Материал предоставила Аудиторско-консалтинговая группа «ЮНИФИН»
Когда некредитная организация собирается выдавать займы за счет полученных кредитов, возникает ряд опасений: не привлекут ли ее к ответственности, признав такие операции банковскими; можно ли будет списать «в расходы» проценты по кредитам, использованным на выдачу займов; не возникнут ли претензии по НДС.
Заимодавца, выдающего займы за счет кредитов, больше всего беспокоит риск того, что он будет привлечен к ответственности за незаконное осуществление банковских операций по ст. 13 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1. Ведь осуществление юридическим лицом банковской операции без лицензии влечет взыскание в бюджет не только всей полученной в результате суммы, но и штрафа в двукратном размере этой суммы.
Относится ли рассматриваемая деятельность организаций к банковским операциям, которые согласно ст. 13 Закона N 395-1 должны проводиться только на основании лицензии, выдаваемой Банком России?
К банковским (лицензируемым) операциям согласно ст. 5 Закона N 395-1 относится размещение организацией от своего имени и за свой счет денежных средств физических и юридических лиц, привлеченных ею во вклады (до востребования и на определенный срок). При этом лицензированию подлежит как само привлечение средств во вклады, так и размещение привлеченных указанным способом средств.
Мнение специалиста
С.Е. Комаров, директор по консалтингу ЗАО « Юнифин ЛТД«
Операции по привлечению средств по кредитным договорам, так же, как и операции по предоставлению займов, — ни в совокупности, ни по отдельности — лицензированию не подлежат.
Поэтому для признания такого рода деятельности банковской определяющее значение имеет доказательство того, что в виде займов выдаются именно привлеченные во вклады, а не собственные или привлеченные иным способом (не во вклады) средства.
Привлечение средств во вклады должно осуществляться одним из двух способов:
использование специального (депозитного) счета для зачисления вклада, средства на котором не подлежат расходованию (п. 3 ст. 834 ГК РФ, ст. 845 ГК РФ);
выдача депозитного сертификата без открытия счета (ст. 844 ГК РФ).
Что отличает привлечение средств во вклады от иных способов привлечения средств? Основное идентификационное условие — это открытие банком на имя вкладчика депозитного счета (или выдача депозитного сертификата, подтверждающего привлечение средств во вклад). Средства, внесенные на этот счет (подтвержденные сертификатом), остаются собственностью вкладчика, только он имеет право ими распоряжаться. В частности, п. 3 ст. 834 ГК РФ определено, что юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.
По кредитному договору и договору займа денежные средства, напротив, выдаются без открытия специальных счетов (выдачи сертификатов) и переходят в собственность заемщика, который может их использовать по своему усмотрению. При этом кредитор (заимодавец) распоряжаться этими деньгами не вправе (ст. 807 ГК РФ, п. 2 ст. 209 ГК РФ).
Следует также учитывать, что по действующему гражданскому законодательству банковский вклад является самостоятельным видом договора, по ряду существенных характеристик отличным от договоров кредита и займа.
Таким образом, предоставление займа за счет средств, полученных по кредитному договору, не является банковской операцией, признаваемой таковой согласно ст. 5 Закона N 395-1, следовательно, не подлежит лицензированию.
Если организация, по сути, привлекает денежные средства во вклады
(очевидны условия привлечения и намерения сторон), но внешне оформляет сделки в качестве иных видов договоров, суд может признать такую сделку притворной (ст. 170 ГК РФ) и применить последствия той сделки, которую стороны действительно имели в виду (то есть договора банковского вклада).
На основании подобного судебного решения уполномоченный орган может подавать иски о применении последствий (взыскание соответствующих штрафных санкций) за осуществление лицензируемой банковской деятельности без лицензии.
Отметим, что взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России (ст. 13 Закона N395-1).
Из этого следует, что налоговые органы в любом случае законодательно не уполномочены подавать иски о взыскании санкций по незаконно осуществляемым банковским операциям.
В то же время нельзя исключать возможность того, что налоговые органы по собственной инициативе передадут материалы налоговой проверки ЦБ РФ или прокуратуре — органам, уполномоченным подавать в суд вышеуказанные иски.
Итак, с точки зрения гражданского и банковского законодательства операция по выдаче займа за счет кредитных средств может осуществляться любыми субъектами хозяйственной деятельности (не только кредитными организациями) и не требует получения разрешений (не лицензируется).
