Новости и аналитика
Правовые консультации
Гражданское право
Может ли быть сделан вклад в имущество в ООО (состоит из двух участников) путем прощения части долга по займу и части процентов в случае, если при выдаче займа заимодавец был участником ООО, а также в случае, если при выдаче займа заимодавец не был участником ООО?
Может ли быть сделан вклад в имущество в ООО (состоит из двух участников) путем прощения части долга по займу и части процентов в случае, если при выдаче займа заимодавец был участником ООО, а также в случае, если при выдаче займа заимодавец не был участником ООО?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Общество может быть освобождено от обязанности по возврату части суммы займа и процентов путем зачета встречных требований, а именно требования общества к участнику о внесении вклада в имущество общества (если решением общего собрания будет принято соответствующее решение), и требования участника к обществу о возврате займа и процентов. Зачет возможен при условии, что указанные требования являются однородными (денежными) и срок их исполнения наступил или определен моментом востребования.
При этом гражданским законодательством не установлен запрет на прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу по возврату займа в случае, если договор займа заключался в период, когда заимодавец не являлся участником общества.
Обоснование позиции:
В соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участники общества с ограниченной ответственностью обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом при учреждении общества или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно. По общему правилу вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 27 Закона об ООО). Следовательно, общее собрание участников ООО вправе принять решение о внесении вкладов в имущество общества.
По смыслу приведенных норм внесение вкладов в имущество общества является обязанностью участников, если это предусмотрено уставом ООО. Как следует из определения ВАС РФ от 07.08.2012 N ВАС-9427/12, внесение вкладов в имущество общества направлено на пополнение его активов и не может преследовать в качестве единственной цели прекращение ранее возникших обязательств.
Согласно п. 1 ст. 66.1 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные права, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Вместе с тем пунктом 3 ст. 27 Закона об ООО предусмотрено, что вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.
В рассматриваемой ситуации участник передал денежную сумму обществу в качестве займа. Для того чтобы увеличить имущество общества на часть этой суммы, освободив общество от обязанности по ее возврату заимодавцу, необходимо, чтобы обязательство заемщика прекратилось по одному из оснований, предусмотренных гражданским законодательством. В частности, согласно ст. 410 ГК РФ обязательство может прекращаться полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Отсюда следует, что решением общего собрания участников общества может быть принято решение о внесении участниками вкладов в имущество общества на основании ст. 27 Закона об ООО. При этом если в настоящей ситуации срок возврата займа одному из участников наступил или этот срок определен моментом востребования, участник вправе заявить о зачете требования к обществу о возврате займа и процентов в счет исполнения своей обязанности по внесению вклада в имущество (при условии однородности требований, что достигается в случае, если будет принято решение о внесении вклада в имущество общества деньгами). В этом случае обязанность общества по возврату суммы займа прекратится, равно как будет считаться прекращенной и обязанность участника по внесению вклада в имущество ООО. Отметим, что ни ст. 411 ГК РФ, ни Закон об ООО не запрещают прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу.
При этом гражданским законодательством не установлен запрет на прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу по возврату займа в случае, если договор займа заключался в период, когда займодавец не являлся участником общества.
Участник и общество также вправе заключить соглашение о зачете встречных требований (о возврате части займа и части процентов и о внесении вклада в имущество ООО).
Также отметим, что в рассматриваемой ситуации заимодавец не лишен права освободить общество от обязанности по возврату займа путем прощения долга (ст. 415 ГК РФ). Однако, если участник ООО является коммерческой организацией, такая сделка может вступить в противоречие с пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ, который запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями. В этом случае прощение долга будет правомерным при условии, что, исходя из конкретных обстоятельств, можно будет установить отсутствие у кредитора (заимодавца) намерения одарить должника, о чем может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами (п. 3 Обзора практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств, направленного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).
Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Вклады в имущество ООО;
— Энциклопедия решений. Учет имущественных вкладов в уставный капитал ООО;
— Энциклопедия решений. Прощение долга;
— Энциклопедия решений. Учредитель как сторона договора займа;
— Энциклопедия решений. Учет имущества, полученного от учредителей;
— Энциклопедия решений. Поступления от учредителей или дочерних компаний в целях налогообложения прибыли.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член Ассоциации «Содружество» Иванкова Ольга
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
23 ноября 2018 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Источник
Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 6 июля 2012 г.
Содержание журнала № 14 за 2012 г.
Н.А. Мацепуро, юрист
Бывает, что компании (ООО) срочно нужны деньги и их дает участник или иное аффилированное лицо. Второпях оформляется договор беспроцентного займа, хотя может быть изначально известно, что эти деньги возвращать будет не нужно. Потом бухгалтер вынужден ломать голову, как из баланса ООО убрать эту «зависшую» кредиторскую задолженность с наименьшими потерями. Рассмотрим все возможные варианты действий в зависимости от того, кем вам приходится заимодавец, и выберем лучший. Заметим, что все варианты применимы как для общережимников, так и для упрощенцев.
