Договор займа из консультанта плюс

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Подборка судебных решений за 2019 год: Статья 265 «Внереализационные расходы» главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ
(Юридическая компания «TAXOLOGY»)В период с 2002 по 2016 год участник предоставлял обществу заемные средства по договорам займа. Общество учитывало процентные расходы по займам для целей налога на прибыль. В 2016 году участник общества принял решение об увеличении уставного капитала. В связи с этим общество и его участник заключили соглашение о зачете взаимных обязательств, согласно которому задолженность общества прекратись путем зачета задолженности участника по оплате дополнительного вклада в уставный капитал. Инспекция пришла к выводу о неправомерном учете обществом начисленных по договору займа процентов в составе расходов и доначислила налог на прибыль, поскольку, по мнению налогового органа, общество было освобождено от обязанности уплачивать проценты займодавцу. Договоры займа фактически прикрывали инвестирование. Суд признал доначисление налога незаконным, так как списание кредиторской задолженности по общему правилу не предполагает предоставление встречного однородного требования, а производится, в частности, при истечении срока исковой давности, прощении долга, ликвидации кредитора и иных аналогичных обстоятельствах. Суд учел, что на момент заключения договора займа займодавец не являлся единственным участником общества и, следовательно, не мог пользоваться какими-либо преимуществами по сравнению с другими участниками общества.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Подборка судебных решений за 2018 год: Статья 269 «Особенности учета процентов по долговым обязательствам в целях налогообложения» главы 25 «Налог на прибыль организаций» НК РФ
(Юридическая компания «TAXOLOGY»)Налоговый орган пришел к выводу о необоснованном включении налогоплательщиком в состав внереализационных расходов отрицательных курсовых разниц и процентов по долговым обязательствам, а также о занижении внереализационных доходов на суммы положительных курсовых разниц по договорам займа с взаимозависимым лицом, которые фактически носят инвестиционный характер, в связи с чем доначислил налог на прибыль. Суд пришел к выводу о незаконном доначислении налога на прибыль, указав, что заключенные налогоплательщиком с учредителем договоры займа не являются инвестиционными, налогоплательщик своевременно погашает основной долг и плановые проценты, привлечение обществом денежных средств своего единственного учредителя — иностранной компании — само по себе не свидетельствует о заключении инвестиционных договоров, взаимозависимость участников сделок сама по себе не может приравниваться к недобросовестности лиц при недоказанности противоправности их поведения (в том числе в целях налогообложения), не является отклонением от обычных условий хозяйствования, не противоречит нормам гражданского законодательства о свободе экономической деятельности.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Путеводитель по судебной практике. Заем5.2. Вывод из судебной практики: Инвестиционный договор, по условиям которого инвестор обязуется внести денежные средства на строительство и при этом имеет право возврата инвестированных денежных средств, но не приобретает права собственности на результат строительства, является договором займа.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Ситуация: Каковы способы защиты участников долевого строительства?
(«Электронный журнал «Азбука права», 2020)Поэтому будьте осторожны, если вместо ДДУ вам предложат заключить, например, предварительный договор купли-продажи, предварительный договор долевого строительства, инвестиционный договор, договор бронирования определенной квартиры, договор займа, а также внести денежные средства на свой депозитный счет в банке и т.д. Законодательство об участии в долевом строительстве будет распространяться на указанные правоотношения только в случае, если суд установит, что сторонами действительно имелся в виду ДДУ (Письмо Верховного Суда РФ от 30.01.2013 N 7-ВС-368/13).

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Подборка судебных решений за 2019 год: Статья 172 «Порядок применения налоговых вычетов» главы 21 «Налог на добавленную стоимость» НК РФ
(Юридическая компания «TAXOLOGY»)Налоговый орган отказал обществу в возмещении суммы НДС по операциям по приобретению товаров, услуг, работ в целях капитального строительства здания торгового центра. Налоговый орган пришел к выводу, что действиями гражданина и подконтрольного ему общества создана формальная схема взаимоотношений, «прикрывающая» хозяйственную деятельность гражданина как физического лица, с несением им за общество расходов на оплату товаров, работ, услуг, в том числе связанных с объектом недвижимости (а также его содержанием), оплатой банковского кредита. При этом у общества отсутствовали собственные средства в размере, указанном в бизнес-плане для строительства здания, источником финансирования строительства объекта была кредитная линия при поручительстве гражданина и иных ему подконтрольных обществ. Суд установил, что общество не имело финансовых и материальных ресурсов для ведения самостоятельной деятельности, финансирование всех затрат, связанных со строительством, фактически нес гражданин, перечисляющий обществу денежные средства путем заключения договоров займа, выступавший поручителем по кредитам, выдаваемым подконтрольному ему обществу. Использование схемы финансирования строительства торгового центра через подконтрольное общество позволило принять к вычету НДС, уплаченный поставщикам товаров, работ, услуг при строительстве центра, что было бы невозможно при финансировании строительства непосредственно физическим лицом. Учитывая совокупность установленных обстоятельств, суд пришел к выводу о правомерном отказе в возмещении НДС.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Путеводитель по судебной практике. Заем1.1. Вывод из судебной практики: Обращение поручителя в суд с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом), а равно применение в его отношении процедур банкротства свидетельствует об ухудшении условий обеспечения договора займа.

