(в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Арбитражные споры:
— Заемщик хочет признать договор займа незаключенным
— Заемщик хочет признать договор займа недействительным
— Займодавец хочет признать договор займа недействительным
— Займодавец хочет расторгнуть договор займа в связи с существенной просрочкой заемщиком возврата суммы займа и взыскать задолженность
— Заемщик хочет взыскать неосновательное обогащение в размере переплаты по договору займа
См. все ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ
Споры в суде общей юрисдикции:
— Заемщик хочет расторгнуть договор займа в связи с ухудшением финансового положения или состояния здоровья
— Заемщик хочет признать договор незаключенным в связи с его безденежностью
— Заемщик хочет признать договор займа недействительным, т.к. договор является мнимой или притворной сделкой
См. все ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.
2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.
3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.
Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.
6. Заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.
7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.
Открыть полный текст документа
Источник
«Âàø íàëîãîâûé àäâîêàò», 2008, N 9
Ïîñêîëüêó ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà ìîãóò áûòü íå òîëüêî äåíüãè, íî è âåùè, äèñêóññèîííûì ÿâëÿåòñÿ âîïðîñ: ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà — ðåàëèçàöèÿ èëè íåò ñ òî÷êè çðåíèÿ íîðì ñò. 39 ÍÊ ÐÔ? Îò îòâåòà íà äàííûé âîïðîñ çàâèñèò îòâåò è íà äðóãîé âîïðîñ: ïîäëåæèò ëè ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà îáëîæåíèþ ÍÄÑ â ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 146 ÍÊ ÐÔ?
Íîðìû ÃÊ ÐÔ è ÍÊ ÐÔ îäíîçíà÷íû: ïåðåõîä ïðàâà ñîáñòâåííîñòè — ýòî ðåàëèçàöèÿ
Ñîãëàñíî ñò. 807 ÃÊ ÐÔ ïî äîãîâîðó çàéìà îäíà ñòîðîíà (çàèìîäàâåö) ïåðåäàåò â ñîáñòâåííîñòü (îòìåòèì ýòîò íþàíñ: èìåííî â ñîáñòâåííîñòü, ò.å. â ïîëüçîâàíèå, âëàäåíèå è ðàñïîðÿæåíèå!) äðóãîé ñòîðîíå (çàåìùèêó) äåíüãè èëè äðóãèå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, à çàåìùèê îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü çàèìîäàâöó òàêóþ æå ñóììó äåíåã (ñóììó çàéìà) èëè ðàâíîå êîëè÷åñòâî äðóãèõ ïîëó÷åííûõ èì âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà. Äîãîâîð çàéìà — ðåàëüíûé, ò.å. îí ñ÷èòàåòñÿ çàêëþ÷åííûì ñ ìîìåíòà ïåðåäà÷è äåíåã èëè äðóãèõ âåùåé. Òàêèì îáðàçîì, çàèìîäàâåö, ñîãëàñíî ñò. 807 ÃÊ ÐÔ, ïåðåäàåò çàåìùèêó âåùè íå âî âðåìåííîå ïîëüçîâàíèå, à â ñîáñòâåííîñòü, ò.å. ëèøàåòñÿ ïðàâà ñîáñòâåííîñòè íà ýòè âåùè, ïðèîáðåòàÿ ëèøü ïðàâî òðåáîâàíèÿ èõ ñ çàåìùèêà.
Ñòàòüåé 39 ÍÊ ÐÔ óñòàíîâëåíî, ÷òî ðåàëèçàöèåé òîâàðîâ ïðèçíàåòñÿ ïåðåäà÷à ïðàâ ñîáñòâåííîñòè íà íèõ îäíèì ëèöîì äðóãîìó.  ýòîé ñâÿçè ëîãè÷íî ïðåäïîëîæèòü, ÷òî ïåðåäà÷à âåùåé çàåìùèêó â ñîáñòâåííîñòü äîëæíà ó çàèìîäàâöà îáëàãàòüñÿ íàëîãàìè êàê îïåðàöèÿ ðåàëèçàöèè (íàëîãîì íà ïðèáûëü è ÍÄÑ).
Íàïðèìåð, â Ïèñüìå Ìèíôèíà Ðîññèè îò 29 àïðåëÿ 2002 ã. N 04-02-06/1/71 áûëî ðàçúÿñíåíî, ÷òî îïåðàöèè ïî ïåðåäà÷å òîâàðîâ çàèìîäàâöåì çàåìùèêó è çàåìùèêîì çàèìîäàâöó ÿâëÿþòñÿ îïåðàöèÿìè ïî ðåàëèçàöèè òîâàðîâ è, ñîîòâåòñòâåííî, îáëàãàþòñÿ ÍÄÑ â îáùåóñòàíîâëåííîì ïîðÿäêå. Îäíàêî ñëåäóåò èìåòü â âèäó, ÷òî àðáèòðàæíûå ñóäû íå âñåãäà êâàëèôèöèðóþò çàåì âåùàìè êàê îïåðàöèþ ïî ðåàëèçàöèè ñ íåîáõîäèìîñòüþ èñ÷èñëåíèÿ ÍÄÑ.
Ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà — ðåàëèçàöèÿ…
ÔÀÑ Ñåâåðî-Çàïàäíîãî îêðóãà â Ïîñòàíîâëåíèè îò 27 ôåâðàëÿ 2001 ã. ïî äåëó N À05-5977/00-350/12 ïðèçíàë, ÷òî ïåðåäà÷à òîâàðíî-ìàòåðèàëüíûõ öåííîñòåé ïî äîãîâîðó çàéìà ÿâëÿåòñÿ îáúåêòîì íàëîãîîáëîæåíèÿ ïî ÍÄÑ.  Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Äàëüíåâîñòî÷íîãî îêðóãà îò 27 èþíÿ 2003 ã. ïî äåëó N Ô03-À51/03-2/1410 êîíñòàòèðóåòñÿ: «…îïåðàöèè ïî ïåðåäà÷å ïðîäóêöèè îò çàèìîäàâöà çàåìùèêó è îáðàòíî ïðàâîìåðíî ðàñöåíåíû íàëîãîâûì îðãàíîì êàê ðåàëèçàöèÿ òîâàðîâ, êîòîðàÿ îáëàãàåòñÿ ÍÄÑ â îáùåóñòàíîâëåííîì ïîðÿäêå». Ïðè ýòîì îáðàùåíî âíèìàíèå íà òî, ÷òî ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà âëå÷åò çà ñîáîé ïåðåõîä ïðàâà ñîáñòâåííîñòè.
Èç Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Äàëüíåâîñòî÷íîãî îêðóãà îò 27 èþíÿ 2003 ã. ïî äåëó N Ô03-À51/03-2/1411 ñëåäóåò, ÷òî ïåðåäà÷à ïðàâà ñîáñòâåííîñòè íà òîâàðû ïðèçíàåòñÿ èõ ðåàëèçàöèåé, êîòîðàÿ ÿâëÿåòñÿ îáúåêòîì íàëîãîîáëîæåíèÿ ïî ÍÄÑ, ïîýòîìó îïåðàöèè ïî ïåðåäà÷å ìåòàëëîëîìà çàåìùèêîì çàèìîäàâöó ïðàâîìåðíî ïðèçíàíû îïåðàöèÿìè ïî ðåàëèçàöèè äàííîé ïðîäóêöèè, êîòîðûå îáëàãàþòñÿ ÍÄÑ â îáùåóñòàíîâëåííîì ïîðÿäêå.  Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Ñåâåðî-Êàâêàçñêîãî îêðóãà îò 22 àïðåëÿ 2005 ã. ïî äåëó N Ô08-1516/2005-618À òàêæå îòìå÷åíî, ÷òî âîçâðàò òîâàðà çàåìùèêîì çàèìîäàâöó äîëæåí îáëàãàòüñÿ ÍÄÑ â îáùåóñòàíîâëåííîì ïîðÿäêå êàê ðåàëèçàöèÿ.  Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 17 ÿíâàðÿ 2008 ã. ïî äåëó N Ô09-11146/07-Ñ2 ñêàçàíî, ÷òî «îïåðàöèè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìà â íàòóðàëüíîé ôîðìå ÿâëÿþòñÿ îáúåêòîì îáëîæåíèÿ ÍÄÑ».
Ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà — íå ðåàëèçàöèÿ…
Òåì íå ìåíåå â Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Ìîñêîâñêîãî îêðóãà îò 3 ÿíâàðÿ 2002 ã. ïî äåëó N ÊÀ-À40/7776-01 ïðèçíàåòñÿ, ÷òî ñóä ïåðâîé èíñòàíöèè íåïðàâèëüíî êâàëèôèöèðîâàë èñïîëíåíèå èñòöîì è åãî êîíòðàãåíòîì äîãîâîðà çàéìà êàê ðåàëèçàöèþ òîâàðà, ïîäëåæàùóþ îáëîæåíèþ ÍÄÑ, ïîñêîëüêó ïåðåäà÷à èìóùåñòâà ïî äîãîâîðó çàéìà ïðîèñõîäèëà íå íà âîçìåçäíîé, à íà âîçâðàòíîé îñíîâå è öåíà òîâàðà, êàê áàçà äëÿ èñ÷èñëåíèÿ ÍÄÑ ïðè çàéìå, îòñóòñòâóåò.  Ïîñòàíîâëåíèè îò 5 àïðåëÿ 2001 ã. ïî äåëó N À19-6009/00-18-Ô02-634/01-Ñ1 ÔÀÑ Âîñòî÷íî-Ñèáèðñêîãî îêðóãà óêàçàë, ÷òî «ïðè ïåðåäà÷å ãëèíîçåìà â çàåì ðåàëèçàöèè (åäèíñòâåííîãî îñíîâàíèÿ âîçíèêíîâåíèÿ îáÿçàííîñòè ïî óïëàòå ÍÄÑ) íå âîçíèêëî, ïîýòîìó îáÿçàííîñòü íàëîãîïëàòåëüùèêà ïî óïëàòå ÍÄÑ òàêæå íå âîçíèêàåò».
 Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Ñåâåðî-Êàâêàçñêîãî îêðóãà îò 28 ñåíòÿáðÿ 2001 ã. ïî äåëó N Ô08-2796/2001-882À îòìå÷åíî ñëåäóþùåå. Íå ÿâëÿþòñÿ ðåàëèçàöèåé â öåëÿõ íàëîãîîáëîæåíèÿ ïåðåäà÷à â çàåì âåùåé, îïðåäåëåííûõ ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, è âîçâðàò ïî èñòå÷åíèè óñòàíîâëåííîãî ñðîêà òîãî æå ñàìîãî êîëè÷åñòâà âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà â ñâÿçè ñ òåì, ÷òî êàêèõ-ëèáî ýêîíîìè÷åñêèõ âûãîä, ïðèâîäÿùèõ ê óâåëè÷åíèþ êàïèòàëà îðãàíèçàöèè, íàëîãîïëàòåëüùèê ïðè çàéìå íå ïîëó÷àåò.  Ïîñòàíîâëåíèè îò 25 àâãóñòà 2003 ã. ïî äåëó N Ô09-2590/03-ÀÊ ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà êîíñòàòèðóåò: â ñèëó ñò. ñò. 38, 146 ÍÊ ÐÔ «ïåðåäà÷à òîâàðà ïî äîãîâîðó çàéìà íå ÿâëÿåòñÿ åãî ðåàëèçàöèåé è îáúåêòà îáëîæåíèÿ íàëîãîì íà äîáàâëåííóþ ñòîèìîñòü íå îáðàçóåò».
 Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Ìîñêîâñêîãî îêðóãà îò 23 àïðåëÿ 2008 ã. ïî äåëó N ÊÀ-À40/3008-08 áûë ðàññìîòðåí íàëîãîâûé ñïîð ïðèìåíèòåëüíî ê çàéìó äðàãîöåííûõ ìåòàëëîâ. Ïî ìíåíèþ íàëîãîâîãî îðãàíà, â ìîìåíò èçúÿòèÿ äðàãîöåííîãî ìåòàëëà èç ñåðòèôèöèðîâàííîãî õðàíèëèùà áàíêà (ïîäïèñàíèå àêòà ïðèåìà-ïåðåäà÷è ìåòàëëà) ïðîèñõîäèò åãî ðåàëèçàöèÿ ñîãëàñíî ñò. 39 ÍÊ ÐÔ è ó áàíêà âîçíèêàþò îáúåêò íàëîãîîáëîæåíèÿ è ìîìåíò îïðåäåëåíèÿ íàëîãîâîé áàçû ïî ÍÄÑ.
Ñóäû æå íå ñîãëàñèëèñü ñ ìíåíèåì íàëîãîâîãî îðãàíà, óêàçàâ, ÷òî èñõîäÿ èç ïðàâîâîé ïðèðîäû çàéìà, îïðåäåëåííîé â ñò. 807 Ãðàæäàíñêîãî êîäåêñà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, çàåìùèê ïðèîáðåòàåò ïðàâî èñïîëüçîâàòü ïðåäìåò äîãîâîðà äëÿ ñâîèõ íóæä è çà ïîëüçîâàíèå çàéìîì óïëàòèòü çàèìîäàâöó ïðîöåíòû, à òàêæå âîçâðàòèòü ïðè íàñòóïëåíèè ñðîêà èñïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâà ïðåäìåò çàéìà íå òîò æå ñàìûé, êîòîðûé áûë ïåðåäàí â çàåì, à îòâå÷àþùèé òðåáîâàíèÿì, óñòàíîâëåííûì çàêîíîäàòåëåì, ò.å. òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà. Çíà÷èò, íè ïðè ïåðåäà÷å ïðåäìåòà çàéìà, íè ïðè åãî âîçâðàòå íå ïðîèñõîäèò ðåàëèçàöèÿ ïðåäìåòà çàéìà è, ñîîòâåòñòâåííî, îòñóòñòâóåò îáúåêò íàëîãîîáëîæåíèÿ, à òàêæå íå âîçíèêàåò íàëîãîâàÿ áàçà äëÿ èñ÷èñëåíèÿ è óïëàòû íàëîãà íà äîáàâëåííóþ ñòîèìîñòü.
Ñóäû óêàçàëè, ÷òî òîëüêî ïðè çàêëþ÷åíèè áàíêîì äîãîâîðîâ êóïëè-ïðîäàæè è, êàê ñëåäñòâèå, âûáûòèè ñëèòêîâ äðàãîöåííûõ ìåòàëëîâ èç ñåðòèôèöèðîâàííîãî õðàíèëèùà áàíêà ïðîèñõîäèò èõ ðåàëèçàöèÿ è ó ïðîäàâöà âîçíèêàåò îáúåêò íàëîãîîáëîæåíèÿ ïî ÍÄÑ, íàëîãîâàÿ áàçà äëÿ èñ÷èñëåíèÿ íàëîãà è îáÿçàííîñòü ïî óïëàòå ÍÄÑ íà îñíîâàíèè ï. 1 ñò. 146, ñò. ñò. 153, 154 è 174 ÍÊ ÐÔ.