Заимодавец — ваш участник
ВАРИАНТ 1. Увеличение чистых активов.
Такой вариант возможен, если заимодавец — участник вашей компании с любой долей.
Участник принимает решение об увеличении чистых активов компании путем прекращения ее обязательства перед ним по возврату займа. Когда участник один, то это можно оформить решением, а если не один — просто заявлением от имени участника. Погасить таким способом можно любую сумму займа.
Эта операция не приводит к возникновению ни налоговых, ни бухгалтерских доходовподп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ; Письма ФНС от 02.05.2012 № ЕД-3-3/1581@, от 20.07.2011 № ЕД-4-3/11698@. А отразить ее можно следующей проводкой.
ВАРИАНТ 2. Вклад в имущество.
Этот альтернативный вариант применим, если:
- устав ООО предусматривает обязанность участников вносить вкладып. 1 ст. 27 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ;
- заимодавец — участник с долей более 50%. Причем поскольку вклады должны вносить все участники (пропорционально их долям), то этот вариант больше подходит тем компаниям, в которых всего один участник.
При таком способе участник на основании своего решения вносит вам деньги в качестве вклада в имущество вашей компании. А вы возвращаете их ему в счет погашения займа. Сделать это можно и через кассу. Ведь ограничения по расходованию денег из кассы установлены исключительно для выручки от продажи товаров (работ, услуг)п. 2 Указания ЦБ от 20.06.2007 № 1843-У. В нашем случае расходуется не выручка, а финансовая помощь участника, поэтому ее можно тратить из кассы на любые цели.
Но помните, если участник — организация, то наличными из кассы по одному договору займа можно вернуть не более 100 000 руб.п. 1 Указания ЦБ от 20.06.2007 № 1843-У При большей сумме займа расчеты придется проводить через расчетный счет и платить банку комиссию за взнос и снятие наличных.
Сумма вклада мажоритарного участника с долей более 50% не увеличивает базу по налогу на прибыльподп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. Получение финансовой помощи и возврат займа оформите такими проводками.
ВАРИАНТ 3. Увеличение уставного капитала.
Такой способ подходит, если заимодавец — единственный участник компании. Он может принять решение об увеличении уставного капитала путем зачета права требования к компании по договору займа в счет внесения дополнительного вкладап. 4 ст. 19 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ.
Если же участников несколько, то реализовать такой вариант будет намного сложнее. Ведь решение об увеличении уставного капитала принимается участниками на их общем собрании, и одновременно они должны решить вопрос о размере их долей и доли участника-заимодавца. В частности, они могутпп. 1, 2 ст. 19 Закона от 08.02.98 № 14-ФЗ:
- <или>согласиться (единогласно), что за счет дополнительного вклада у участника-заимодавца увеличится размер доли (и ее номинальная стоимость), а размеры их долей уменьшатся;
- <или>также внести дополнительные вклады в уставный капитал, чтобы у всех участников увеличилась номинальная стоимость доли, а ее размер остался прежним (для такого решения необходимо не менее 2/3 голосов).
Увеличение уставного капитала подлежит госрегистрации, а потому это самый трудоемкий вариант. К тому же еще и не бесплатный, ведь придется уплатить госпошлинуподп. 3 п. 1 ст. 333.33 НК РФ.
Плюсы в рассматриваемом варианте есть лишь для участников (будь то компания или физлицо), которые впоследствии планируют продать свою долю. Доходы от ее продажи они смогут уменьшить на расходы по внесению вклада в уставный капитал и на его увеличениеподп. 1 п. 1 ст. 220, подп. 2.1. п. 1 ст. 268 НК РФ. Уменьшить же доходы от продажи доли на расходы по увеличению чистых активов компании или по внесению вкладов в ее имущество (варианты 1 и 2) нельзя.
Вклады участников в уставный капитал не учитываются для целей налогообложенияподп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ. В бухгалтерском учете эта операция отражается на дату госрегистрации внесения изменений в устав.
Заимодавец — ваша «дочка»
Если заимодавец — дочерняя компания, в которой доля вашей компании составляет более 50%, то в целях бездоходного избавления от долга она может простить задолженность по займуст. 415 ГК РФ. Для этого она пишет вам письмо либо вы заключаете соглашение. Простить можно любую сумму.
Прощенный такой «дочкой» долг не учитывается в доходах для целей налогообложенияподп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ. А вот в бухучете это прочий доход. Поэтому возникнет постоянная разницап. 7 ПБУ 18/02.
