При выборе организационно-правовой формы (ИП или ООО) главным доводом в пользу регистрации общества часто становится ограниченная ответственность юридического лица. В этом Россия отличается от других стран, где компанию создают ради партнёрства, а не из-за ухода от финансовых рисков. Около 70% российских коммерческих организаций созданы единственным учредителем, он же, в большинстве случаев, сам руководит бизнесом.
Множество фирм толком не функционируют, не зарабатывая даже на оклад директору и не отличаясь по доходности от фрилансера, который оказывает услуги в свободное от наёмной работы время. Тем не менее, юридические лица в России регистрируют так же часто, как ИП.
Если вы хотите в подробностях узнать, чем организация отличается от индивидуального предпринимателя, советуем ознакомиться со статьей «ИП или ООО — что регистрировать?», а здесь мы попробуем развеять миф, что регистрация компании – верный способ избежать потерь в бизнесе.
Ответственность юридического лица
Для начала узнаем, откуда исходит уверенность в том, что вести предпринимательскую деятельность в форме ООО финансово безопасно? Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.
Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы. Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам. В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.
Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо. А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности. Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.
Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».
Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.
Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.
Руководитель и учредитель в одном лице
Субсидиарная ответственность учредителя и директора ООО по обязательствам юридического лица имеет свои особенности. В ситуации, когда организацией управляет наёмный генеральный директор, какая-то доля финансовых рисков переходит на него. Согласно статье 44 закона «Об ООО» руководитель в ответе перед обществом за убытки, причинённые его виновными действиями или бездействием.
Ответственность директора ООО по долгам возникает, если имеются такие признаки виновных действий или бездействия:
- совершение сделки в ущерб интересам управляемого им предприятия, исходя из личного интереса;
- сокрытие информации о деталях сделки или неполучение одобрения участников, когда такая необходимость есть;
- непринятие мер для получения информации, имеющей значение для сделки (например, не проверена добросовестность контрагента или не выяснены сведения о лицензировании деятельности подрядчика, если характер работ требует это);
- принятие решений о сделке без учёта известной ему информации;
- подделка, утрата, хищение документов общества и др.
В таких ситуациях участник вправе подать в отношении руководителя иск о возмещении причинённого ущерба. Если же директор докажет, что в процессе работы был ограничен распоряжениями или требованиями собственника, в результате чего бизнес стал убыточным, то ответственность с него снимается.
А как быть, если управляющим фирмой выступает собственник? Сослаться в таком случае на недобросовестного наёмного руководителя не получится. Наличие непогашенных задолженностей обязывает единоличный исполнительный орган принять все меры к их погашению, даже если владелец единственный, и на первый взгляд, ничьи интересы своими действиями не ущемляет.
Показательно в этом смысле определение Арбитражного суда Еврейской автономной области от 22.07.2014 г. по делу № А16-1209/2013, по которому с директора-учредителя взыскано 4,5 миллиона рублей. Имея фирму, которая много лет занималась тепло- и водоснабжением, в конкурсе на право аренды объектов коммунальной инфраструктуры он заявил новую компанию с тем же названием. В результате прежнее юрлицо осталось без возможности оказывать услуги, поэтому не погасило сумму ранее полученного займа. Суд признал, что неплатёжеспособность вызвана действиями владельца и обязал выплатить заём из личных средств.
Долги по налогам
ФНС России гордится высокой собираемостью налогов в казну. Не будем сейчас обсуждать правомерность методов работы налоговиков, просто признаем, что с ними шутки плохи. Это с частными кредиторами можно договориться о списании части долга или реструктуризации выплат, а с бюджетом критической будет уже сумма задолженности свыше 300 000 рублей.
Ответственность учредителя по долгам юридического лица перед государством тоже прописана в законе.
Статья 49 НК РФ: «Если денежных средств ликвидируемой организации недостаточно для исполнения в полном объеме обязанности по уплате налогов и сборов, пеней и штрафов, остающаяся задолженность должна быть погашена участниками указанной организации».