Çàåì, ïîëó÷åííûé äåíüãàìè, à âîçâðàùåííûé âåùàìè, — îäíîçíà÷íî ðåàëèçàöèÿ
Åñëè æå çàåì, êîòîðûé áûë ïîëó÷åí â äåíåæíîé ôîðìå, âîçâðàùàåòñÿ èìóùåñòâîì, òî ýòî ðåàëèçàöèÿ èìóùåñòâà ñ íåîáõîäèìîñòüþ èñ÷èñëåíèÿ ÍÄÑ ïî âûáûâøåìó èìóùåñòâó. Ñ ýòèì ñîëèäàðíû âñå ñóäû (ñì. Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Âîñòî÷íî-Ñèáèðñêîãî îêðóãà îò 22 èþíÿ 2007 ã. ïî äåëó N À10-4172/06-Ô02-3547/07, ÔÀÑ Äàëüíåâîñòî÷íîãî îêðóãà îò 22 èþíÿ 2007 ã. ïî äåëó N Ô03-À73/07-2/2328 è äð.).
 ïîäîáíûõ ñëó÷àÿõ ñëåäóåò òàêæå èìåòü â âèäó ðèñê ïðèçíàíèÿ ïîëó÷åííîãî çàéìà ñêðûòûì àâàíñîì (ñì., íàïðèìåð, Ïîñòàíîâëåíèÿ Ïðåçèäèóìà ÂÀÑ ÐÔ îò 17 ñåíòÿáðÿ 1996 ã. N 367/96 è îò 16 ñåíòÿáðÿ 1997 ã. N 551/96 è ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 13 ìàÿ 2003 ã. ïî äåëó N Ô09-1336/03-ÀÊ).
Àíàëèç ñèòóàöèè è âûâîäû
Ïî ìíåíèþ àâòîðà, êëþ÷åâûì â îïåðàöèè ïåðåäà÷è èìóùåñòâà ïî äîãîâîðó çàéìà ÿâëÿåòñÿ íå áåçâîçìåçäíîñòü ñäåëêè ïî ïåðåäàâàåìîìó òîâàðó, à òî, ÷òî ïî ïåðåäàâàåìîìó òîâàðó ïðîèñõîäèò ïåðåõîä ïðàâà ñîáñòâåííîñòè. Íà äàííîå îáñòîÿòåëüñòâî áûëî îáðàùåíî âíèìàíèå â Ïèñüìå ÓÌÍÑ Ðîññèè ïî ã. Ìîñêâå îò 31 îêòÿáðÿ 2003 ã. N 24-11/61333: îïåðàöèè ïî ïåðåäà÷å òîâàðîâ çàèìîäàâöåì çàåìùèêó, à òàêæå çàåìùèêîì çàèìîäàâöó ÿâëÿþòñÿ îïåðàöèÿìè ïî ðåàëèçàöèè òîâàðîâ è ïîäëåæàò îáëîæåíèþ ÍÄÑ â îáùåóñòàíîâëåííîì ïîðÿäêå.
 ýòîé ñâÿçè ñîãëàñíî ñò. ñò. 39, 146 ÍÊ ÐÔ è âîçíèêàþò îáÿçàííîñòè ïî èñ÷èñëåíèþ ÍÄÑ: ó çàèìîäàâöà — â ìîìåíò ïåðåäà÷è âåùåé çàåìùèêó; ó çàåìùèêà — â ìîìåíò âîçâðàòà âåùåé çàèìîäàâöó.
Òåì íå ìåíåå íåëüçÿ íå ñîãëàñèòüñÿ ñ ìíåíèåì ÔÀÑ Ìîñêîâñêîãî îêðóãà èç ïðèâåäåííîãî Ïîñòàíîâëåíèÿ ïî äåëó N ÊÀ-À40/7776-01: «…äàæå åñëè ðàññìàòðèâàòü îòíîøåíèÿ ïî çàéìó êàê âçàèìíóþ ïåðåäà÷ó â ñîáñòâåííîñòü ìàòåðèàëüíûõ öåííîñòåé, òî è â ýòîì ñëó÷àå îñíîâàíèé äëÿ âîçìåùåíèÿ ÍÄÑ èç áþäæåòà íåò, ïîñêîëüêó îòñóòñòâóþò óñëîâèÿ… òî åñòü îòðèöàòåëüíàÿ ðàçíèöà ïî ñóììàì ÍÄÑ, ïîëó÷åííîãî îò «ïîëó÷àòåëÿ» è óïëà÷åííîãî «ïîñòàâùèêó», òàê êàê ýòè ñóììû ðàâíû».
Ñëåäóåò òàêæå îáðàòèòü âíèìàíèå åùå íà îäèí íþàíñ: ïï. 4 ï. 3 ñò. 39 ÍÊ ÐÔ óñòàíîâëåíî, ÷òî íå ïðèçíàåòñÿ ðåàëèçàöèåé òîâàðîâ (ðàáîò, óñëóã) äëÿ öåëåé íàëîãîîáëîæåíèÿ ïåðåäà÷à èìóùåñòâà, åñëè òàêàÿ ïåðåäà÷à íîñèò èíâåñòèöèîííûé õàðàêòåð. Óòî÷íÿÿ, ÷òî ïîíèìàåòñÿ ïîä îïåðàöèÿìè èíâåñòèöèîííîãî õàðàêòåðà, ÍÊ ÐÔ íå ñîäåðæèò èñ÷åðïûâàþùåãî ïåðå÷íÿ ýòèõ îïåðàöèé, òàê êàê â ïåðå÷íå ïðèñóòñòâóþò ñëîâà «â ÷àñòíîñòè». Èñõîäÿ èç ýòîãî, íåêîòîðûå ñïåöèàëèñòû ïîëàãàþò, ÷òî ïåðåäà÷à èìóùåñòâà ïî äîãîâîðó çàéìà íå äîëæíà îáëàãàòüñÿ íèêàêèìè íàëîãàìè, ïîñêîëüêó òàêàÿ îïåðàöèÿ ìîæåò êâàëèôèöèðîâàòüñÿ â êà÷åñòâå èíâåñòèöèîííîé, êîòîðàÿ äëÿ öåëåé íàëîãîîáëîæåíèÿ ðåàëèçàöèåé íå ÿâëÿåòñÿ.
Òàê êàê ÍÊ ÐÔ íå äàåò íè îïðåäåëåíèÿ îïåðàöèÿì èíâåñòèöèîííîãî õàðàêòåðà, íè èñ÷åðïûâàþùåãî ïåðå÷íÿ ýòèõ îïåðàöèé, ëîãè÷íî îáðàòèòüñÿ ê ñò. 11 ÍÊ ÐÔ, êîòîðàÿ, â ñâîþ î÷åðåäü, îòñûëàåò ê îòðàñëåâîìó çàêîíîäàòåëüñòâó. Íàïðèìåð, ñò. 1 Çàêîíà ÐÑÔÑÐ îò 26 èþíÿ 1991 ã. N 1488-1 «Îá èíâåñòèöèîííîé äåÿòåëüíîñòè â ÐÑÔÑл îïðåäåëåíî, ÷òî «èíâåñòèöèÿìè ÿâëÿþòñÿ äåíåæíûå ñðåäñòâà… äðóãîå èìóùåñòâî… âêëàäûâàåìûå â îáúåêòû ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé äåÿòåëüíîñòè è äðóãèõ âèäîâ äåÿòåëüíîñòè â öåëÿõ ïîëó÷åíèÿ ïðèáûëè (äîõîäà)…».
Àâòîð ñ÷èòàåò, ÷òî ïîäîáíûé ïîäõîä íå âïîëíå ëîãè÷åí, òàê êàê â Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Âîëãî-Âÿòñêîãî îêðóãà îò 13 ìàÿ 2002 ã. ïî äåëó N À29-8346/01À ïðèçíàíî: â êîíòåêñòå ïï. 4 ï. 3. ñò. 39 ÍÊ ÐÔ ïîä èíâåñòèöèîííûì õàðàêòåðîì ïåðåäà÷è òîâàðîâ, ðåçóëüòàòîâ ðàáîò èëè îêàçàíèÿ óñëóã ïîíèìàåòñÿ òàêàÿ èõ ïåðåäà÷à (îêàçàíèå) äðóãîìó ëèöó, êîòîðàÿ íå ïðåäïîëàãàåò ïîëó÷åíèÿ îò íåãî íåïîñðåäñòâåííîãî âñòðå÷íîãî èìóùåñòâåííîãî ïðåäîñòàâëåíèÿ, à ïðåäíàçíà÷åíà äëÿ âåäåíèÿ ïðèíèìàþùèì èíâåñòèöèè ëèöîì îïðåäåëåííîé äåÿòåëüíîñòè, â ðåçóëüòàòå êîòîðîé èíâåñòîð ïîëó÷àåò ñîîòâåòñòâóþùóþ ñâîèì èíâåñòèöèÿì äîëþ ïðèáûëè. Î÷åâèäíî, ÷òî çàèìîäàâåö, íå ÿâëÿÿñü èíâåñòîðîì, íå ïîëó÷àåò îò çàåìùèêà äîëþ ïðèáûëè îò èñïîëüçîâàíèÿ ïåðåäàííîãî åìó â ñîáñòâåííîñòü èìóùåñòâà.
Ñëåäóåò òàêæå èìåòü â âèäó, ÷òî ïî äîãîâîðó çàéìà ìîãóò áûòü ïåðåäàíû äàëåêî íå âñå âèäû èìóùåñòâà. Òàê, ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà áûë ðàññìîòðåí ñïîð îá èñïîëíåíèè äîãîâîðà çàéìà, ïðåäìåòîì êîòîðîãî áûëà ïåðåäà÷à âåêñåëåé.  Ïîñòàíîâëåíèè îò 24 ìàðòà 2008 ã. ïî äåëó N Ô09-1769/08-Ñ5 ñóä îòìåòèë: ñ ó÷åòîì òðåáîâàíèé ñò. 431 ÃÊ ÐÔ ñëåäóåò ïðèçíàòü ïðàâèëüíûì âûâîä ñóäà ïåðâîé èíñòàíöèè î òîì, ÷òî ñäåëêó, ñîâåðøåííóþ îáùåñòâàìè, íåñìîòðÿ íà åå íàçâàíèå «äîãîâîð çàéìà», ñëåäóåò ðàññìàòðèâàòü êàê ñäåëêó êóïëè-ïðîäàæè (ðåàëèçàöèè) âåêñåëåé, ïîñêîëüêó â ñèëó ï. 1 ñò. 807 ÃÊ ÐÔ ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà ìîãóò áûòü òîëüêî äåíüãè èëè äðóãèå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, è âîçâðàòó ïîäëåæèò òàêàÿ æå ñóììà äåíåã èëè ðàâíîå êîëè÷åñòâî äðóãèõ ïîëó÷åííûõ âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà. Âåêñåëü êàê öåííàÿ áóìàãà îáëàäàåò èíäèâèäóàëüíî-îïðåäåëåííûìè ïðèçíàêàìè è, ñîîòâåòñòâåííî, íå ìîæåò âûñòóïàòü ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà.
Ïðèìå÷àòåëüíî, ÷òî ñóä ïåðåêâàëèôèöèðîâàë äîãîâîð çàéìà âåêñåëåé â äîãîâîð êóïëè-ïðîäàæè âåêñåëåé, ïîñêîëüêó â ëþáîì ñëó÷àå (è ïî äîãîâîðó çàéìà, è ïî äîãîâîðó êóïëè-ïðîäàæè) îñóùåñòâëÿåòñÿ ïåðåõîä ïðàâà ñîáñòâåííîñòè íà âåêñåëü.  ýòîé ñâÿçè çàñëóæèâàåò âíèìàíèÿ âûâîä, ñîäåðæàùèéñÿ â Ïîñòàíîâëåíèè ÔÀÑ Öåíòðàëüíîãî îêðóãà îò 3 àïðåëÿ 2007 ã. ïî äåëó N À14-27414-2005/1123/25: «Ïåðåäà÷à âåêñåëÿ ïî äîãîâîðó çàéìà ÿâëÿåòñÿ ðåàëèçàöèåé â ñìûñëå ñò. ñò. 39, 146 ÍÊ ÐÔ».
Ïîäâîäÿ èòîã ñêàçàííîìó, ìîæíî ñäåëàòü òàêîé âûâîä: ïî ìíåíèþ àâòîðà, ïåðåäà÷à âåùåé ïî äîãîâîðó çàéìà, áåçóñëîâíî, ÿâëÿåòñÿ ðåàëèçàöèåé ñ òî÷êè çðåíèÿ ñò. 39 ÍÊ ÐÔ è îáúåêòîì íàëîãîîáëîæåíèÿ ïî ÍÄÑ ñîãëàñíî ñò. 146 Êîäåêñà (çà èñêëþ÷åíèåì èçúÿòèé, óñòàíîâëåííûõ ñò. 149 ÍÊ ÐÔ, â òîì ÷èñëå ïðèìåíèòåëüíî è ê âåêñåëþ êàê öåííîé áóìàãå). Ïðîòèâîðå÷èâîñòü æå àðáèòðàæíîé ïðàêòèêè ïî äàííîìó âîïðîñó ëèøíèé ðàç ïîäòâåðæäàåò ñïðàâåäëèâûå ñëîâà Ïðåäñåäàòåëÿ ÊÑ ÐÔ Â.Ä. Çîðüêèíà: «Ñîâåðøåííî ïðîòèâîïîëîæíûå ðåøåíèÿ, îñíîâàííûå íà ðàçëè÷íîì òîëêîâàíèè, âûíîñÿòñÿ àðáèòðàæíûìè ñóäàìè, ôîðìèðóÿ ðàçëè÷íóþ ïðàêòèêó íà óðîâíå îêðóãîâ. Âîò è ïîëó÷àåòñÿ, ÷òî ãðàæäàíå åäèíîé Ðîññèè ïëàòÿò íàëîãè ïî ðàçíûì çàêîíàì (âûäåëåíî àâò. — Ïðèì. ðåä.)» <1>.
<1> Çîðüêèí Â.Ä. Êîíñòèòóöèîííî-ïðàâîâûå àñïåêòû íàëîãîâîãî ïðàâà â Ðîññèè è ïðàêòèêà Êîíñòèòóöèîííîãî Ñóäà // Ïðåçèäåíòñêèé êîíòðîëü. Èíôîðìàöèîííûé áþëëåòåíü. 2006. N 3.
À.Í.Ìåäâåäåâ
Ê. ý. í.,
ãëàâíûé àóäèòîð
ÇÀÎ «Àóäèò ÁÒ»,
÷ëåí Íàó÷íî-ýêñïåðòíîãî ñîâåòà
Ïàëàòû íàëîãîâûõ êîíñóëüòàíòîâ
Источник
Вам доступен конструктор договоров. Просто авторизуйтесь на портале 1С-Старт и создайте свой договор займа за 11 минут. Более подробный материал по договорам займа ниже.
Конструктор договоров и бланков
Договоры займа
Тип
Наименование
Заём – это передача заёмщику денег или вещей в собственность, с выплатой процентов или без них, с последующим возвратом денег или таких же вещей. Денежный заём может быть целевым (когда займодавец ограничивает возможность заёмщика распоряжаться деньгами, например, только для приобретения автомобиля) или без такого ограничения.
Что может быть предметом договора займа?
Предметом договора займа могут быть деньги (наличные или безналичные) или вещи, имеющие определенные родовые признаки. Если договор займа заключается между российскими организациями или гражданами, то денежный заём не может осуществляться в валюте.
При этом стороны могут предусмотреть передачу денежных средств в рублях, эквивалентно определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. Сумма в рублях на день возврата может определяться по официальному курсу соответствующей валюты, если другой курс не установлен законом или договоренностью сторон.
Если предметом договора займа являются вещи, имеющие определенные родовые признаки (товары, тара, сырье, полуфабрикаты, материалы и др.), то заёмщик получает их в собственность и может использовать по своему усмотрению.
При описании предмета денежного займа важно указать точную сумму в рублях (цифрами и прописью), а при передаче вещей – их количество и характеристики.
В отличие от договора аренды, по договору займа нельзя передавать индивидуально-определенные непотребляемые вещи, такие как земельные участки, природные объекты, здания, сооружения, транспорт, оборудование. Заёмщик должен вернуть не те же самые вещи, что были взяты в заём, а другие, того же рода и качества.
Что касается ценных бумаг, то они являются имуществом, поэтому могут быть предметом договора займа, но только если они не именные (т.к. в этом случае они являются индивидуально-определенными вещами). Спорным будет и вопрос передачи по договору займа векселя.
Форма договора займа
Договор займа должен быть заключен в простой письменной форме, но стороны могут обговорить и его нотариальное заверение. Устное заключение договора займа возможно только между гражданами и только на сумму до 10 МРОТ.
Обратите внимание, что расчет платежей по гражданско-правовым обязательствам, установленных в зависимости от МРОТ, производится из базовой суммы, равной 100 рублям (ст. 5 закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ), т.е. письменно надо заключать договор займа на сумму уже от 1000 рублей.
Несоблюдение письменной формы договор займа не делает его недействительным или незаключенным. В подтверждение заёмных обязательств может быть представлена расписка или другой документ, подтверждающий передачу денежной суммы или вещей (ст. 808 ГК РФ).
Договор займа относится к реальным договорам, то есть заключенным с момента передачи заёмщику вещи или денег, а не с момента подписания его сторонами. Это означает, что если заёмщик докажет, что не получал вещей или денег от займодавца, то договор займа будет признан незаключенным по признаку безденежности (ст. 812 ГК РФ).
Получение займа должно сопровождаться распиской (если заёмщик – обычное физическое лицо) и банковскими или бухгалтерскими документами, если заём получила организация. Передача вещей подтверждается товарной накладной или актом приема-передачи. В качестве доказательств заключения договора займа суд допускает и свидетельские показания с обеих сторон.
При возврате займа заимодавец должен вернуть расписку заёмщику, а при невозможности ее вернуть должен указать на это в новой расписке о приеме суммы долга. Если займодавец отказывается выдать расписку, то заёмщик вправе задержать возврат долга (ст. 408 ГК РФ).
Стороны договора займа
Сторонами договора займа могут быть и организации, и ИП, и обычные физические лица. Выдача займа не требует наличия лицензии, но заимодавец может выдать заём только из своих собственных средств. Если займ будет выдаваться за счет средств, привлеченных от других лиц, то это уже признак кредитной деятельности. Кроме того, некоторые суды приходят к выводу, что займы не должны выдаваться на постоянной основе.
Достаточно распространенная ситуация – учредитель (участник) ООО предоставляет денежный заём своей организации, как физическое лицо. Обычно такой заём оформляется как беспроцентный, учитывая, что займодавец заинтересован в прибыльной деятельности своей компании. Беспроцентный займ от учредителя — хороший выход в случае, когда фирма нуждается в дополнительных средствах, а участник не хочет увеличивать уставный капитал.
