Может ли акционер дать займ обществу

Добавлено в закладки: 0

Особенностью этой разновидности договора займа является то, что займодавцем выступает некредитная организация, то есть юридическое лицо — акционерное общество. Физическое лицо выступает на стороне заемщика.

Соответственно с частью 1 статьи 96 Гражданского Кодекса РФ акционерным обществом считается общество, у которого уставной капитал разделяется на конкретное количество акций; акционеры (участники акционерного общества) по его обязательствам не отвечают и несут риск убытков, которые связаны с деятельностью общества, в границах стоимости акций, которые им принадлежат. Деятельность акционерных обществ контролируется Федеральным законом от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ “Об акционерных обществах”. Акционерное общество соответственно с действующим законодательством может быть закрытым или открытым.

Открытое общество имеет право производить открытую подписку на акции, выпускаемые им и осуществлять свободную их продажу, учитывая требования действующего законодательства. Открытое общество имеет право производить закрытую подписку на акции, выпускаемые им, кроме случаев, если возможность проводить закрытую подписку ограничена уставом общества или требованиями правовых актов РФ.

Ограничение численности

Действующим законодательством количество акционеров открытого общества не ограничивается.

Число акционеров закрытого общества не должно быть больше пятидесяти.

При наличии финансовых средств, акционерное общество образовывает фонд, у которого средства используются для предоставления согласно договорам займа. Обычно данные займы беспроцентные и работникам самого акционерного общества предоставляются для того, чтобы приобрести какие-либо материальные ценности. В договорах указывают общую сумму займа и срок возврата заемных средств. Договор может предусмотреть возврат частями денежных средств. Обязательно в таких случаях стороны составляют и подписывают график погашения займа, который является неотъемлемой частью подписанного договора.

Необходимо иметь ввиду, что законодательство акционерным обществам не запрещает предоставлять финансовые средства на условиях займа частным лицам, которые не являются сотрудниками этого общества. Но при этом необходимо учесть, что такие займы обязаны осуществляться обществом благодаря собственным средствам и деятельность общества по предоставлению возмездных займов не должна быть больше размеров, при которых ее можно признать, как осуществление операций с банками.

Акционерное общество в отдельных случаях может свободные финансовые средства своих сотрудников привлекать для увеличения собственной технической материальной базы и для реализации каких-нибудь экономических программ. В данных договорах займа акционерное общество выступает в качестве заемщика денежных средств.

Образец договора займа между акционером закрытого акционерного общества и обществом

Скачать образец договора займа между акционером закрытого акционерного общества и обществом

Договор займа между акционером закрытого акционерного общества и обществом является соглашением, в котором займодавец (одна сторона) в собственность передает заемщику (другой стороне) деньги или прочие вещи, которые определены родовыми признаками.

Да, имеет. В частности договор займа дважды поименован в статьях 78 и 81 закона «Об акционерных обществах». Исключая случаи связанные с крупной сделкой и сделкой с заинтересованностью, все текущие задачи, не упомянутые статьями 48 и 65 вышеназванного закона, находятся в исключительной компетенции единоличного исполнительного органа.

Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах ЮСС «Система Юрист».

1. Рекомендация. Что такое крупная сделка и каков порядок ее совершения в АО

«Какие сделки являются крупными

Крупная сделка — это сделка или несколько взаимосвязанных сделок, связанные с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов отбалансовой стоимости активов общества (ст. 78 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ „Об акционерных обществах“; далее — Закон об АО).

Закон прямо называет три вида сделок, которые не могут быть признаны крупными сделками (п. 1 ст. 78 Закона об АО):

• сделки, которые совершаются в процессе обычной хозяйственной деятельности общества;
• сделки, связанные с размещением акционерным обществом эмиссионных ценных бумаг (ст. 7, 39 Закона об АО);
• сделки, совершение которых обязательно для общества в соответствии с законом и расчеты по которым производятся по ценам, определенным уполномоченным органом власти.»

2. Рекомендация. Что такое сделка с заинтересованностью и каков порядок ее совершения в АО

«Какие сделки относятся к сделкам с заинтересованностью

Суть сделки с заинтересованностью лучше всего показать на простом примере: когда АО заключает гражданско-правовой договор (например, договор купли-продажи или подряда) со своим директором — это сделка с заинтересованностью, в ней заинтересован директор.