Рассмотрим, какие могут возникать налоговые последствия таких операций — в первую очередь, с точки зрения учета в целях налогообложения прибыли организаций расходов на выплату процентов по полученным кредитам.
В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ, п. 1 ст. 269 НК РФ внереализационными расходами признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего или инвестиционного).
Мнение специалиста
С.Е. Комаров, директор по консалтингу ЗАО « Юнифин ЛТД«
Право организации учитывать начисленные проценты по долговым обязательствам в составе расходов не зависит от вида долгового обязательства и характера использования полученных по нему денежных средств. Налоговое законодательство прямо не связывает это право с такими условиями, предъявляя лишь требования о документальной подтвержденности и экономической оправданности.
Документально подтвержденное использование кредитных средств на выдачу займов под проценты является доказательством экономической обоснованности осуществленных в виде процентов расходов, их направленности на получение дохода, так как займы приносят доход организации, который учитывается, в том числе, при исчислении налога на прибыль.
Целью привлечения заемных средств должно быть получение организацией дохода в будущем. В этом случае расходы на выплату процентов по кредиту будут обоснованы, и организация сможет учесть их для целей налогообложения прибыли. Обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т. п.) или от эффективности использования капитала. Такой вывод указан в п. 9 постановления ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.
Позиция Минфина России (из письма от 27.07.2006 N 03-03-04/1/615)
Заключение организацией-заемщиком по кредитному договору с третьей организацией самостоятельного договора займа и предоставление контрагенту согласно указанному договору займа в собственность денежных средств, ранее полученных по кредитному договору, является способом использования средств, полученных по кредитному договору.
Если при этом организация использует кредит в целях, направленных на получение процентного дохода от предоставления займа третьей организации, то проценты за пользование этим кредитом могут быть рассмотрены как расходы, соответствующие требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ.
Такое же мнение ранее выражали и налоговые органы (см., в частности, письма УМНС РФ по г. Москве от 01.04.2004 N 26-12/22222 и от 11.12.2003 N 26-12/69502).
Арбитражная практика также свидетельствует, что проценты по кредиту, использованному на выдачу займа, учитываются в расходах для целей налогообложения. Так, в постановлении ФАС МО от 25.09.2007 N КА-А40/ 95-10-07 указано, что «налоговое законодательство не содержит запрета для включения в затраты процентов по полученным кредитам в случае предоставления налогоплательщиком займов другим организациям. Следовательно, нет оснований полагать, что проценты за пользование кредитами были экономически неоправданными и не соответствуют положениям главы 25 НК РФ».
Что касается НДС, то от этого налога освобождаются операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Следовательно, заимодавцы не должны начислять и уплачивать НДС при получении доходов в виде процентов, уплачиваемых заемщиками по предоставленным им займам.
Контактный телефон: (495) 937-90-80, доб. 25-44
***
Федеральный закон от 02.12.1990 N395-1 «О банках и банковской деятельности».
***
Постановление ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
Впервые опубликовано в журнале «Налоговые споры» 01.12.2008
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
34226 июня 2018
Компания взяла в банке кредит, чтобы выдать беспроцентный заем. Позиция налоговой инспекции. Позиция налогоплательщика. Беспроцентные займы за счет кредитных средств надо обосновать.
Вопрос: ООО берет кредит в банке под 14% годовых и из этих денег дает займ другому ООО под 14,5%. Как на это будет смотреть налоговая, будет ли это экономически обосновано.
Ответ: Проблем с налоговой быть не должно, т.к. вы получили дополнительный доход от сделки. В Вашем случае проценты, начисленные по кредиту, направлены на получение дохода.
Спорный вопрос возникает, если из кредитных денег выдаются беспроцентные займы или займы с меньшим процентом, чем проценты по кредиту. И в этих случаях суды встают на сторону налогоплательщика при экономическом обосновании ситуации.
Обоснование
Компания взяла в банке кредит, чтобы выдать беспроцентный заем
Кредитные средства, которые компания получила в банке, она выдала своему контрагенту, оформив беспроцентный заем. При проверке инспекторы заявили, что расходы за пользование кредитом в таком случае налогооблагаемую прибыль не уменьшают. Но судьи поддержали компанию.