Заимодавец — иное аффилированное лицо
Вы можете дождаться истечения срока исковой давности по вашему заемному обязательству и затем списать этот долг. То есть по истечении 3 лет со дня окончания срока возврата займа вы включите сумму займа во внереализационные доходы как списанную кредиторскую задолженностьп. 1 ст. 346.15, п. 18 ст. 250 НК РФ; ст. 196 ГК РФ. А заимодавец сможет отразить эти суммы во внереализационных расходах как дебиторскую задолженность, невозможную ко взысканиюподп. 2 п. 2 ст. 265, п. 2 ст. 266 НК РФ.
Этот вариант подходит для дружественных компаний, если заимодавец — организация, находящаяся на общем режиме налогообложения, а ваша компания (или предприниматель) применяет УСНО. Общий результат от списания суммы займа по двум компаниям будет положительным. К примеру, при сумме займа 100 руб. вы, применяя УСНО, заплатите налог 6 руб. (100 руб. х 6%) или 15 руб., (100 руб. х 15%) в зависимости от объекта налогообложения. А заимодавец-общережимник, включив сумму займа в расходы, сэкономит на налоге на прибыль 20 руб. (100 руб. х 20%).
В бухгалтерском учете заемщик отразит эту операцию следующей проводкой.
***
Если заимодавец — ваш участник, то самый удобный способ «закрыть» заем — увеличить за счет погашения этой задолженности чистые активы вашей компании. Нужно иметь в виду, что применяемая в этом случае налоговая льгота может быть в скором времени отменена. Такую задачу власти поставили перед собой в Основных направлениях налоговой политики на 2013— 2015 гг.
Вместе с тем ничего страшного в зависшем займе нет. Если заем предоставлен участником до востребования («бессрочный» заем) и у вас нет цели «очистить» баланс, то вы можете вообще ничего не делать. Задолженность может висеть на балансе бесконечно долго. И не нужно отражать эти деньги во внереализационных доходах. Ведь пока заимодавец не потребует возврата денег — срок исковой давности течь не начнет.
Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Кредиты / займы»:
2019 г.
2017 г.
2016 г.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Бухгалтерский учет
93414 августа 2018
Долг по договору займа в качестве вклада в уставной капитал: какие налоговые последствия возможны — читайте в статье.
Вопрос: ООО»А»(учредители — физические лица «Д»50% и «К»50%), ООО «Р»(учредитель-физическое лицо «Аг»100% ), ООО «Н»(Учредители «Д+К»50% и «Аг»50% устав 10000 руб) все на ОСНО. ООО»А» и ООО «Р» предоставили процентные займы ООО «Н», в 2010 г. по 13 млн и 12 млн соответсвенно, займы вернуть нет возможности. Все трое учредителей хотят принять решение внести займы в уставный капитал.1. станет ли данное внесение доходом ООО «Н», т.к вносить будут ООО, а не учредители-физические лица (хотя и являются их учредителями) от своего имени (такая операция возможна?) 2. Как распределятся доли в Уставном капитале? 3. Какие налоговые последсвия для ООО «А» и ООО «Р»? 4. ООО «Р» должен банку за не выплаченный кредит (возможно есть и другие кредиторы), не перейдёт ли долг на ООО «Н», а потом и на ООО «А»?
Ответ: Можно зачесть долг по займам в счет оплаты дополнительных взносов в уставной капитал. Взаимозачет в ООО «Н»отразите проводкой:
Дебет 75-1 Кредит 80 – отражено увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов третьих лиц;
Дебет 66 (67) Кредит 75-1- дополнительный вклад оплачен зачетом денежных требований к обществу по договору займа.
При налогообложении прибыли, дополнительный вклад в уставный капитал не признается доходами организации (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК. Этот порядок действует и в случае, если в счет оплаты уставного капитала зачитывают денежные требования участников к обществу (письмо Минфина России от 1 августа 2011 г. № 03-03-06/1/439).
ООО «А» и ООО «Р» расходы на приобретение долей в уставном капитале смогут учесть только при их дальнейшем выбытии.
Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна превышать стоимости его вклада.
Долги ООО «Р» не должны переходить на ООО «Н» и на ООО «А». Это возможно, только если будет подписано соглашение о переводе долга.
Обоснование
Как оформить и учесть увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (вкладов третьих лиц) в ООО
После того как решение об увеличении уставного капитала принято, участник (участники) общества или третье лицо (третьи лица) вносят свои вклады. Сделать это нужно в установленный решением срок. Он не должен превышать шести месяцев со дня принятия решения об увеличении уставного капитала.
При внесении дополнительного вклада участником (участниками) номинальная стоимость его доли (их долей) увеличивается на сумму, равную или меньшую стоимости его (их) дополнительного вклада (дополнительных вкладов).
Номинальная стоимость доли, приобретаемой каждым третьим лицом, принимаемым в общество, не должна превышать стоимости его вклада.