На практике все чуть сложнее. Перечень лиц, которые в данном случае могут быть на месте директора, установлен в статье 81Федерального закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ „Об акционерных обществах“ (далее — Закон об АО). К ним относятся:

• сам директор (или иное лицо, осуществляющее его функции);
• члены совета директоров (наблюдательного совета);
• члены правления;
• лицо, имеющее право давать обществу обязательные для него указания;
• акционер общества, владеющий совместно со своими аффилированными лицами 20 и более процентами голосующих акций общества.

Кроме того, нужно учитывать не только самих этих лиц, но также их супругов, родителей, детей, полнородных и неполнородных братьев и сестер, усыновителей и усыновленных и (или) их аффилированных лиц.

Если любое из указанных лиц выступает стороной, выгодоприобретателем, посредником или представителем в сделке, то для АО такая сделка будет сделкой с заинтересованностью.

Но и это еще не все. Стороной (выгодоприобретателем, посредником или представителем) по сделке может быть юридическое лицо, и такая сделка также будет сделкой с заинтересованностью, если указанные лица:

• занимают должности в органах управления этого юридического лица;
• занимают должности в органах управления управляющей компании такого юридического лица;
• владеют (в т. ч. в совокупности) не менее 20 процентами акций (долей, паев) этого юридического лица.»

3. Рекомендация. Что нужно проверить заимодавцу при заключении договора займа

«Есть ли в законодательстве ограничения на ведение деятельности по выдаче займов

С формальной точки зрения выдать заем может любое лицо — организация, предприниматель или физическое лицо, не обладающее статусом предпринимателя. Для выдачи займов не требуется получать лицензию. Но на самом деле все немного сложнее.

Во-первых, заимодавец имеет право выдать заем только из своих собственных средств. Если же он выдает займы из тех средств, которые привлекает от других организаций или физических лиц, это будет считаться нарушением банковского законодательства (для таких операций нужно получать лицензию и осуществлять их могут только банки и небанковские кредитные организации). В практике есть примеры, когда для таких заимодавцев все заканчивалось ликвидацией (постановления ФАС Уральского округа от 4 августа 2003 г. № Ф09-2036/03-ГК по делу № А76-15655/02 иот 4 августа 2004 г. № Ф09-2420/04-ГК по делу № А76-15655/02).

Во-вторых, в суде можно столкнуться и с таким доводом: деятельность по выдаче займов не должна быть систематической. Этот аргумент основан на позиции ВАС РФ, которая была высказана еще в 1994 году: если деятельность по передаче денежных средств заемщику по договору займа не носит систематический характер и не запрещена законом, то для ее осуществления не требуется получения лицензии (п. 4 информационного письма ВАС РФ от 10 августа 1994 г. № С1-7/ОП-555 „Об отдельных рекомендациях, принятых на совещаниях по судебно-арбитражной практике“). То есть ВАС РФ ограничил право выдавать займы определенным требованием — такая деятельность не должна быть систематической. Однако в настоящее время суды, как правило, отклоняют ссылки на это разъяснение.»

4. Рекомендация. Что нужно проверить заемщику при заключении договора займа

5. Рекомендация. Как взыскать с заемщика сумму займа и проценты после истечения срока займа

6. Рекомендация. Что нужно проверить заемщику при получении и при возврате предмета займа

7. Рекомендация. Какое имущество можно, а какое нельзя передавать по договору займа

Обоснование правомерности займа от учредителя

Учредитель юрлица (физлицо или организация) вправе предоставить созданному им субъекту заемные средства, поскольку положения пар. 1 гл. 42 ГК РФ позволяют это сделать, не устанавливая никаких ограничений в части таких действий для учредителей. Причем на суть этих положений не повлияли корректировки, сделанные законом «О внесении изменений…» от 26.07.2017 № 212-ФЗ, в силу которых гл. 42 ГК РФ с 01.06.2018 приобрела новую редакцию.

Преимущества займа, предоставляемого учредителем, очевидны, т. к. вопрос о его получении:

• решается оперативно;
• не требует проведения предварительных согласований и систематического предоставления данных для контроля, как в ситуации с кредитом, выдаваемым банком;
• может приниматься на очень выгодных для заемщика условиях (с более длительным сроком возврата или более низким процентом, чем при оформлении кредита в банке);
• может завершиться прощением долга.

Почему учредитель, предоставляющий заем, идет на такие условия? Потому что он сам заинтересован в обеспечении благополучной деятельности организации, в которой имеет долю участия и от которой ожидает получения дохода.

Как учесть получение и возврат беспроцентного займа от учредителя — юридического лица? Ответ на этот вопрос есть в КонсультантПлюс. Изучите материал, получив пробный доступ к системе бесплатно.

