Можно
ли привлекать денежные средства в качестве займа от физического лица-учредителя
компании
Плотникова
Кристина
Директор
юридического департамента
Гунина
Дарина
Старший
юрист
ТОО
«Просто Бэк-офис» (pbo.kz)
На практике
большинство предпринимателей малого и среднего бизнеса не знают, как оформить
финансовую помощь своей компании, и могут ли они получать процентное
вознаграждение по таким сделкам.
Мы ответим на
несколько актуальных вопросов по теме договора займа.
1. Могут ли физические лица-учредители ТОО
давать ТОО в займы денежные средства?
Да, так как привлечение денежных средств от учредителя-физического
лица, носящее разовый характер и не преследующее предпринимательской цели, не
противоречит действующему законодательству Республики Казахстан.
Самым популярным привлечением финансовой помощи от учредителя, когда
юридическое лицо получает денежные средства на какой-то срок с условием
возврата. Такие понятия как «финансовая помощь» или «безвозмездная финансовая
помощь» в законодательстве Республики Казахстан не регламентированы.
Следовательно, возникают определенные затруднения в надлежащем оформлении такой
финансовой помощи. Поскольку денежные средства передаются в долг (в займы), по
своей природе такое соглашение является договором займа вне зависимости от
того каким будет его название.
В соответствии с пунктом 1
статьи 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — ГК РК)
по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях,
предусмотренных Кодексом или договором, обязуется передать в собственность
(хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику)
деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно
возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же
рода и качества.
Договор займа является возмездным, если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором. Следовательно, договор займа может
заключаться на возмездной так и на безвозмездной основе. На основании статьи 722 ГК РК, заемщик обязан возвратить предмет
займа в порядке и сроки, предусмотренные договором. Предмет займа,
предоставленный без условия о выплате вознаграждения, может быть возвращен
досрочно. Предмет займа, предоставленный с условием выплаты вознаграждения,
может быть возвращен досрочно с согласия заимодателя, либо если это
предусмотрено договором.
Таким образом, сторонами договора займа заимодателями и заемщиками
могут выступать любые субъекты гражданского права.
2. Какие существуют ограничения в законодательстве Республики
Казахстан по получению займа от физических лиц?
Не допускается привлечение денежных средств в виде займа от
физических лиц в качестве предпринимательской деятельности.
Согласно пункту 3 статьи 715 ГК РК
гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от
граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются
ничтожными. Однако данный запрет не распространяется на банки, имеющие лицензию
уполномоченного государственного органа. Государственные органы, при толковании
статьи 715 ГК РК, и вовсе считают, что привлечение
денежных средств с физических лиц — не допускается ни при каких условиях.
Однако формулировка пункта 3 статьи 715
ГК РК гласящая: «гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в
виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и
такие договоры являются ничтожными», означает, что сам запрет состоит не в том,
что физическим лицам запрещено давать деньги в займы и получать вознаграждение,
а в том, что эти деньги заемщиками (физическими и юридическими лицами) не
могут привлекаться в качестве предпринимательской деятельности. Деньги
физическое лицо дать может, но заемщик не должен иметь цель привлечения займа в
качестве предпринимательской деятельности. Например, если был бы указан предлог
«для» вместо слова «в качестве», то физические лица не могли бы давать займы
юридическим лицам вовсе, вне зависимости от наличия или отсутствия у них
признака платности (начисления вознаграждения). Законодательные акты должны
толковаться согласно буквального значения их словесного выражения (п. 1 ст. 6 ГК РК).
В Письме
Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 11 февраля
2011 года № НК-21-28/1511, говорится, что норма о запрете привлечения
денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности
распространяется на случаи, когда физическое лицо предоставляет денежный займ
физическому или юридическому лицу, которое впоследствии передает полученные
деньги третьим лицам в качестве займа в целях получения дохода. Таким
образом, можно сделать вывод, что если заем используется заемщиком для
собственных нужд, то это не запрещено.
Важно отметить, что запрет о привлечении денег в качестве
предпринимательской деятельности согласно законодательству устанавливается
только в отношении заемщиков. Что касается заимодателей, то предоставление
денег в качестве займа или финансовой помощи в целях предпринимательской
деятельности не запрещается. Займодателями могут быть любые юридические и физические
лица.