Открыть документ в вашей системе КонсультантПлюс:
Путеводитель по сделкам. Поручительство. ДолжникВ этом случае сумма вознаграждения учитывается в качестве дополнительных расходов по займам (кредитам) (п. 3 ПБУ 15/2008). Такие расходы могут признаваться в составе прочих единовременно или равномерно в течение срока действия договора займа (кредитного договора) (п. п. 6, 7, 8 ПБУ 15/2008, п. п. 16, 18, 19 ПБУ 10/99) .

Как коммерческие организации, так и простые граждане, часто используют договор займа. Согласно законодательству, предметом договор займа могут быть не только денежные средства, но и вещи, определяемые родовыми признаками. Однако последние случаи на практике не так распространены, поэтому в нашей статье мы будем рассматривать исключительно договор займа денежных средств.

Как и в предыдущей статье, давая рекомендации, мы будем использовать алгоритмы предлагаемые программой Конструктор договоров, представляемой правовой системой КонсультантПлюс.

1. Преамбула договора

Рис. 1 — В преамбуле указывается, кто и на каких правах заключает договор (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

В преамбуле договора указываются наименование сторон, заключающих договор, отмечается, кто именно выступает займодавцем, а кто заёмщиком, и какие именно лица действуют от их имени.

Уполномоченными лицами могут выступать либо генеральный директор организации, либо лицо, на имя которого выдана доверенность.

Займодавцу (для заемщика в этом практических нет рисков) обязательно следует выполнить стандартные меры предосторожности: проверить, что полномочия представителя по доверенности не истекли, а директор действующий. Это подтверждается заверенной копией доверенности (при представительстве) или свежей выпиской из ЕГРЮЛ (при подписании договора генеральным директором).

Если сумма займа значительная, целесообразно ознакомиться с балансом контрагента, ведь сделка может быть крупной (согласно закону «Об акционерных обществах» или «Об обществах с ограниченной ответственностью») и потому также требующей дополнительного одобрения.

В случае, если такое одобрение требуется, его наличие и реквизиты нужно указать в преамбуле.

2. Предмет договора

Рис. 1 — В этом разделе следует указать валюту договора — рубль, доллар, евро или иная (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

Предмет договора займа — денежные средства.

В этом разделе следует указать валюту договора — рубль, доллар, евро или иная.

На практике допускается указание валюты в виде условных единиц с определением курса и условий их пересчета в валюту платежа. Например, среднеарифметическое курсов доллара и евро, установленных Банком России.

3. Передача займа, срок займа

Рис. 3 — В разделе про передачу займа следует определить, кому передается сумма и каким образом (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

Основной момент договора займа — передача денежных средств.

Его важность обусловлена еще и тем, что по закону договор займа становится реальным и считается заключенным только с момента фактической передачи денежных средств заёмщику. Если займодавец передумает и не станет передавать деньги, истребовать их через суд будет невозможно.

В разделе про передачу займа следует определить следующие вопросы:

• сумма передается лично заемщику или какому-либо третьему лицу по его указанию.
• каким образом передается данная сумма: наличным или безналичным платежом. В последнем случае в договоре должны быть зафиксированы банковские реквизиты получателя. При передаче наличными, факт передачи следует подтвердить подписанным двумя сторонами актом приема-передачи денежных средств или распиской.
• при безналичном платеже также важно определить, в какой момент обязательство по передаче денежных средств считается исполненным. Это может быть как момент поступления платежного поручения займодавца в банк, момент списания денежных средств со счета займодавца или их получения заемщиком. Наиболее сбалансированным вариантом является поступление денежных средств на корреспондентский счет банка заемщика.
• обязательно следует отметить, является ли займ целевым (например, на лечение, образование или закупку какого-либо товара). Если стороны укажут это, то займодавец получит право контролировать использование займа, а при нарушениях со стороны заемщика — требовать досрочного погашения как суммы займа, так и причитающихся процентов.

Последний важный момент — срок возврата займа. Его можно привязать к конкретной дате или промежутку времени, а можно связать с моментом востребования со стороны займодавца. Допускается и комбинация указанных условий. Например, займ возвращается по требованию займодавца, но не раньше трёх месяцев с даты его выдачи.