Позиция налоговой инспекции
Межрайонная ИФНС по крупнейшим налогоплательщикам Омской области провела проверку ОАО «Омский бекон». И вынесла решение, согласно которому компанию привлекли к ответственности за неполную уплату налога на прибыль (п. 1 ст. 122 Налогового кодекса РФ). Чиновники указали, что раз кредитом фактически воспользовалась не сама компания, а ее партнер, то проценты, которые ОАО «Омский бекон» учло во внереализационных расходах, экономически необоснованны. И налогооблагаемую прибыль уменьшить нельзя.
Инспекторы начислили компании штраф и пени, а также предложили погасить недоимку по налогу на прибыль.
Позиция налогоплательщика
Предоставляя контрагенту беспроцентный заем, ОАО действовало в собственных экономических интересах. Дело в том, что кредит был предоставлен основному покупателю ОАО «Омский бекон» мясокомбинату, который в тот момент испытывал финансовые трудности. Чтобы сбывать продукцию в запланированном объеме, руководство ОАО «Омский бекон» решило предоставить мясокомбинату беспроцентный заем. Иначе финансовые проблемы мясокомбината затронули бы и ОАО «Омский бекон». Следовательно, расходы по кредиту были связаны с производственной деятельностью и направлены на получение дохода. Поэтому, согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 265 Налогового кодекса РФ, их обоснованно включили во внереализационные расходы.
Решение дела арбитражным судом
Судьи вынесли решение в пользу компании. Они подтвердили, что проценты, начисленные по кредиту, направлены на получение дохода.
Комментарий редакции
Из-за неустойчивого финансового положения или плохой кредитной истории некоторые компании не могут получить банковский кредит. А собственных оборотных средств не хватает. В такой ситуации основные партнеры (покупатели или продавцы) нередко выдают своим контрагентам беспроцентные займы. И для этого даже берут кредит сами.
Но чиновники убеждены: если компания привлеченные кредиты передает по договору беспроцентного займа, то проценты, начисленные банком, учесть в расходах нельзя (письмо УФНС России по г. Москве от 28 февраля 2005 г. № 20-12/12463).
К счастью, судьи не так категоричны. Они поддерживают компании в случаях, когда выгода от выдачи беспроцентного займа очевидна. Более того, проценты по кредиту можно учесть в расходах независимо от того, на какую конкретно цель и с какой эффективностью были потрачены деньги. Налоговый кодекс РФ тут не предусматривает никаких дополнительных условий. Главное, чтобы компания использовала кредит в своей хозяйственной деятельности.
И еще один аргумент. Не всегда очевидно, что беспроцентный заем был выдан именно за счет кредитных средств. Налоговики должны еще доказать данный факт. Если суммы кредита и займа не совпадают, то сделать это инспекторам практически невозможно.
Беспроцентные займы за счет кредитных средств надо обосновать
Налоговый кодекс РФ не запрещает компаниям учитывать в расходах проценты по кредитам и займам, даже если полученные средства организация передаст третьим лицам без вознаграждения. Однако налоговые инспекторы убеждены, что такие расходы уменьшать налогооблагаемую прибыль не могут. Поэтому компании, которые поддерживают своих партнеров подобным образом, всегда рискуют столкнуться с претензиями ИФНС. Именно потому такую операцию необходимо обосновать (п. 1 ст. 252 Налогового кодекса РФ). И запастись «железными» аргументами для суда. Арбитражная практика по данному вопросу неоднозначна. Судьи принимают сторону компаний в специфических ситуациях. Например, когда головная организация передает деньги «дочке». В таком случае выгода «головы» заключается в том, чтобы получить от дочерней организации, работающей стабильно и эффективно, больше дивидендов. Или же продавец кредитует покупателя, как правило, основного. Все для того, чтобы не потерять рынок сбыта и избежать еще больших финансовых потерь. В суде приходится упирать на то, какую именно выгоду получает заимодатель. Поэтому, если у компании нет веских причин, чтобы отдавать кредитные средства по договору беспроцентного займа, рисковать ей не стоит.
Позиция суда отражена в постановлении ФАС Западно-Сибирского округа от 4 июня 2008 г. № Ф04-3446/2008(6070-А46-37).
Арбитражные дела о займах, выданных за счет кредитов, которые выиграли компании
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
104 октября 2019
Выдача займа за счет полученного займа. Налоговые риски возникают в том случае, если полученные заемные средства были использованы в операциях, не направленных на получение дохода, и соответственно, не отвечают критерию экономической обоснованности.
Вопрос: Предприятие получило заем, на полученные средства приобрели векселя векселями выдали заем учредителю каковы налоговые риски в данной операции?