Если размер задолженности по налогам превышает 300 000 рублей, а срок погашения более 3 месяцев, то организация находится в зоне риска. Надо предпринять все меры для выплаты долга или заявить о признании ООО банкротом, иначе это сделает налоговая инспекция, но уже с требованием признать виновными руководителя и/или учредителей.
Попытки вывести активы из организации, чтобы не платить недоимку по налогу, тоже ни к чему хорошему не приведут. К примеру, в деле № А07-7955/2009 арбитражный суд Республики Башкортостан привлек учредителей к субсидиарной ответственности при следующих обстоятельствах.
Общество, имея задолженность по налогам в сумме 675 тысяч рублей, перевело все свои активы в другую организацию, созданную этими же лицами. Участники полагали, что при отсутствии средств на уплату налога и признании общества банкротом обязательства юридического лица прекращаются. Однако налоговая инспекция, подав иск, доказала вину собственников компании в образовании недоимки и взыскала долг из их личных средств.
Конечно, привлечь учредителя ООО по долгам его компании сложнее и дольше, чем индивидуального предпринимателя, ведь процедура банкротства достаточно длительна. Однако с 2015 года у налоговых инспекторов появился ещё один инструмент взыскания – в рамках возбуждения уголовного дела по статье 199 УК РФ.
Так, в определении ВС РФ от 27.01.2015 № 81-КГ14-19 суд признал ответственным руководителя и единственного владельца за неуплату НДС в крупном размере и подтвердил законность взыскания с физического лица ущерба государству в размере неуплаченной суммы налога. Это решение, по сути, стало судебным прецедентом, после которого все подобные дела рассматриваются проще и быстрее. Учредитель же, кроме обязанности выплаты самого долга, получает ещё и судимость.
Процедура привлечения к ответственности
С какого момента наступает ответственность учредителя за деятельность ООО? Как мы уже говорили выше, это возможно только в процессе банкротства юридического лица. Если организация просто прекращает свое существование, честно расплатившись со всеми кредиторами в процессе ликвидации, то никаких претензий к собственнику быть не может.
На защите интересов бюджета и других кредиторов стоит закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», положения которого действуют и в 2020 году. В нём подробно приводится процедура проведения банкротства и привлечения к ответственности руководителей и собственников компании, а также лиц, контролирующих должника.
Под последними подразумеваются лица, которые хоть и не являются формально собственниками, но имели возможность давать указания руководителю или участникам компании действовать определённым образом. Например, одна из самых впечатляющих сумм по делу о привлечении к субсидиарной ответственности (6,4 миллиарда рублей) взыскана как раз с контролирующего должника лица, который не входил в состав фирмы и формально не руководил ею (Постановление 17-го арбитражного апелляционного суда по делу № А60-1260/2009).
Подать заявление о признании юридического лица должником должен руководитель, но если он этого не сделает, то право начать процедуру банкротства имеют работники, контрагенты, налоговые органы. При этом сторона, подавшая иск, назначает выбранного арбитражного управляющего, а это имеет особое значение в привлечении владельца к обязательствам ООО.
Кроме того, для увеличения конкурсной массы истец вправе оспорить сделки, совершённые в течение года до принятия заявления о признании должника банкротом. В случае, когда сделка совершена по ценам ниже рыночных, срок оспаривания увеличивается до трёх лет.
В процессе рассмотрения дела о несостоятельности к судебным разбирательствам привлекаются директор, владелец бизнеса, выгодополучатель. Если суд признает связь между действиями этих лиц и неплатёжеспособностью, то взыскание в размере требований истца налагается на личное имущество.
Какие можно сделать выводы из всего сказанного:
- Ответственность участника не ограничивается размером доли в уставном капитале, а может быть неограниченной, и погашаться за счет личного имущества. Учреждать ООО только чтобы избежать финансовых рисков, нет особого смысла.