4. Проценты на сумму займа и порядок возврата

Рис. 4 — Представление и возврат имущества (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

Основное условие договора займа — размер уплачиваемых за пользование процентов. Теоретически, закон допускает предоставление беспроцентного займа, а для небольшой суммы займа (до 5000 рублей) презюмирует отсутствие процентов. Однако подавляющее большинство договоров займа являются процентными.

Устанавливая размер процентов, следует учитывать, что его можно указать не только в фиксированном размере, но и привязать к какой-нибудь ставке. Например ставке рефинансирования ЦБ РФ или ставке рефинансирования + 3%. Допустима и привязка к ставкам валютных бирж (применяется обычно в предпринимательских отношениях) или разработка собственного метода.

Далее следует определить порядок уплаты процентов: одновременно вместе с возвращением самого долга или периодическими платежами. В последнем случае целесообразно составить график выплат.

Применительно к порядку возврата следует указать те же самые моменты (наличная/безналичная и прочее), что и в процедуре выдаче займа.

Учитывая, что заемщик может пожелать досрочно вернуть сумму займа, следует оговорить, может ли он это сделать без согласия займодавца. Если нет, прописать порядок получения согласия.

Сторонам следует учитывать, что сумма займа, выданная заемщику-гражданину в личных, непредпринимательских целях, можно вернуть займодавцу досрочно и без его согласия, при предупреждении за тридцать дней. Об этом говорится в статье 810 ГК РФ.

5. Ответственность сторон

Рис. 5 — Вариативность выбора сроков поставки товара (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

Учитывая, что до выдачи денежных средств, договор не является заключенным, фактически в договоре займа может идти речь только об ответственности заемщика.

На практике в договоре займа устанавливаются пени за просрочку любого платежа заемщика (как основного долга, так и процентов) в размере от 0,1 до 0,5% от соответствующей суммы за день просрочки.

Следует иметь в виду, что статьей 395 ГК РФ установлена ответственность за просрочку денежного обязательства в размере ставки рефинансирования ЦБ РФ (сейчас — 8,25% годовых). Это значительно меньше стандартного размера пени (36%-180%). В связи с этим, займодавцу логично настаивать на ее наличии в договоре.

Необходимо помнить, что одновременное взыскание и пени, и процентов по статье 395 ГК РФ, судебной практикой не допускается.

6. Изменение и расторжение договора

Рис. 6 — Содержание и улучшения имущества, его выкуп имущества и страхование (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

В этом разделе стороны предусматривают порядок возможного изменения взаимоотношений.

Учитывая, что подавляющее большинство договоров займа нецелевые, единственным существенным нарушением со стороны заемщика может быть только просрочка уплаты денежных средств.

В связи с этим, в договор займа обычно включают пункт о праве займодавца при просрочке больше определённого периода времени отказаться от исполнения договора, что влечёт его внесудебное расторжение.

При этом, разумеется, необходима оговорка, что такое расторжение договора не лишает права займодавца требовать уплаты следуемых платежей и наложения штрафных санкций на виновную сторону.

Закон позволяет предусмотреть и возможность одностороннего изменения договора при наличии условий, согласованных сторонами. На практике это можно реализовать в праве займодавца при наступлении тех или иных условий (например, изменения состоятельности заемщика) изменить размер уплачиваемых процентов. Если заемщику приходится соглашаться на такое условие, нужно как можно чётче конкретизировать соответствующие обстоятельства, чтобы они носили однозначный и проверяемый характер.

7.Разрешение споров

Рис. 6 — Содержание и улучшения имущества, его выкуп имущества и страхование (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

Стороны договора займа свободны в определении порядка разрешения споров.

В этом разделе следует установить:

• считают ли стороны необходимым наличие обязательного претензионного порядка до обращения в суд и сроки на соблюдение данного порядка. Учитывая, что договор займа обычно не содержит очень сложных вопросов, целесообразно не делать претензионный порядок обязательным.
• суд, рассматривающий возможные споры сторон. Учитывая, что обычно именно займодавец выступает «сильной» стороной договора, на практике в большинстве случаев компетентным судом стороны указывают суд по месту нахождении займодавца.

8. Заключительные положения

Рис. 6 — Содержание и улучшения имущества, его выкуп имущества и страхование (на примере Конструктора договоров Консультант Плюс)

В заключительных положениях традиционно следует указать, в каком порядке сторонам следует направлять друг другу юридически значимые сообщения (например, претензии или сообщения о смене адреса), а также момент их вступления в силу (как правило, момент получения второй стороной).

Для особо важных сообщений (например, о нарушении целевого условия использования займа, расторжении договора и досрочном востребовании долга), разумно установить специальный, усложненный порядок направления или вступления в силу.

Как уже неоднократно отмечалось, получить полностью составленный договор можно, использовав сервис Консультант Плюс «Конструктор договоров».