Договор на заем от учредителя: оформление

Отношения, возникающие в отношении займа, получаемого юрлицом, вне зависимости от того, кем оказывается заимодавец и какова сумма, даваемая им в долг, должны быть оформлены письменно, т. е. путем заключения договора (п. 1 ст. 808 ГК РФ).

Именно в этом документе нужно указать:

• данные обеих сторон;
• сведения о том, что именно передается в долг (денежные средства, вещи или ценные бумаги) и какова сумма (или стоимость) переданного;
• условия пользования заемными средствами (период, цель, размер процентов, наличие залога);
• порядок передачи-возврата занятого (в т. ч. досрочно осуществляемого возврата) и выплаты процентов;
• иные права и обязанности сторон;
• виды ответственности, наступающей при нарушении условий договора;
• правила, вступающие в силу при форс-мажорных обстоятельствах;
• порядок урегулирования спорных вопросов.

В отношении подлежащих передаче вещей и ценных бумаг дополнительно потребуется составить опись, содержащую указания на конкретные признаки передаваемых предметов.

Подробнее о составлении договора займа читайте в статьях:

•  «Договор обычного и безвозмездного займа от учредителя»;
• «Образец договора беспроцентного займа от учредителя».

Ключевые моменты договора заимствования

Существует ряд моментов, имеющих особое значение для налоговых последствий договора займа с учредителем. Среди них наличие возможности сделать договор:

• Предусматривающим выплату процентов с удобной для его сторон периодичностью. Отсутствие оговорок в этом плане потребует ежемесячного начисления процентов (п. 3 ст. 809 ГК РФ).
• Беспроцентным (в случае передачи в заем вещей отсутствие процентов становится обязательным — п. 4 ст. 809 ГК РФ). Чтобы договор считался беспроцентным, условие о неначислении процентов должно быть зафиксировано в тексте документа, т. к. отсутствие такого условия повлечет за собой необходимость расчета процентов от ключевой ставки Банка России (п. 1 ст. 809 ГК РФ).
• Целевым. Для этой ситуации в договоре придется предусмотреть порядок контроля за использованием переданного в долг и процедуру возврата при выявлении нецелевого применения (ст. 814 ГК РФ). Соответственно, проценты, начисленные по заемным средствам, использованным не по назначению, не будут приняты в уменьшение налоговой базы по прибыли или УСН; нельзя будет также учесть в расходах отрицательную курсовую разницу по займу, выданному иностранным учредителем в валюте.
• Не содержащим указания на срок возврата или ставящим его в зависимость от момента истребования переданного в долг заимодавцем. При таких условиях вернуть долг необходимо не позднее 30-го дня с даты требования, исходящего от заимодавца, если иной срок не приводится в тексте договора (п. 1 ст. 810 ГК РФ). Причем датой возврата (если иное не предусмотрено договором) будет считаться день фактического поступления бравшегося в долг к заимодавцу (п. 3 ст. 810 ГК РФ).

Каждый из перечисленных моментов во избежание нежелательных последствий рекомендуется детально оговорить в тексте договора займа.

Процентный заем: налоговые последствия

Достаточно часто договор займа, даже заключаемый с учредителем, предусматривает уплату процентов по нему. К каким налоговым последствиям — 2020 приведет процентный заем от учредителя?

Суммы процентов, получаемые заимодавцем, станут его доходом, подлежащим налогообложению. Учредителю-физлицу (как россиянину, так и иностранцу) с них придется платить НДФЛ по ставке 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ) либо 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ) соответственно, причем удержание налога с дохода будет осуществлять заемщик (п. 1 ст. 209 НК РФ). А учредитель — юрлицо российской принадлежности при получении им процентов окажется плательщиком налога на прибыль (п. 6 ст. 250 НК РФ) или УСН-налога (п. 1 ст. 346.15 НК РФ) по ставкам 20% (п. 1 ст. 284 НК РФ) и 15% либо 6% (п. 1 ст. 346.20 НК РФ) соответственно. С дохода учредителя, являющегося иностранной организацией, при выплате ему процентов заемщику также придется самому удержать налог (п. 1 ст. 310 НК РФ) по ставке 20% (подп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ). При определенных условиях часть процентов, начисляемых в пользу иностранного учредителя, приравнивается к дивидендам (п. 6 ст. 269 НК РФ) и облагается по соответствующей им ставке 15% (п. 3 ст. 224 и п. 3 ст. 284 НК РФ).