- Если предприятием руководит наёмный управляющий, предусмотрите такой порядок внутренней отчётности, который позволяет иметь полную картину состояния дел в бизнесе.
- Бухгалтерская отчётность должна находиться под строгим контролем, утрата или искажение документов – фактор особого риска, указывающий на намеренное банкротство.
- Кредиторы вправе требовать взыскания долгов с самого собственника, если юридическое лицо находится в процессе банкротства и не в состоянии отвечать по своим обязательствам.
- Привлечь владельца предприятия к выплате задолженностей по бизнесу сложнее, чем индивидуального предпринимателя, однако с 2009 года количество таких дел исчисляется тысячами.
- Кредиторы должны доказать связь между финансовой несостоятельностью общества и действиями/бездействием участника, но в некоторых ситуациях действует презумпция его вины, т.е. доказывание не требуется.
- Вывод активов из фирмы накануне банкротства – это существенный риск привлечения к уголовной ответственности.
- Процедуру банкротства лучше инициировать самому, однако делать это надо только с привлечением узкопрофильных юристов, с положительным опытом подобных дел.
Источник
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 1
вопрос №17181777
прочитан 23 разa
Оцените вопрос
отзывов: 309
•
ответов: 418
•
г. Ярославль
Учредители отвечают по обязательствам общества Общества в размере уставного капитала, а также как и руководитель — в случае умышленного причинения материального ущерба Обществу.
Но, если банк инициирует процедуру банкротства, то согласно ст. 61.11 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 18.03.2020) «О несостоятельности (банкротстве)» руководитель и учредители будут нести субсидиарную ответственность в полном объеме.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
отзывов: 283
•
ответов: 624
•
г. Санкт-Петербург
В данном случае (при отсутствии виновных действий генерального директора) ответственность при невозможности погашения кредита должен нести учредитель ООО.
К сведению: Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 04.11.2019) «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Статья 44. Ответственность … … единоличного исполнительного органа общества…
1. … единоличный исполнительный орган общества, … при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.
2…. … единоличный исполнительный орган общества… … несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями (бездействием)
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 1
Кто несет ответственность за невыплату ЗП. Учредитель или Ген. директор ООО (наемный работник)
вопрос №8822572
прочитан 18 раз
отзывов: 12 329
•
ответов: 35 052
•
г. Тольятти
Директор несет ответственность.
Задать вопрос
Вам помог ответ: ДаНет
Пользователь
Юлия
отзывов: 0
•
ответов: 1
•
г. Калининград
Внимание! Ответ от пользователя, не зарегистрированного в качестве юриста.
А если учредитель уволил директора, а нового назначил через полгода. И работник сидел, не получал за все это время. Кто долги по за должен выплатить? Ни в чем не повинный новый дир.?
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 1
На ООО взят кредит после смены ген директора кто несет ответственность за кредит?
вопрос №2219948
прочитан 229 раз
Юрист
Сидор Д.М.
отзывов: 5 650
•
ответов: 10 101
•
г. Пермь
Ответственность за выплату кредита несет ООО. Если кредит был получен незаконно и в действиях по получению кредита есть признаки преступления, то отвечать за совершение преступления будет гендиректор.
Задать вопрос
Вам помог ответ: ДаНет
Я являюсь учредителем ООО, директор хочет взять кредит на ООО, какую ответственность несет учредитель?
вопрос №3812415
прочитан 442 разa
отзывов: 143
•
ответов: 437
•
г. Москва
Ответственность будет нести учредитель, только при банкротстве, если будет написано заявление о субсидиарной ответственности и доказана вина учредителя в банкротстве компании.
Задать вопрос
Вам помог ответ: ДаНет
Somova 0
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 5
Ситуация такова: произошел некоторый разлад интересов. Вследствие чего может быть ситуация следующая-3 учредителя из 4 обладают 65% в доле, а 35% ген дир.
