Ответственность директора за выданный займ

Открывая
новый бизнес, все планируют получать прибыль, не рассчитывая на банкротство, но
не всегда все идет гладко. Поэтому знать о степени ответственности учредителей
компании за результаты деятельности директора нужно обязательно.

Кто
такой учредитель

Деятельность
ООО в РФ подчиняется требованиям закона №14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» от 08.02.98. В действующей редакции указано, что учредителем
называют человека:

• ратифицирующего устав организации;
• вносящего средства в уставной капитал;
• выбирающего руководство и назначающего проверки его деятельности;
• имеющего определяющее право голоса при принятии решений о
  деятельности компании.

Учредителем
может выступать юридическое либо физическое лицо. Гражданство РФ иметь не
обязательно, организовать ООО может нерезидент. Не разрешается становиться
организаторами ООО депутатам, военнослужащим и ряду должностных лиц.

Понятие
ограниченной ответственности

Многие
новички в бизнесе регистрируют ООО с целью уйти от личной ответственности при
возникновении финансовых обязательств. Действительно, в 56 статье Гражданского
кодекса указано, что участник, внесший долю в уставной капитал, не отвечает по
долгам организации. Но и компания не несет ответственности по личным долгам
владельца. Поэтому большинство бизнесменов уверенно отвечает, что в случае
возникновения долговых обязательств отвечать нужно будет в пределах внесенной
доли.

Это правило
действует, если компания нормально работает и исправно выполняет взятые на себя
финансовые обязательства. При таком стечении обстоятельств учредителя
невозможно привлечь к оплате счетов фирмы. ООО выступает как полностью
самостоятельное лицо, несущее обязательства перед кредиторами. Это и создает
ложное впечатление, что финансовые риски для организатора нулевые.

Но все меняется,
когда ООО перестает существовать, объявляя себя банкротом. В этом случае
участников могут привлечь к выполнению финансовых обязательств. Но для этого
кредиторам нужно доказать, что к разорению компании привели действия
учредителей или нанятых ими лиц.

В 3 статье закона N14-ФЗ сказано: в случае несостоятельности компании учредители будут отвечать, если имущества фирмы недостаточно, чтобы выполнить финансовые обязательства.

Виды
ответственности

Законодательством
предусмотрены разные варианты ответственности организаторов предприятия:

• за действия нанятого директора;
• за собственные действия.

Обязательства
руководителя

В первом
случае управление компании передается третьему лицу, которое осуществляет
руководство за плату. Оно несет определенные юридические и финансовые
обязательства перед владельцем компании.

Нанятый
директор должен следить за состоянием текущих дел, вовремя представлять
финансовую отчетность, нести обязательства перед законом за свои решения.
Согласно ст. 44 закона N14-ФЗ директор отвечает перед собственником за убытки,
возникшие в результате его ошибочных действий или его бездействия.

Отвечать директору придется за:

• заключение заведомо убыточных сделок;
• утаивание важной коммерческой информации от других учредителей;
• неоправданные риски при заключении контрактов и договоров;
• отсутствие проверок благонадежности партнеров;
• намеренное приведение в негодность финансовых и юридических
  документов, характеризующих деятельность компании.

Однако если
директор докажет, что его действия были прямым выполнением распоряжений
организаторов бизнеса и они привели к ликвидации и банкротству предприятия, то
финансовое бремя будут нести учредители.

1:07 – Фиктивное банкротство и санкции за него в арбитражном процессе?
3:12 – Как можно вывести активы из компании с долгами?
7:04 – Учредитель отрицает, что знал о заключении договора, что делать?
10:13 – Действия директора привели к образованию задолженности, что делать?
16:26 – Ответственность генерального директора в ООО?
16:49 – Что значит ограниченная ответственность ООО?
17:21 – Могут ли оштрафовать учредителя за деятельность ООО за ошибки в бухгалтерии?
18:05 – При согласии с долгами организации, несут ли ответственность старые учредители?
19:11 – Как привлечь к солидарной ответственности учредителя ООО?
20:20 – Если учредителем является юридическое лицо, почему ООО попадает в зону риска?