Денежные средства могут передаваться физическим лицом юридическому
лицу в иных целях. Понятие «предпринимательская деятельность» означает, что эта
деятельность носит достаточно постоянный и систематический характер.
Следовательно, в иных случаях, когда заемщик получает финансовую помощь (заем)
в разовом порядке или эпизодически, это не рассматривается в качестве
предпринимательской деятельности. В этой связи получение денег в виде займа или
финансовой помощи не в целях предпринимательской деятельности не запрещается.
3.
Можно ли получать вознаграждение Займодателю (физическому лицу) за пользование
предметом займа от Заемщика?
Да.
Ограничений по получению вознаграждения физическим лицом — нет.
В
соответствии с Письмом
Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и
финансовых организаций от 21 января 2011 года № 10-02-05/396/1304
предоставление займов иными физическими и юридическими лицами, не
перечисленными в подпункте 8) пункта 2 статьи 30
Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», не
относится к банковским заемным операциям и осуществляется на общих основаниях,
предусмотренных ГК РК в пределах правоспособности юридического лица.
Таким
образом, Национальный Банк указывает, что все не относящееся к Закону «О банках и банковской деятельности в
Республике Казахстан», регулируется нормами гражданского законодательства, а ГК
РК, в свою очередь, предусматривает возможность предоставления займов
физическими лицами и разрешает начисление вознаграждения, при этом ограничений
по субъектам, которые могут начислять вознаграждение, нет, есть лишь
ограничение по предпринимательской деятельности, описанное выше.
4. Что необходимо предусмотреть в договоре займа, чтобы договор
был законным, т.е. надлежаще заключенным.
Необходимо избегать в договоре таких формулировок как «предмет
займа передается в целях ведения предпринимательской деятельности Заемщика» или
«займ является целевым — в целях ведения Заемщиком коммерческой деятельности» и
т.п.
Заключение договора займа (займодатель физическое лицо), по условиям
которого можно предположить, что договор заключен в качестве предпринимательской
деятельности (например, в предмете договора указано, что займодатель
передает денежные средства заемщику в качестве ведения предпринимательской
деятельности), является незаконным. В этом случае договор является
ничтожным, т.е. данный договор не соответствует законодательству и является уже
недействительным с момента его заключения.
На основании вышеизложенного считаем, что договор займа денежных
средств, заключаемый с физическим лицом — учредителем ТОО (займодателем) и ТОО
(заёмщиком) может заключаться на условиях возвратности, срочности и платности. При
этом стоит обратить внимание, что в самом договоре займа следует отражать
условие о том, что заем привлекается не в качестве предпринимательской
деятельности.
Все выводы и предложения (рекомендации), отраженные в настоящем
обзоре, имеют исключительно рекомендательный характер и не влекут обязательств
по совершению третьим лицом каких-либо определенных действий. В случае
возникновения каких-либо вопросов, пожалуйста, обращайтесь (электронная почта: office@pbo.kz). Просто Бэк-офис
осуществляет аутсорсинг бухгалтерских и юридических услуг и является новым
решением для предпринимателей.
Источник
Данный материал выражает мнение автора и носит рекомендательный характер. Материал основан на нормативных актах, действующих на момент публикации
К. Рахманов, аудитор РК, СIPA
КАКИЕ НАЛОГОВЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА ВОЗНИКАЮТ ПРИ ВОЗВРАТНОМ БЕЗВОЗМЕЗДНОМ И ВОЗМЕЗДНОМ ЗАЙМЕ ОТ УЧРЕДИТЕЛЯ?
В компании не хватает денег, учредитель хочет внести возвратную финансовую помощь. Облагается ли налогами возвратная финансовая помощь, если да, то какими? Какие проводки? Аналогичный вопрос — если учредитель внесет безвозмездную финансовую помощь, какие налоги и какие проводки будут?
При внесении учредителем возвратной помощи последняя может быть возмездной (то есть с начислением вознаграждения за пользование деньгами) и безвозмездной (то есть без уплаты вознаграждение за использование финансовой помощи).
При получении возмездной финансовой помощи записи в учете следующие:
Дт 1030 Кт 3020 получен заем от учредителя
Дт 7310 Кт 3380 начислено вознаграждение по займу
Дт 3380 Кт 1030 оплачено вознаграждение по займу
Дт 3020 Кт 1030 оплачен заем учредителю.