Вопрос! Могут ли они согласием большинства взять кредит в банке?
вопрос №1340792
прочитан 98 раз
отзывов: 27 137
•
ответов: 71 186
•
г. Снежногорск
Вы бы определились чем все-таки заниматься учредителям в соответствии с Уставом ООО.
А то учредители кредит возьмут, а отвечать за него будет ООО.
Почитайте Устав ООО.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
г. Уссурийск • Вопросов: 8
Я номинальный генеральный директор ООО. Ген.директор моя мама. Могу ли я взять кредит в банке на компанию?
вопрос №3998241
прочитан 9 раз
отзывов: 77 736
•
ответов: 177 969
•
г. Пермь
Можете взять кредит, если по документам вы являетесь руководителем предприятия, и если банк согласится заключить с вами кредитный договор.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 23
Если УФМС наложило штраф на ООО, кто несет ответственность гендиректор или учредитель и чем?
вопрос №4723748
прочитан 105 раз
отзывов: 2 012
•
ответов: 4 800
•
г. Ижевск
Директор, как исполняющее лицо.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
отзывов: 2 573
•
ответов: 8 114
•
г. Калининград
Если штраф обращен на ООО, ответственность несет учредитель фирмы. Обычно штрафы также назначают и на должностные лица. Это могут быть как генеральный директор, так и бухгалтер, секретарь и даже обычный рабочий.
Задать вопрос
Вам помог ответ: ДаНет
отзывов: 44 171
•
ответов: 143 259
•
г. Серпухов
Ответственность несет ООО. Если же наказали ООО за то, что входит в функционал должностного лица и сделано это было по его инициативе, то данное лицо можно привлечь к дисциплинарной ответственности согласно ст. 192, 193 ТК РФ.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 1
Я являюсь ген. директором ООО, единственный учредитель, могу ли я взять кредит как физ. лицо и передать зам на свое ООО?
вопрос №7327164
прочитан 37 раз
отзывов: 1 301
•
ответов: 4 837
•
г. Балашиха
А Ваш кредитор согласится на это? Оформляйте зам на ООО.
Уточнить
Вам помог ответ: ДаНет
Публикации:
10.08.2019, 18:47
44
2 467
17.07.2012, 13:29
29
4
24.05.2018, 13:44
21
7 968
29.06.2015, 16:24
12
103
Бесплатный вопрос юристам онлайн
Если Вам трудно сформулировать вопрос — позвоните, юрист Вам поможет:
Бесплатно с мобильных и городских
Источник
Анонимный вопрос
10 августа 2018 · 43,4 K
Юридическая организация из г. Барнаул.
Занимаемся реорганизацией, ликвидацией… · likvidatoroff.ru
Статья 56 Гражданского кодекса РФ гласит, что учредитель (участник) не отвечает по обязательствам организации, а организация не отвечает по его долгам. Именно поэтому на вопрос: «Какую ответственность несёт учредитель ООО?» большинство отвечает – только в пределах доли в уставном капитале.
Действительно, если компания платёжеспособна и вовремя рассчитывается перед государством, работниками и партнёрами, то нельзя привлечь собственника к оплате счетов фирмы. Созданная организация выступает в гражданском обороте как самостоятельное лицо, и сама отвечает по собственным обязательствам. В результате создаётся ложное впечатление полного отсутствия ответственности собственника ООО перед кредиторами и бюджетом.
Однако ограниченная ответственность общества действует, только пока существует само юридическое лицо. А вот если ООО признаётся банкротом, то участников могут привлечь к дополнительной или субсидиарной ответственности. Правда, надо доказать, что к финансовой катастрофе компании привели именно действия участников, но ведь кредиторы, желающие вернуть свои деньги, приложат для этого все усилия.
Статья 3 закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ: «В случае несостоятельности (банкротства) общества по вине его участников на указанных лиц в случае недостаточности имущества общества может быть возложена субсидиарная ответственность по его обязательствам».
Субсидиарная ответственность не ограничена размером уставного капитала, а равна размеру долга перед кредиторами. То есть, если фирма-банкрот должна миллион, то его и взыщут с учредителя ООО в полном размере, несмотря на то, что в уставный капитал он внёс только 10 000 рублей.
Таким образом, понятие ограниченной ответственности в пределах уставного капитала имеет отношение только к организации. А участник может быть привлечен к неограниченной субсидиарной ответственности, что в финансовом смысле уравнивает его с индивидуальным предпринимателем.
Legalintegra.com +7 996 216 82 37, Закрываем долги ООО и гарантированно…
Учредитель, директор, главный бухгалтер, а так же другие лица связанные с доведением компании до состояния банкротства, несут субсидиарную ответственность по долгам компании вне рамок уставного капитала.
Как вывести деньги из ООО учредителю?
Самый простой, правильный и безопасный способ-посредством дивидендов
По итогам квартала определяете величину чистой прибыли, решением участника закрепляете выплату дивидендов, перечисляет на счет участника за минусом НДФЛ 13%. НДФЛ тут же перечисляете в бюджет
(Банк не пропустит платежку на выплату дивидендов без платежки НДФЛ)
Есть и иные способы, но они не лежат в поле дивидендов.
Их вам может подсказать ваш бухгалтер либо можете обратиться к нам за консультацией. Мы не только расскажем обо всех способах, но указом на возможные риски, а так же подготовим все необходимые документы
Прочитать ещё 1 ответ
Вероятно ли взыскать долг разорившегося юрлица путем привлечение учредителя и бывшего генерального директора к субсидиарной ответственности?
Оказываю реальную помощь обратившимся. · borgman.ru
Здравствуйте Алексей, если руководителей, учредителей, генерального. директора, главного бухгалтера (контролирующих должника лиц) арбитражный суд привлечет к субсидиарной ответственности, то выплачивать долг им придется всю оставшуюся жизнь. Но существует очередность, по которой выплаты сначала получит арбитражный управляющий в качестве вознаграждения и издержек за проведенную процедуру банкротства. Однако, он вправе оспаривать все незаконные сделки заключенные в трех годичный период с возвращением средств или имущества в конкурсную массу. Кроме субсидиарной ответственности, существует еще и уголовная, за присвоение и растрату. Почему бы не попытаться их привлечь?
Всего наилучшего.
Прочитать ещё 1 ответ
Комментарии как проходит арест имущества должника?
Узкопрофильный адвокат по уголовным делам 8-926-100-63-00.
Подпишись на мой…
Если в квартире никого нет, (тишина на стуки в дверь) то пристав, оставляет в двери приклеенную бумагу о вызове на прием. Никто без вашего присутствия или иных жильцов в квартиру пройти не имеет права. У судебного пристава должно быть распоряжение на взлом только с разрешения начальника. Вот если не хотите чтобы они описывали ваше имущество, просто затаитесь и не открывайте двери.
Прочитать ещё 2 ответа
Какая ответственность у директора ООО?
Избавление от субсидиарной ответственности на любой стадии.
Ликвидация долгов ООО с… · legalintegra.com
Директор, а так же лица контролирующие ООО (даже косвенно) ответственны за сделки причинившие вред имущественным правам кредиторов (ГК РФ Статья 1064), а так же бюджету, так как существуют обязательные платежи в рамках налогового кодекса (кроме этого злостные неуплаты налогов могут грозить уголовным кодексом).
Второй момент это сама деятельность, т.е. она само собой требует быть законной, если требует лицензий то лицензированной, если требует технической инструкции итд тоже все это в первую очередь предъявляется директору.
В том случае, если компания доведена до состояния банкротства, директору так же грозит субсидиарная ответственность — если коротко, то директор отвечает личным имуществом за долги по ООО, и данные долги не списываются через банкротство физического лица.
Прочитать ещё 1 ответ
Источник