Если
учредитель сам руководит компанией

Если в
качестве управляющего выступает сам учредитель, то переложить ответственность
на наемного работника не получится. При наличии непогашенных задолженностей ему
придется принимать все возможные меры к их погашению. И если имущества компании
недостаточно, учредителю придется гасить долги из личных средств.
Учредитель-руководитель привлекается к ответственности, если он:

• безграмотно осуществлял руководство;
• допускал рост задолженности по налогам и другим направлениям
  бухгалтерской отчетности;
• нерационально использовал кредитные средства;
• выбирал для работы непроверенные компании.

Пример из судебной практики:

Учредитель-директор руководил компанией, которая оказывала услуги по тепло- и водоснабжению. При проведении тендера на обслуживание объектов городской собственности он заявил новую компанию с точно таким же названием. Результатом этого действия стало то, что прежнее ООО лишилось возможность оказывать услуги и не смогло погасить полученный ранее заем.

В Арбитражном суде признали, что неплатежеспособность ООО вызвана неправомерными действиями директора, и обязали его выплатить ущерб. Размер ущерба составил 4,5 млн. рублей, и директору-учредителю пришлось гасить долг, используя личные средства.

Долги по
налогам

Ответственность учредителей ООО перед государством прописана в законе. Поэтому в интересах учредителей следить за действиями директора, чтобы не накопить долги по налогам. В 49 статье Налогового кодекса указано, что при нехватке денежных средств ликвидируемой организации для погашения долгов по налогам, включая штрафы и пени, задолженность взыскивается с учредителей.

В зону риска
организация попадает, если размер долга по налогам достигает отметки 300 тысяч.
Если выплатить их нет возможности, необходимо срочно объявлять о банкротстве.
Иначе это сделает налоговый комитет, но уже с требованием признать виновными
директора и/или учредителей.

Не стоит пытаться вывести активы компании, чтобы не платить по долгам. Это приведет к тому, что учредителей обяжут выполнить свои обязательства, используя личные средства.

Многие
считают, что привлечь учредителя ООО к ответственности сложно. Однако с 2015
года НК в некоторых случаях может использовать еще один инструмент –
возбуждение уголовного дела по статье 199 УК. В результате учредители не только
будут вынуждены погасить задолженность, но и приобретут судимость, что может
негативно отразиться на их дальнейшей деятельности.

По каким
долгам придется отвечать личными средствами

Организатор
фирмы будет отвечать в пределах своей доли в уставном капитале в том случае,
если не доказано, что банкротство было вызвано его действиями. В противном
случае по некоторым видам обязательств придется выполнять обязательства лично.
Это:

1. Недоимки по налогам и
   страховым платежам в бюджет. При банкротстве все долги по налогам должны быть
   закрыты. Если доли в УК учредителя не хватает, то ему придется рассчитываться
   личным имуществом.
2. Долги перед кредиторами.
   Гасить долги придется, если будет доказано, что банкротство вызвано действиями
   руководства. Очередность погашения устанавливается в суде.
3. При незаконном
   банкротстве. Если учредители или руководство злонамеренно привели компанию к
   банкротству для получения личной выгоды, то их ожидает наказание.

Наказание
при злонамеренном банкротстве может быть административным, финансовым или
уголовным.

Солидарная
ответственность

Солидарная
ответственность определяется долей уставного капитала. Все полученные убытки
делятся между учредителями по размеру доли. В том случае, если кто-то из
участников внес деньги не полностью, то отвечать он будет в полном размере
своей доли, а не только оплаченной частью.

Решением
совета учредителей в некоторых случаях на одного или нескольких участников
могут быть наложены дополнительные обязательства.

Субсидиарная
ответственность

Субсидиарной
ответственностью называют обязанность третьего лица возместить остаток
задолженности основного должника. В отношениях участвует три стороны:

• кредитор;
• основной должник;
• дополнительный (субсидиарный) должник.

Субсидиарные
обязательства наступают в том случае, если исчерпаны все меры по взысканию
долга с основного должника. Обстоятельства, при которых учредители предприятия
несут субсидиарную ответственность за его деятельность и за действия его
директора, определяются законодательством. При этом варианте не имеет значения
размер доли, внесенной в уставной капитал.

Поправки
в законе о банкротстве и ООО

ФЗ № 488 от
28.12.16 г. внес существенные поправки в действующий закон об ООО и закон о
признании банкротства. Эти поправки сильно осложнили жизнь тем бизнесменам,
которые создавали и намеренно банкротили свои компании. Согласно принятым
поправкам, субсидиарная ответственность сохраняется на протяжении трех лет с
момента объявления о ликвидации компании.