С какой базы будет начисляться налог: с процентов, величина которых предусмотрена договором заимствования, или с тех, которые соответствуют реальному рыночному уровню подобного дохода? Такой вопрос возникает из-за того, что стороны договора займа могут оказаться взаимно зависимыми. Напомним, что взаимозависимость между учредителем и юрлицом, в котором он участвует, находится в непосредственной связи с долей такого участия (как прямого, так и учитывающего косвенный вклад). Для возникновения зависимости доле достаточно немного превышать 25% (подп. 1, 2 п. 2 ст. 105.1 НК РФ).

Таким образом, в отношении процентного договора заимствования возможны такие ситуации:

• Зависимость отсутствует. Тогда рыночными считаются цены, согласованные сторонами сделки (п. 1 ст. 105.3 НК РФ), и необходимости в их пересмотре нет.
• Зависимость есть. Ее последствия будут разными для учредителей-резидентов и учредителей-нерезидентов. В первом случае цены по сделке окажутся контролируемыми только тогда, когда сумма по всем операциям между сторонами за календарный год превысит 1 млрд руб. (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ). Во втором случае (с нерезидентом) сделка всегда будет контролируемой.

Получатель займа вправе проценты, начисленные в соответствии с условиями договора, принять в уменьшение базы по прибыли (подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ) или УСН-налогу, база которого определяется с учетом расходов (подп. 9 п. 1 ст. 346.16 НК РФ). Однако в отношении контролируемой сделки с учредителем-иностранцем определение объема процентов, включаемых в расходы, происходит в особом порядке (ст. 269 НК РФ), и именно здесь при превышении предельно допустимого их размера встает вопрос о приравнивании процентов к дивидендам для целей обложения их налогом.

Заем без процентов: какие возможны налоги

А какие налоговые последствия имеет беспроцентный заем от учредителя? Для займа, взятого без процентов, вопрос налогообложения также оказывается связан с наличием взаимной зависимости между сторонами сделки и от того, резидентом или нерезидентом является учредитель. Ситуации здесь таковы:

• Зависимость отсутствует. В этом случае отсутствие облагаемого налогом дохода в виде процентов у заимодавца является вполне законным (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Соответственно, и у заемщика нет расходов.
• Зависимость имеет место. Для нее становится значимым отнесение учредителя к числу резидентов. Если учредитель им является, то контролируемой сделка по предоставлению беспроцентного займа не признается (подп. 7 п. 4 ст. 105.14 НК РФ). Если же учредитель оказывается нерезидентом, то отсутствие процентов при займе делает сделку не подлежащей контролю, поскольку в этом случае не возникает условий для него, предусмотренных ст. 269 НК РФ.

Таким образом, беспроцентный заем в любом случае не будет иметь налоговых последствий.

Об отражении займа в бухучете читайте в материале «Учет кредитов и займов в бухгалтерском учете».

Варианты завершения договора заимствования

Закончиться действие договора займа с учредителем может в обычном порядке: по завершении его срока или досрочно — возвратом бравшегося в долг с уплатой причитающихся процентов, если они предусматривались.

Как вернуть займ учредителю на карту читайте здесь.

Однако нередкой для займа, взятого у учредителя, становится ситуация прощения долга. Такую возможность дает ст. 415 ГК РФ. Правда, предусматривать ее договором (так же, как и выдачу займа на неограниченное время) нельзя. Оформлять прощение придется отдельным документом.

См. также «Порядок списания договора займа (нюансы)».

К каким налоговым последствиям — 2020 приведет заем от учредителя, завершающийся прощением? Сумма займа, безвозмездно переходящая в собственность заемщика, станет его доходом, который в качестве внереализационного попадет под налог на прибыль или УСН-налог. Однако здесь существуют исключения, позволяющие не считать такой доход налогооблагаемым. Относятся они к ситуации, когда доля учредителя превышает 50% вклада в уставный капитал (п. 11 ст. 251 НК РФ). При этом неденежные средства не могут быть переданы заемщиком третьему лицу в течение года.

Итоги

Заем от учредителя является операцией, не запрещенной действующим законодательством. Предоставление его должно сопровождаться оформлением договора, к ряду условий которого следует отнестись с особым вниманием. Проценты, предусмотренные договором, будут доходом заимодавца и расходом у заемщика. При беспроцентном займе налоговые последствия не наступают. Заем, прощенный заимодавцем, станет внереализационным доходом заемщика, если доля участия в его уставном капитале учредителя не превышает 50%.