Согласно пункту 1 статьи 89 Налогового кодекса обязательства, возникшие по приобретенным товарам (работам, услугам), а также по начисленным доходам работников, определяемым в соответствии с пунктом 2 статьи 163 настоящего Кодекса, и не удовлетворенные в течение трехлетнего периода, определяемого в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи, признаются сомнительными. В доход по сомнительным обязательствам по полученным кредитам (займам, микрокредитам) не включается сумма полученного кредита (займа, микрокредита).
Таким образом, если вознаграждение по займу от учредителя не будет своевременно оплачиваться, то сумма начисленного вознаграждения будет спустя 3 года после начисления относиться на доход компании:
Дт 3380 Кт 6280 на сумму вознаграждения, относимого на доход.
В соответствии с пунктом 1 статьи 88 Налогового кодекса к доходу от списания обязательств относятся:
1) списание обязательств с налогоплательщика его кредитором;
2) обязательства, не востребованные кредитором на момент утверждения ликвидационного баланса при ликвидации налогоплательщика;
3) списание обязательств в связи с истечением срока исковой давности, установленного законодательными актами Республики Казахстан;
4) списание обязательств по вступившему в законную силу решению суда.
Следовательно, если сумма займа от учредителя не будет своевременно возвращена ему в сроки, указанные в договоре займа, то данная сумма займа спустя 3 года после даты предполагаемого погашения кредита, будет отнесена на доход компании:
Дт 3020 Кт 6280 доход от списания займа по истечении 3 лет.
Отнесение сумм вознаграждения или основной суммы займа на доходы (от списания обязательств или сомнительным обязательствам) в налоговом учете влечет за собой отражение суммы данного дохода в декларации по КПН формы 100.00, и начисления КПН на сумму данного дохода.
Если просрочки оплаты вознаграждения по займу нет, то доходы отсутствуют, КПН не уплачивается.
При получении возвратной безвозмездной финансовой помощи от учредителя записи следующие:
Дт 1030 Кт 3020 получен заем от учредителя
Дт 3020 Кт 1030 оплачен заем учредителю.
Расходов по начисленному вознаграждению в бухгалтерском учете не будет, так как по договору займа вознаграждение по нему не предусмотрено.
Согласно статье 96 Налогового кодекса стоимость любого имущества, в том числе работ и услуг, полученного налогоплательщиком безвозмездно, является его доходом.
Стоимость безвозмездно полученного имущества, в том числе работ и услуг, определяется по данным бухгалтерского учета в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Доход в виде безвозмездно полученного имущества, в том числе работ и услуг, признается в налоговом периоде, в котором такое имущество получено, работы выполнены, услуги оказаны.
Налоговые органы часто настаивают, чтобы в совокупный годовой доход получателя займа включалась стоимость услуги в виде безвозмездного пользования займом. При этом указанная стоимость должна определяться в соответствии с законодательством Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Этот подход к признанию в налоговом учете дохода от материальной выгоды от экономии на вознаграждении при беспроцентном займе, полученном от других лиц, вызывает споры, и до сих пор нет четкой точки зрения на данную ситуацию. По мнению консультанта, у вас нет дохода в виде безвозмездно полученных услуг, которые надо признавать в налоговом учете.
Эта точка зрения основана на пункте 2 статьи 13 Закона РК «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности»: доходы — увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц, участвующих в капитале. В рассматриваемой ситуации денежные средства от учредителя получены на возвратной основе, то сумма финансовой помощи не будет рассматриваться в качестве дохода ни в бухгалтерском учете, ни в налоговом учете.
Если вы приняли решение признать данный доход в налоговом учете, то необходимо в своей налоговой учетной политике указать процентную ставку, по которой вы будете рассчитывать свой доход: ставка рефинансирования Национального банка, средняя ставка вознаграждения по кредитам для предприятий на банковском рынке или какая-то другая ставка.
По этой ставке вы и можете исчислить доход от вознаграждения по беспроцентному займу, который будет отражен в декларации по КПН:
250 млн. тенге (сумма беспроцентного займа) × 12% (например, выбрана ставка 12%) = 30 млн. тенге за 1 год пользования беспроцентным займом. Сумма дохода за 2 года составит 60 млн. тенге.
Настоящий материал является объектом авторского права.
Перепечатка и иное использование запрещено правообладателем.
Источник
Нередко в деятельности компании возникают определенные финансовые трудности, для решения которых привлекается так называемая «финансовая помощь». В рамках такой помощи учредитель вносит в компанию временный взнос в виде денег на условиях возвратности и срочности.
При этом хотим обратить внимание на тот момент, что ни гражданским законодательством Республики Казахстан, ни налоговым не предусмотрено такого понятия как «финансовая помощь» и поскольку в данном случае деньги по сути передаются в долг (займ), по своей природе такое соглашение является договором займа, независимо от того каким будет его название.
Согласно п. 1 ст. 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственной ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.
Ст. 718 Гражданского кодекса установлено, что если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, за пользование предметом займа заемщик выплачивает заимодателю вознаграждение в размерах, определенных договором.
Кроме того, на основании ст. 722 Гражданского кодекса заемщик обязан возвратить предмет займа в порядке и сроки, предусмотренные договором.
Предмет займа, предоставленный без условия о выплате вознаграждения, может быть возвращен досрочно. Предмет займа, предоставленный с условием выплаты вознаграждения, может быть возвращен досрочно с согласия заимодателя, либо если это предусмотрено договором.
Следовательно, нормы гражданского законодательства допускают предоставление займа без условий выплаты вознаграждения, т.е. «финансовая помощь» классифицируется как «заем без условия выплаты вознаграждения».
Согласно п. 2 ст. 380 Гражданского кодекса стороны могут заключать договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законодательством, они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых его условий, не противоречащих законодательству.
Таким образом, исходя из начал гражданского законодательства, гражданам и юридическим лицам дозволено заключать любые сделки, не запрещенные законодательством Республики Казахстан. Более того, глава 36 Гражданского кодекса допускает заключение договора займа без условия оплаты вознаграждения. Из чего следует, что такой договор может быть заключен.
Вместе с тем п. 3 ст. 715 Гражданского кодекса определено, что юридическим лицам и гражданам запрещается привлечение денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности. И такие договоры признаются недействительными с момента их заключения. Соответственно привлечение и предоставление учредителем – физическим лицом денег взаймы, не в целях предпринимательской деятельности не запрещается.
Согласно ст. 2 Предпринимательского кодекса Республики Казахстан предпринимательством является самостоятельная, инициативная деятельность граждан, оралманов и юридических лиц, направленная на получение чистого дохода путем использования имущества, производства, продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг, основанная на праве частной собственности (частное предпринимательство) либо на праве хозяйственного ведения или оперативного управления государственного предприятия (государственное предпринимательство).
Таким образом, законом установлен запрет на привлечение денег от граждан в качестве предпринимательской деятельности. В случае же если привлечение денег от учредителя – физического лица носит разовый характер и не преследует предпринимательских целей в виде извлечения дохода, то такая сделка не нарушает требования закона.
Поняв, что заключить договор так называемой «финансовой помощи» возможно, учредитель должен оценить все налоговые последствия такой сделки.
Ст. 238 Налогового кодекса Республики Казахстан предусмотрено, что стоимость любого имущества, в том числе работ и услуг, полученного налогоплательщиком безвозмездно, является его доходом.
Непосредственно сама сумма «финансовой помощи» не подлежит включению в состав совокупного годового дохода, подлежащего налогообложению.
В соответствии с п. 1 ст. 225 Налогового кодекса совокупный годовой доход юридического лица – резидента состоит из доходов, подлежащих получению (полученных) данным лицом в Республике Казахстан и за ее пределами в течение налогового периода.
Согласно же ст. 13 Закона Республики Казахстан «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» доходы – увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц, участвующих в капитале.
Таким образом, при наличии обязанности по возврату полученной «финансовой помощи» суммы денег подлежат признанию в бухгалтерском учете в качестве обязательств, которые в свою очередь, будут уменьшены при возврате денег учредителю.
В связи с чем повторимся сумма «финансовой помощи», подлежащая возврату не подлежит включению в совокупный годовой доход.
Однако нельзя упускать из виду тот момент, что беспроцентная финансовая помощь на возвратной основе является заемной операцией и соответственно рассматривается как безвозмездное оказание услуг, стоимость которого включается получателем займа в совокупный годовой доход.
Если иное не установлено Налоговым кодексом, стоимость безвозмездно полученных услуг определяется в соответствии с международными стандартами финансовой отчетности и требованиями законодательства Республики Казахстан о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
Источник