Данный закон
направлен на защиту интересов кредиторов. Он расширяет полномочия по
взыскиванию долгов с руководства и учредителей, а также с лиц, которые
фактически контролировали работу компании.

Схема работы
с назначением «зицпредседателя» действует и в современных реалиях. Директор
может выполнять указания собственника, который официально не имеет к
деятельности компании отношения. В законе определили статус таких «подпольных
руководителей», назвав их КДЛ (контролирующим должника лицом). На них
распространили обязательства нести ответственность за деятельность директора,
которая привела к образованию долгов. Для установления роли КДЛ достаточно
свидетельских показаний в суде.

Когда
возлагается субсидиарная ответственность?

Если активы
фирмы позволяют рассчитаться со всеми обязательствами, то речи о привлечении
дополнительных должников не идет. Пока юридическое лицо не ликвидировано,
учредители отвечают лишь долей в УК и ничем больше.

А вот после признания финансовой несостоятельности юрлица
возникает возможность привлечения личных средств должников. Для возложения
субсидиарных обязательств необходимо соблюдение ряда условий:

• завершенная процедура банкротства либо получение судом заявления
  от должника о финансовой несостоятельности;
• установленный круг лиц, в реальности контролирующих деятельность
  ООО;
• наличие доказательной базы связи действий руководства и разорения
  компании.

В качестве
привлеченных лиц могут выступать:

• нанятый директор;
• учредители компании;
• любые лица, осуществляющие фактический контроль деятельности (КДЛ).

В случае
привлечения к субсидиарной ответственности руководителей предприятия и КДЛ
понятие презумпции невиновности на них не распространяется. То есть при желании
доказать свою непричастность это нужно будет делать самостоятельно.

Учредители
общества с ограниченной ответственностью будут отвечать своим имуществом по
долгам компании даже в том случае, если проведена процедура личного
банкротства. Если организатор вышел из ООО, то на него может быть возложена
обязанность погашения долгов, возникших в период его участия. Возможность
привлечения бывшего учредителя сохраняется на протяжении двух лет после его
выхода из ООО.

Основные
изменения в законе

Учредители
должны ознакомиться с изменениями, внесенными в закон об ответственности за
деятельность директора ООО:

1. Был расширен круг лиц, которых можно привлечь к погашению долгов. Помимо директора и учредителей, в него вошли КДЛ, лица, фактически контролирующие деятельность предприятия. КДЛ могут быть признаны крупные акционеры, финансовый или технический директор и любые другие субъекты, оказывающие значительное влияние на деятельность компании.
2. В статье 3 ФЗ за № 14 «Об ООО» появилось положение, позволяющее кредитору взыскать долги с директора или учредителей, если он докажет недобросовестность или неграмотность их действий. Ранее взыскание было возможно только после банкротства.
3. Кредиторы могут предъявлять требования к контролирующим лицам даже в том случае, если ООО было исключено из реестра ЕГРЮЛ.

Эти поправки
существенно повысили возможности кредиторов по возвращению задолженностей.

Процедура
привлечения к ответственности

Ответственность
учредителя за деятельность директора появляется в процессе банкротства. Если
ООО просто прекратит свое существование, честно расплатившись по всем долгам,
то никаких претензий ни к руководству, ни к организаторам не возникнет.

Если же
долги погасить не удается, вступает в силу закон от 26.10.02 № 127-ФЗ «О
несостоятельности (банкротстве)». Этот закон подробно описывает процедуру и
обозначает условия привлечения к ответственности всех причастных лиц –
руководителей, собственников и КДЛ.

Если
руководство компании не подаст своевременно заявление о признании ООО
банкротом, то за него это сделают налоговые органы.

При
рассмотрении дела о финансовой несостоятельности компании к судебному процессу
привлекаются директор предприятия, учредители, а также лица, признанные
выгодополучателями.

Если в суде
будет признана связь между действием (или бездействием) этих лиц и
невозможностью предприятия оплачивать свои долги, то взыскания в размере
требований кредиторов налагается как на имущество компании, так и на личное
имущество причастных лиц.

Как
может повлиять самобанкротство?

Владелец
бизнеса может попасть под субсидиарную ответственность за деятельность
директора или собственные ошибки, даже если начнет процедуру банкротства
самостоятельно. Особенно в том случае, если сроки были пропущены.

Если долги
невозможно погасить, то лучше самому начинать процедуру признания банкротства,
не дожидаясь, когда это сделают налоговые органы. Преимущества самобанкротства:

• самостоятельное представление документов без осуществления выемок;
• назначение арбитражного управляющего по своему выбору;
• возможность законно блокировать требования кредиторов.

Однако даже
своевременно объявленное самобанкротство не гарантирует того, что не придется
отвечать по долгам личным имуществом. Если активов компании недостаточно,
привлечение к субсидиарной ответственности директора и владельцев компании
практически неизбежно.

Но будет
намного хуже, если процедуру банкротства инициирует Налоговый комитет.
Налоговики используют все возможности для изыскания средств на погашения долга,
вплоть до ареста личного имущества и личных счетов.

Обстоятельства,
при которых вина собственника признается по умолчанию

В законе
предусмотрены обстоятельства, при возникновении которых ответственность за
деятельность директора по умолчанию возлагается на собственника бизнеса. Это
такие события:

• заключение сделки по прямому указанию либо по одобрению или
  настоянию собственника, при условии, что данная сделка привела к возникновению
  убытков и привела к банкротству;
• порча, утрата или повреждение бухгалтерской документации, за
  которую отвечал владелец предприятия;
• действия, которые могут быть расценены как преднамеренное
  банкротство.

Дополнительно
причиной может стать неразумная кредитная политика, проводимая собственником, и
другие ошибки, приводящие к нарушению имущественных прав кредиторов.

Варианты
защиты лиц, контролирующих должника

Принятые
поправки достаточно жестко относятся к КДЛ, отказывая им в презумпции
невиновности. Однако есть ситуации, при которых у КДЛ есть возможность
максимально снизить размер своих финансовых обязательств по долгам предприятия
или вообще избежать ее. Для этого необходимо доказать, что:

• лицо, признанное контролирующим должника, фактически им не
  являлось, но нужно предоставить суду информацию о настоящем
  выгодоприобретателе;
• КДЛ действовало максимально разумно и добросовестно, его действия
  были направлены на то, чтобы избежать еще больших убытков;
• размер ущерба, возникшего по вине КДЛ, существенно ниже
  предъявляемых к нему финансовых обязательств.

Эти
возможности для КДЛ зафиксированы в статье 61.11 закона № 127-ФЗ в пунктах 9,10
и 11.

Выводы

Из всего
изложенного выше можно сделать следующие выводы:

1. Обязательства
   организаторов ООО не ограничивается размером их доли в УК. При возникновении
   долгов, которые не могут быть погашены имуществом компании, собственникам
   бизнеса придется отвечать личными средствами. По этой причине нет смысла
   организовывать ООО только из-за возможности избежать личных финансовых рисков.
2. Привлечь владельца ООО к
   выполнению финансовых обязательств несколько сложнее, чем ИП. Но в настоящее
   время количество таких дел исчисляется тысячами.
3. Если предприятием
   руководит наемный директор, владельцам не стоит полностью отстраняться от
   ведения дел. Необходимо ввести систему контроля, позволяющую видеть реальную
   картину. В противном случае за неграмотные или недобросовестные действия
   директора придется нести личную ответственность.
4. Важно следить за
   состоянием бухгалтерской отчетности. Искажение документов или их порча могут
   стать доказательствами факта намеренного банкротства и, соответственно,
   наступления субсидиарных обязательств.
5. Кредиторы имеют право
   потребовать возврата долгов не только с предприятия, но и с его собственника,
   если компания находится в процессе банкротства.
6. Кредиторам необходимо
   доказать, что причиной разорения компании стали неправильные действия или
   бездействие руководства, но в большинстве случаев предусмотрена презумпция
   вины, и доказывать лицам, требующим возврата долгов, ничего не нужно.
7. Попытка выведения активов
   компании незадолго до объявления банкротства – это повод для возбуждения
   уголовного дела против владельцев. Поэтому попытка скрыть часть имущества может
   обернуться наличием уголовной судимости.
8. При невозможности
   выполнять финансовые обязательства процедуру банкротства лучше инициировать
   самому владельцу, не дожидаясь, пока это сделает Налоговый комитет или другие
   компетентные органы.

Начинать
процедуру банкротства рекомендуется с привлечением узкопрофильных юристов,
имеющих положительный опыт в ведении подобных дел. Только в этом случае можно
рассчитывать на благополучное завершение процесса.