Субординированный кредит используется банковскими организациями в целях пополнения капитала. Такой займ предоставляется банку на длительный срок практически без возможности досрочного востребования, что позволяет банку восстановить резервы.
Организация, предоставившая кредит, получает крупную сумму процентов, поскольку проценты по таким кредитам выше рынка. При этом такая организация учитывается в конце всей очереди кредиторов и рискует не получить вложенные средства в случае банкротства организации. Во многих случаях кредитующая компания не может участвовать в процедуре рефинансирования задолженности. Пример такой ситуации рассмотрим в настоящей статье.
Фабула дела:
ООО «ВИК» (цессионарий ООО «ПКФ «Виктория-5») обратилось с иском к банку «Пересвет», который отказался исполнять требования цессионария, вытекающие из договора. У цедента с «Пересветом» был оформлен договор займа, по условиям дополнительного соглашения банку была предоставлена отсрочка выплаты процентов. Дополнительное соглашение должно обрести юридическую силу, если Центробанк даст подтверждение соответствия Положению о методике определения величины собственных средств. Поскольку подтверждения займодавец не получил, дополнительное соглашение не считается вступившим в силу.
Далее в отношении банка был введен мораторий на погашение долгов. Сразу после этого по соглашению о цессии требования к банку перешли к истцу, который обратился в банк с требованием о конвертации средств по договору займа в акции (такая процедура проводилась в целях финансового оздоровления банка). Истец также утверждал, что вместе с этим направил письмо о зачете долговых обязательств истца по договору о кредитовании.
Истцу было отказано во включении в процедуру рефинансирования в связи со списанием обязательств банка по займу (ст.25.1 Закона о банках), что послужило основанием для обращения в суд с целью взыскать задолженность банка перед истцом всего в сумме более 55 миллионов рублей.
Цессионарию по иску отказали две судебные инстанции.
Судебный акт: постановление 9-го ААС от 09.04.2018 по делу № А40-186676/2017,09АП-9114/2018
Выводы судов:
1. В случае введения в компании специального органа управления может быть наложен мораторий на денежные операции – приостановлено погашение долгов, в том числе, не выплачиваются обязательные платежи, возникшие до появления временной администрации (ст. 189.26 Закона о несостоятельности (банкротстве)).
2. В течение подобной приостановки запрещено начислять пени за неисполнение, взыскивать в безакцептном порядке, исполнять исполнительные документы, выделять долю участника компании.
3. В соответствии со ст. 25.1 Закона о банках и банковской деятельности банк может отказаться от выплаты процентов на условиях, которые прописаны в договоре субординированного кредита, без начисления процентов (неустойки) за невыплату.
4. Контрольной границей для возможности исполнения банком своих обязательств является нормативный порог, установленный актом Центробанка: в случае снижения норматива Н1 (достаточность капитала) ниже этого уровня, у банка могут быть списаны обязательства и снимается ответственность за неисполнение (например, за выплаты процентов по основному долгу).
5. Заявление об участии в процедуре конвертации поступило в банк, когда обязательства банка были списаны, таким образом, поучаствовать в процедуре трансформации истец не смог в силу закона.
6. Обязательства цессионария перед банком не могли быть погашены зачетом, так как обязательства банка прекратились в соответствии со ст.25.1 Закона о банках и банковской деятельности, заявление о зачете должно быть получено второй стороной. Однако истец направил в банк только проект соглашения о зачете, указав, что просит рассмотреть возможность зачета в случае если не получится включиться в процедуру конвертации. Суд указал, что такое предложение нельзя расценивать в качестве заявления о зачете.
7. Договор облигационного займа, заключенный цедентом с кредитной организацией, предусматривал опцию досрочного востребования суммы кредита и процентов только после согласования с Банком России. То есть договором не предусмотрена возможность досрочно его расторгнуть по заявлению стороны. Также досрочное расторжение противоречило бы сути моратория.
8. Отличие «подчиненного» займа состоит в том, что требования кредиторов по нему удовлетворяются в последнюю очередь. Кредитор фактически «продает» место в очереди за хорошую маржу по финансированию банковского капитала.
Комментарии:
1) Субординированный кредит отличается следующими признаками: долгосрочное предоставление (не менее 5 лет), досрочный возврат и расторжение допускаются только по согласованию с ЦБ РФ, требования субординированных кредиторов удовлетворяются в последнюю очередь. Существенный риск – невозвратность вложенных активов.
2) Таким образом, субъекты, которые являются стороной договора субординированного кредита (займа), не могут требовать досрочного прекращения договора и погашения обязательств банка в части уплаты процентов до момента наступления срока возврата. Заключение субординированного кредита предполагает детальное изучение положения банка, т.к. кредитор может остаться без начисленных процентов.
3) Закон о банках предусматривает возможность списания субординированных кредитов путем трансформации в капитал 1-го уровня. В случае с банком «Пересвет» была запущена процедура bail-in, смысл которой состоит в том, что убытки банка покрываются акционерами и кредиторами, при этом долговые обязательства трансформируются в обыкновенные акции, тем самым увеличивается капитал банка и уменьшается задолженность перед кредиторами.
4) Замысел цедента состоял в участии в этой процедуре с целью приобретения акций банка. При этом клиентом банка не учтено положение введенной в 2014 году в Закон о банках статьи 25.1, согласно которой от своих обязательств по выплате процентов банк может отказаться в одностороннем порядке, если у него снижены нормативы ниже допустимого для конвертации уровня или если к процедуре банкротства банка привлечено АСВ. Таким образом, в данном деле обязательства банка были прекращены до получения заявления от истца.
5) Обязательство может быть прекращено зачетом при однородности требования и при наступлении срока исполнения. У истца отношения с банком складывались на основании договора «подчинённого» займа, права требования по которому он получил в результате цессии, а также по другому договору кредита. Имевшиеся обязательства истец предложил урегулировать зачетом, однако не учел, что обязательства банка по первому договору были прекращены по основаниям, предусмотренным законом. Кроме того, суд не расценил альтернативное предложение истца банку в качестве явно выраженного одностороннего заявления.
В случае, если Ваш судебный спор или иной спор, договорная работа или любая другая форма деятельности касается вопросов, рассмотренных в данном или ином нашем материале, рекомендуем проверить и убедиться, что Ваша правовая позиция соответствует последним изменениям практики и законодательству.
Мы будем рады оказать Вам юридическую помощь по поводу минимизации юридических рисков и имеющимся возможностям. Мы постараемся найти решение, подходящее именно для Вас.
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Галина Короткевич, партнер юрфирмы «Ветров и партнеры».
Источник: https://vitvet.com/blog/gkorotkevich/subordinirovannyy_zaym_obligatsionnyy_zaym_chto_delat/
Смотрите, лайкайте, подписывайтесь!
Источник
В статье мы рассмотрим, что такое субординированный займ. Узнаем, на каких условиях заключается договор по субординированному кредиту, а также разберемся, кто может его выдавать, а кто — получать. Из статьи вы узнаете, чем такой займ отличается от других кредитов и кто чаще всего его использует.
Что представляет собой субординированный займ
Субординированный займ — это особый тип кредитования, предоставляемый на срок от 5 лет без права досрочного погашения; кредит или облигационный займ, получить который могут только юридические лица: банки, компании и предприятия в целях развития, увеличения собственного капитала или избежания банкротства.
Кроме условий, связанных с периодом погашения задолженности, субординация займа — это услуга, имеющая ряд других особенностей:
- Процентная ставка не изменяется в течение всего периода действия соглашения.
- В случае признания компании, которая имеет такой займ, банкротом, требования заимодавца о возврате средств рассматриваются после погашения долгов перед остальными кредиторами.
- Займ в полном объеме или его часть не могут быть истребованы кредитором до конца действия срока соглашения, если другого не разрешил регулятор (Центробанк).
- Расторгнуть или внести изменения в договор без участия регулятора нельзя.
- Величина процентной ставки формируется с учетом требований Центробанка.
Субординированный займ могут предоставить банки, государство в лице ЦБ, другие юридические лица и муниципальные организации, в том числе и частные инвесторы. Заключение договора займа позволяет компании улучшить свое финансовое состояние, укрепить активы и расширить деятельность.
Условия предоставления займа
Условия и методы заключения соглашения о субординированном займе варьируются исходя из целей получения средств и финансового положения компании-заемщика. Кредитор предъявляет два основных требования: займ должен быть возвращен в полном объеме, а за время действия договора заемщиком должна быть получена прибыль.
На начальном этапе сделки проводится предварительная экспертиза, которая подтверждает, что заемщик финансово стабилен. В случае положительного итога выполняются комплексные мероприятия по получению займа. Услуга оформляется в виде договора, который заключается, как правило, в присутствии нотариуса. Для его составления необходимы уставы участвующих организаций и доверенности для подписания документов. Договор вступает в силу после поступления средств заемщику.