Ответ: Налоговые риски возникают в том случае, если полученные заемные средства были использованы в операциях, не направленных на получение дохода, и соответственно, не отвечают критерию экономической обоснованности (пункт 1 статьи 252 НК).
Такое возможно, например, если за счет заемных средств приобретены векселя, по которым не предусмотрено получение дополнительного дохода в виде процентов (в т. ч. в виде дисконта). А также последующая выдача займа учредителю производит на условиях безвозмездности (беспроцентный займ).
В этом случае проценты, которые организация уплачивает по полученному займу или кредиту, учесть в составе внереализационных расходов нельзя. Эти расходы не направлены на получение дохода. Такой позиции придерживается налоговая служба (см., например, письмо УФНС по г. Москве от 28.02.2005 № 20-12/12463).
Еще читайте: трудовой календарь на 2020 год с праздниками и выходными
Существует арбитражная практика, которая поддерживает данную точку зрения.
Если же приобретены процентные векселя (или дисконтом), то даже при условии выдачи учредителю беспроцентного займа расходы в виде процентов по полученному займу организация будет вправе признать при расчете налога на прибыль.
Более подробно об этом Вы можете узнать, перейдя по ссылке:
https://vip.1gl.ru/#/document/86/114134/
Как учесть при налогообложении проценты по полученному займу или кредиту
При каких условиях проценты по полученному займу, кредиту можно учесть в расходах при расчете налога на прибыль
Налогооблагаемую прибыль можно уменьшить лишь на обоснованные, документально подтвержденные и направленные на получение дохода расходы. Это означает, что в расходах можно признать только проценты, которые:
организация выплачивает по займу, взятому на коммерческие нужды. Заемные средства должны быть использованы для получения дохода. Например, проценты по займу, который был взят для оказания благотворительности, в расходах учесть нельзя (письмо Минфина от 16.03.2011 № 03-03-06/1/140). Проценты по займу, который взяли на покупку производственного оборудования, можно учесть в расходах (письмо Минфина от 19.07.2010 № 03-03-06/1/466);
подтверждены правильно оформленными документами. Например, договором, выпиской банка – в подтверждение получения денег от заимодавца, приходным ордером – если заем был получен имуществом, и т. д.
Такие требования указаны в пункте 1 статьи 252 НК.
Ситуация: можно ли учесть при расчете налога на прибыль проценты по полученным займам (кредитам). Полученные средства были направлены на выдачу беспроцентных займов третьим лицам
Нет, нельзя.
Когда организация выдает беспроцентный заем, она не получает доход. Проценты, которые она уплачивает по таким займам или кредитам, учесть в составе внереализационных расходов нельзя. Эти расходы не направлены на получение дохода и не отвечают критерию экономической обоснованности. Это следует из подпункта 2 пункта 1 статьи 265 и пункта 1 статьи 252 НК.
Такой позиции придерживается налоговая служба (см., например, письмо УФНС по г. Москве от 28.02.2005 № 20-12/12463).
Существует арбитражная практика, которая поддерживает данную точку зрения. Например, постановления арбитражных судов Центрального от 19.02.2018 по делу № А09-1705/2017 и Московского от 29.01.2018 по делу № А41-27870/2017. Это также постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.03.2007 № А56-60519/2005 и от 19.10.2006 № А42-5855/2005, Дальневосточного округа от 08.11.2007 № Ф03-А73/07-2/3272, Западно-Сибирского округа от 17.12.2007 № Ф04-7979/2007(40214-А46-15).
Главбух советует: назначение займа не может влиять на учет процентов по нему. И вот почему.
Налоговый кодекс не ставит в зависимость возможность учета процентов по займам или кредитам в составе расходов от назначения использования заемных средств. При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного займа (кредита). Это следует из подпункта 2 пункта 1 статьи 265 НК. Косвенно такую точку зрения подтверждает письмо Минфина от 18.08.2006 № 03-03-04/1/633. В нем финансовое ведомство указывает на то, что в целях налогообложения прибыли расходом признаются проценты по долговым займам (кредитам) независимо от их целевого назначения.
В арбитражной практике есть примеры решений судов, которые поддерживают данную позицию (см., например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 18.08.2008 № Ф03-А73/08-2/3236, Западно-Сибирского округа от 30.05.2007 № Ф04-3107/2007(34377-А46-42) и от 15.05.2007 № Ф04-2582/2007(33714-А27-25), Северо-Западного округа от 02.07.2008 № А05-6193/2007).
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