Такие правила установлены пунктом 2 статьи 19 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Как оформить решение об увеличении уставного капитала общества за счет дополнительных вкладов участников или третьих лиц
Решение об увеличении уставного капитала общества должно быть оформлено:
протоколом общего собрания участников (либо когда вносят вклады действующие участники, либо если принимают в состав участников третье лицо);
решением единственного учредителя (участника).
Это следует из подпункта 2 пункта 2 статьи 33, пункта 6 статьи 37 и статьи 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Будьте внимательны: все ООО, в том числе с единственным участником, обязаны заверить у нотариуса принятое решение об увеличении уставного капитала. Таковы требования пункта 3статьи 17 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ (письмо ФНС России от 24 февраля 2016 г. № ГД-3-14/743@).
Оплата дополнительных вкладов
Внести дополнительные вклады в уставный капитал участники общества или третьи лица могут в том же порядке, что и при создании общества. При этом дополнительные вклады можно внести не только деньгами или имуществом, но и зачетом денежных требований к организации (абз. 2 п. 2 ст. 90 ГК РФ, п. 4 ст. 19 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ).
Ситуация: может ли учредитель (участник) ООО внести дополнительный вклад в уставный капитал наличными деньгами. Учредителем (участником) общества является организация
Да, может.
Вклады в уставный капитал учредители (участники) могут вносить:
деньгами;
ценными бумагами;
имуществом (основными средствами, нематериальными активами, материалами и т. д.);
правами владения и пользования имуществом (например, правом аренды здания);
иными правами, имеющими денежную оценку.
Это предусмотрено пунктом 1 статьи 15 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Обязательных требований к форме внесения денежных вкладов законодательство не содержит. Поэтому учредители (участники) общества вправе самостоятельно определить, как вносятся вклады: наличными деньгами или в безналичном порядке.
При внесении учредителем (участником) дополнительного вклада наличными деньгами в кассу организации составьте приходный кассовый ордер по форме № КО-1 (п. 4.1 указания Банка России от 11 марта 2014 г. № 3210-У). В приходном ордере по строке «Приложение» укажите реквизиты доверенности, на основании которой представитель организации – участника общества вносит наличные денежные средства в кассу (указания, утвержденные постановлением Госкомстата России от 18 августа 1998 г. № 88).
Кассовый чек на сумму вклада, полученного от учредителя (участника) наличными деньгами, не оформляйте. ККТ нужно применять, если наличные получены в оплату за проданные товары, выполненные работы или оказанные услуги (п. 1 ст. 2 Закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ). Передача вклада в уставный капитал носит инвестиционный характер и реализацией не признается (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ).
В бухучете увеличение размера уставного капитала нужно отразить на дату госрегистрации изменений, внесенных в устав. Связано это с тем, что сумма отраженного в бухучете уставного капитала должна соответствовать его размеру, зафиксированному в учредительных документах организации (письмо Минфина России от 21 марта 2007 г. № 07-05-12/03).
Для отражения размера уставного капитала используйте счет 80 «Уставный капитал», для учета расчетов с учредителями – специальный субсчет 75-1 «Расчеты по вкладам в уставный (складочный) капитал».
На дату госрегистрации изменений в уставе организации сделайте запись:
Дебет 75-1 Кредит 80
– отражено увеличение уставного капитала за счет дополнительных вкладов участников (вкладов третьих лиц).
Поступление от участников (третьих лиц) денежных вкладов отразите проводкой:
Дебет 50 (51, 52) Кредит 75-1
– получены денежные средства от участников (третьих лиц) в оплату вкладов;
Дебет 76 (60) Кредит 75-1
– дополнительные вклады оплачены зачетом денежных требований к обществу.
Как учесть дополнительные вклады в уставный капитал при расчете налога на прибыль
Внесенные участниками (третьими лицами) дополнительные вклады в уставный капитал в денежной или натуральной форме не признаются доходами организации (подп. 3 п. 1 ст. 251 НК РФ). Такой порядок распространяется и на ситуации, когда в счет оплаты уставного капитала зачитывают денежные требования участников (третьих лиц) к обществу (письмо Минфина России от 1 августа 2011 г. № 03-03-06/1/439).
Как учесть приобретение акций (долей) других организаций
Налог на прибыль
При любом методе расчета налога на прибыль операция по приобретению акций и долей не влияет на налогообложение до момента их выбытия.
Доли в уставном капитале
Расходы на приобретение долей в уставном капитале других организаций учитывайте только при их дальнейшем выбытии. В этом случае действуйте по правилам, аналогичным тем, что установлены для реализации имущественных прав согласно статье 268 Налогового кодекса РФ. При расчете налога на прибыль учитывайте не только цену приобретения доли, но и расходы, связанные с их приобретением и реализацией.
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник