоры займа должны:
- соответствовать рыночным условиям — по сроку и размеру процентной ставки;
- вовремя исполняться сторонами — как в части уплаты процентов (да-да! необходимо физически выплачивать денежные средства займодавцу), так и в части возврата «тела» займа;
- а в случае неисполнения — сопровождаться перепиской с требованиями устранить нарушения и даже штрафными санкциями.
Займодавец должен вести себя подобно независимому банку, выясняя потребность и целесообразность финансирования с учетом объективной возможности получить предоставленные денежные средства обратно.
Заемщик при этом должен обосновать наличие потребности в дополнительном финансировании (кассовые разрывы и необходимость пополнения оборотных средств или же начало реализации нового проекта).
Источник