Подробнее: Договор беспроцентного займа между учредителем и организацией
Проценты по договору займа
Договор займа может быть как возмездным (с выплатой заёмщиком процентов), так и безвозмездным. Заём предполагается беспроцентным в следующих случаях:
- договор заключен между гражданами на сумму не более чем 50 МРОТ (5000 рублей);
- договор не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;
- по договору передаются вещи, а не денежные средства.
При этом если стороны предусмотрят в договоре условие о процентах, то заёмщик должен будет их выплачивать.
Во всех остальных случаях заём предполагается возмездным, точнее, займодавец имеет право на получение с заёмщика процентов, даже если условие об этом не прописано в договоре. Процентная ставка на сумму займа может быть прямо указана в договоре, а если она не указана, то будет равна ставке рефинансирования ЦБ на день возврата долга или его части.
Если вы хотите заключить беспроцентный договор денежного займа, то в тексте договора должно быть прямо прописано это условие.
Срок возврата займа
Согласно статье 810 ГК РФ заём должен быть возвращен в срок и в порядке, указанном в договоре. Если стороны не предусмотрели это условие, то вернуть заём надо в течение 30 дней со дня предъявления займодавцем такого требования (договор может содержать и другие сроки).
Доказательством предъявления требования займодавца может служить отметка заёмщика о получении на копии или втором экземпляре требования. Если требование выслано почтой, то доказательством будет почтовая квитанция, при этом она обязательно должна быть оформлена от имени займодавца.
Если займодавец по какой-то причине не может предоставить подтверждения того, что он предъявлял требование о возврате займа, это не лишает его возможности обратиться за защитой своих прав с судебным иском.
В случае просрочки возврата займа займодавец имеет право требовать не только возврата самой суммы займа и процентов на нее (если они были предусмотрены договором), но и процентов за пользование чужими денежными средствами.
Если заёмщик утверждает, что он не смог вернуть в срок сумму займа из-за того, что займодавец не сообщил ему свои банковские реквизиты (или стало известно, что они изменились), это не снимает с заёмщика ответственности за просрочку. В таком случае он может исполнить свое обязательство путем внесения денег на депозит нотариуса (ст. 327 ГК РФ).
Денежный заём, выданный под проценты физическому лицу на цели, не связанные с предпринимательской деятельностью, может быть возвращен раньше оговоренного срока. Об этом заёмщик должен уведомить займодавца не менее чем за 30 дней до возврата. Договор займа может предусматривать и другой, более короткий срок. В других случаях досрочный возврат процентного займа возможен только с согласия займодавца.
Что касается беспроцентного денежного займа, то для его досрочного возврата заёмщиком согласие займодавца не требуется, т.к. это не нарушает интересов последнего в получении процентов.
Займодавец имеет право потребовать досрочного возврата долга, если:
- договор предусматривал обеспечение займа, а заёмщик не исполнил это обязательство;
- заёмщик не исполняет в срок обязанности по возвращению частей займа;
- заёмщик не выполняет условие целевого использования займа (если в договоре оговорены способы и сроки контроля за расходованием денежных средств).
Если процентный заём был возвращен досрочно, то заимодавец имеет право получить только те проценты, которые были начислены до возврата займа.
Сходство договора займа с другими договорами
Прежде всего, договор займа схож с кредитным договором, а также с договорами товарного и коммерческого кредита. Учитывая родовую принадлежность этих трех видов кредита к займу (в ГК РФ они прописаны в одной главе), к ним применяется положения о договоре займа, но со своими нюансами.
Так, предоставлять заём по кредитному договору могут только банки или другие кредитные организации. Кроме того, кредитный договор во всех случаях будет возмездным, т.е. с выплатой заёмщиком процентов. Еще одно его обязательное условие — письменная форма, иначе кредитный договор считается ничтожным.
Относительно договора товарного кредита применяются не только положения о займе, но и правила договора купли-продажи (условия о количестве, ассортименте, качестве, упаковке товара), если иное не будет предусмотрено договорными условиями.
Договор займа может быть признан ничтожным или переквалифицирован в договор поставки или купли-продажи, если по нему допускается возврат вместо вещей денег.
Договор займа имеет также сходство с договорами найма и ссуды. Отличие вещевого займа от найма (аренды) в том, что заёмщик получает переданные вещи в собственность, а по договору найма вещь передается во владение и пользование и должна быть возвращена. Что касается договора ссуды, то по нему пользование вещью возможно только безвозмездно, хотя и заём тоже может быть беспроцентным. Если есть необходимость передать/получить определенную вещь в безвозмездное пользование с последующим возвратом, то заключать над именно договор ссуды.
Еще одна ситуация, когда стороны могут неправильно оформлять свои договорные отношения – это заём денег на предпринимательские цели. Если не указать условие о возврате суммы займа, то суд может квалифицировать договор как договор инвестирования, совместной деятельности или финансовой помощи.
Исходя из этого, при составлении договора займа обязательно должен быть подробно описан его предмет, обязательство заёмщика вернуть заём, а также сумма, сроки и порядок возврата.
Выбрать и скачать Договоры займа
Источник