На решение о предоставлении займа влияет достижение согласия по всем пунктам договора, поскольку в течение всего периода его действия вносить какие-либо изменения запрещено.
Размер займа не имеет ограничений, но необходимо учитывать нормы законодательства о налогообложении. Если привлекаемые средства составляют более 1/3 от общего капитала компании, то с такой суммы взимаются налоги.
Минимальный срок действия услуги — 5 лет. Что касается сроков оформления соглашения, то заявка рассматривается в течение трех рабочих дней. Это оптимальный период для проверки предоставленной информации и ее сверки с государственным реестром. Комплексная экспертиза проводится в течение 10 дней.
Кто может получить субординированный займ
Подобную услугу могут получить только юридические лица. Особые требования к ним не предъявляются. Чем выше вероятность невыплаты задолженности, тем более высокий процент устанавливается за пользование средствами, в рамках действующих ограничений от Центробанка.
В настоящее время используются следующие разновидности продуктов в рамках данной услуги:
- Займы для ООО.
- Кредиты банков.
- Финансирование компании одним из учредителей.
- Займы страховым фирмам.
- Облигационные займы.
Можно выделить основные типы компаний, которые могут выступать в качестве заемщиков:
1
Банки — вложения используются с целью роста норматива достаточности капитала или увеличения объемов кредитования.
2
Страховые компании — для увеличения уставного капитала и стабилизации финансовой деятельности за счет обеспечения высоких темпов роста.
3
Акционерные компании — в том случае, когда юр. лицо не может выпустить собственные акции ввиду небольших размеров. Организация довольно новая и не имеет возможности получить обычный кредит либо внесена в группу риска, поэтому ее ценные бумаги не продаются. У фирмы сложное финансовое положение, которое можно стабилизировать с помощью данного соглашения: укрепляются активы, появляется возможность покупки других фирм.
4
Компании, займ которым предоставляет один из учредителей. Средства направляются в фонд целевого капитала.
5
Юридические лица, осуществляющие выпуск облигаций для увеличения уставного капитала — облигационные займы.
Данный вид кредитования интересен, прежде всего, тем компаниям, которые находятся в поисках дополнительных источников финансирования для увеличения объемов производства или испытывают трудности с погашением банковских кредитов. Чаще всего подобными услугами пользуются банки для привлечения дополнительных средств в целях увеличения своего капитала. Кредиторам подобные вложения выгодны, поскольку процесс оформления услуги более быстрый, чем покупка акций. А размер прибыли сопоставим с величиной возможных дивидендов.
Чем отличается субординированный займ от других кредитов
Субординированный займ имеет существенные различия по сравнению с привычными кредитными продуктами:
1
Выплата основного долга осуществляется одним платежом по окончании периода действия соглашения. В течение всего срока оплате подлежат только проценты.
2
Размер займа, внесенного в качестве дополнительного капиталовложения, не может превышать более 50% от основного капитала. В случае превышения такой величины, займ рассматривается как один из вариантов привлечения средств от акционеров (условие, характерное для банковских организаций).
3
Несмотря на некоторые ограничения полномочий кредиторов, вложенные средства окупаются им в полной мере. Ограничения компенсируются более высокой процентной ставкой и возможностью замены суммы кредита акциями компании, которой предоставлен такой займ.
4
Кредиторы, как правило, выдают свободные средства, вкладывая их в действующий бизнес на длительный период с целью получения прибыли. При заключении дополнительных соглашений предусмотрена возможность конвертации средств в процент уставного капитала. Кредитор фактически получает права одного из акционеров, что позволяет приблизиться к косвенному управлению компанией.
5
Выплата процентов может проводиться раз в месяц, квартал и т. д., в зависимости от пунктов соглашения.
Кредитор не имеет весомых гарантий того, что сможет получить назад вложенные средства вместе с процентами. Выплата обязательств напрямую зависит от эффективности деятельности заемщика. Риски кредитора могут быть компенсированы только процентной ставкой.
Актуальность субординированного займа возрастает при финансовых кризисах, поскольку он позволяет компаниям привлечь дополнительные средства со стороны и справиться с возникшими проблемами.
Загрузка…
Источник
Банковская сфера может предложить разнообразные программы кредитования, среди которых есть субординированный кредит, вялящийся взаимовыгодным для кредиторов и заемщиков.
Что такое субординированный кредит простыми словами?
Это вид кредита, при котором досрочное погашение невозможно. Отношения между заемщиком и кредитором могут быть завершены только после полной выплаты долга в указанный срок. Этот вид кредитования особенно выгоден юридическим лицам, например, при процедуре банкротства такой кредит будет выплачиваться в последнюю очередь.
Вносить изменения в договор имеет право только ЦБ России. При необходимости погасить займ досрочно приходится обращаться с заявлением именно туда.
Условия для предоставления
Получить такой займ можно при соблюдении следующих условий:
- Выдать кредит может исключительно юридическое лицо, однако физлицо может играть роль инвестора.
- Минимальный срок кредитования – 5 лет, максимальный не установлен, кредит бывает бессрочным.
- Долг возвращается в конце срока кредита.
- При банкротстве заемщика задолженность по субординированному кредиту выплачивается после того как будут закрыты все остальные долги.
- Заключить договор можно только при разрешении Центрального Банка. Он же обязан участвовать, если планируется внести какие-либо изменения в договоре.
- Кредит специализированный, поэтому процент годовых не может быть выше ставки рефинансирования.
- Не требуется обеспечение кредита.
- Сумма не ограничена, зависит от возможностей кредитора.
- Играет роль размер уставного капитала заемщика, если сумма кредита превышает сумму уставного капитала на 33% и выше, из этой суммы придется заплатить налог.
Кто может получить субординированный кредит?
Выдать подобный кредит могут:
- Физические лица.
- Коммерческие организации.
- ЦБ.
- Госучреждения.
Кредиторам выгоден такой вид займа, так как они получают солидную прибыль единовременно.
Требования к заемщикам
Заемщиками могут стать банки или компании, которым необходимы средства для обеспечения капитала. В целом такой кредит напоминает вклад, но работает по другому принципу.
Необходимые документы
При составлении договора от заемщика потребуются документы, подтверждающие его финансовое положение. В договоре нет пункта о его расторжении. Возможно прописать изменение процентной ставки, однако такое решение должно быть одобрено ЦБ. Кроме этого, договор должен включать остальные требования, предъявляемые в этом случае ЦБ.
Договор должен содержать следующие данные:
- Наименование сторон.
- Информация об участниках договора.
- Условия, предоставления субординированного кредита.
- Размер процентной ставки.
- Срок.
- Порядок выплаты.
Кроме договора, потребуется:
- Устав юридического лица, участвующего в договоре.
- Паспорт физического лица.
Договор должен заключаться в присутствии нотариуса и быть заверен последним.
Данный тип кредитования обладает следующими достоинствами:
- Процентная ставка низкая, не подлежит изменениям.
- Выплачивать платежи раз в месяц не требуется, платеж делается полностью в конце срока кредита.
- Доступно погашение акциями предприятия при условии согласия обеих сторон.
- При банкротстве заемщика кредит выплачивается последним, после погашения других задолженностей.
- Без согласия ЦБ изменения договора недопустимы.
К минусам можно отнести лишь невозможность погасить кредит заранее. Долг и проценты выплачиваются по окончанию кредита единовременно.
Вывод: Субординированный заем предусмотрен для юридических лиц, выступающих в качестве заемщиков. Он нужен для увеличения финансового актива такого лица. В качестве кредитора может выступать любое физическое или юридическое лицо, заемщиком может являться исключительно юрлицо.
Источник
Субординированный займ – это
одна из возможностей кредитного финансирования, предназначенная для юридических
лиц, заинтересованных в увеличении объемов производства, собственного капитала,
а также избежание банкротства за счет привлечения дополнительных денежных
средств. Договор субординированного кредитования заключается на срок от 5 лет,
при этом сумма займа ограничена только действующим налоговым законодательством,
предусматривающим налогообложение привлеченных средств, более чем на 1/3
превышающих размер общего капитала компании.
Особенности субординированных займов
Ключевыми особенностями
субординированного кредитования являются фиксированные условия, не подлежащие
изменению в течение всего периода действия договора, среди которых:
- отсутствие возможности досрочного погашения
задолженности; - неизменяемая процентная ставка на протяжении
всего срока исполнения обязательств, формируемая с учетом требований Центробанка; - единоразовая выплата основного долга по истечению
срока действия соглашения (на протяжении договорного периода выплачиваются
только проценты); - требования банка к заемщику о возврате средств, признанным банкротом, могут быть рассмотрены только после исполнения им
обязательств перед другими контрагентами; - заимодавец не может истребовать возврата
денежных средств в полном объеме либо их части до окончания действия договора, если
другое не предусмотрено регулятором; - расторжение или изменение условий договора
возможно только при участии регулятора.
Субординированное финансирование может быть предоставлено
банковскими организациями, Центральным банком РФ, финансовыми компаниями, а
также муниципальными образованиями и частными инвесторами. Услуга позволяет компаниям
укрепить активы и расширить сферу деятельности. Кредиторы, в свою очередь,
получают более быстрый аналог покупки акций, прибыль от которого сопоставима с
размером возможных дивидендов.
Условия финансирования
Базовые требования кредитора к
потенциальному заемщику на этапе принятия решения о предоставлении
субординированного финансирования сводятся к подтверждению его финансовой
стабильности, гарантирующей возврат займа в полном объеме, а также получение
заемщиком прибыли в течение срока действия договора.
Начальная стадия сделки
предусматривает проведение комплексной экспертизы, свидетельствующей о
финансовом состоянии компании. Положительный результат проверки позволяет
приступить к оформлению договора займа. В большинстве случаев соглашение
составляется в нотариальной конторе с предоставлением учредительных документов
сторон. Договор вступает в законную силу после поступления денежных средств на
расчетный счет заемщика.
Условия субординированного кредитования являются
неизменными в течение всего периода действия соглашения, поэтому важно достичь
согласия по всем его пунктам до подписания документов.
Услуга предоставляется на срок
от 5 лет. Оформление договора субординированного займа осуществляется в течение
10 дней с учетом 3-х рабочих дней, необходимых для рассмотрения заявки, а также
комплексной экспертизы компании-заемщика.
Какие компании могут претендовать на получение субординированного займа
Услуга предоставляется
исключительно юридическим лицам. При отсутствии серьезных требований к
потенциальным заемщикам кредиторы страхуют возможные риски процентной ставкой,
устанавливаемой на основании комплексной проверки кандидатов, с учетом
действующих ограничений Центробанка.
Классификация субординированных
займов предусматривает следующие разновидности продуктов:
- финансирование ООО;
- кредитование банковских учреждений;
- займ, предоставленный одним из учредителей
компании; - кредиты страховым организациям;
- облигационные займы.
Исходя их определений
разновидностей потенциальных заемщиков, основными потребителями кредитного
субординирования являются:
- Банки, использующие дополнительное финансирование для увеличения собственного капитала и объемов кредитования.
- Страховые фирмы, привлекающие денежные средства для активизации развития и достижения высоких темпов роста
деятельности. - Акционерные компании с небольшими объемами оборотных
средств или недавно созданные организации, нуждающиеся в притоке
дополнительного финансирования для выпуска собственных акций, укрепления активов,
развития основной деятельности. - Юридические лица, финансируемые одним из учредителей. Заемные средства в этом случае имеют целевое значение.
- Компании, увеличивающие уставной капитал за счет
выпуска облигаций.
Субординированные займы наиболее
востребованы в банковской сфере, являясь распространенным инструментом
привлечения дополнительных средств для увеличения оборотного капитала. Другими
пользователями услуги становятся компании, заинтересованные в новых источниках
финансирования с целью увеличения объемов производства, а также стабилизации
финансового положения.
Отличия субординированного займа от других кредитных программ
Рассматриваемый вид кредитования
существенно отличается от стандартных кредитов по следующим параметрам:
- порядок выплаты основного долга, предусматривающий возврат тела кредита в конце срока действия договора с регулярной уплатой процентных начислений;
- размер дополнительного финансирования не должен
превышать 50% собственный средств компании – в противном случае операция
характеризуется в качестве привлечения средств акционеров; - условия, гарантирующие полную окупаемость кредиторов
за счет более высокой процентной ставки и возможности конвертации
займа в акции компании-заемщика; - заключение дополнительных соглашений к основному
договору субординированного кредитования предоставляет возможность
кредитору конвертировать вложенные средства в долю уставного капитала заемщика,
позволяя на правах акционера принимать участие в управлении компанией; - индивидуальные условия соглашения определяют порядок выплаты процентов в ежемесячном, ежеквартальном и прочих форматах.
Определенная договором субординированного займа
процентная ставка компенсирует предполагаемые риски кредитора, связанные с
отсутствием весомых гарантий возврата денежных средств, реализация которых
напрямую зависит от успеха деятельности заемщика.
Наибольшую актуальность
субординированное кредитование приобретает в периоды финансовых кризисов,
способствую эффективному преодолению временных затруднений компаниями за счет
дополнительно привлеченных средств.
Источник