Погашение займа производится путем возврата денежных средств займодавцу. Но на дату погашения у заемщика может не оказаться необходимой суммы, в результате чего стороны могут заключить соглашение об отступном, в соответствии с которым долг по займу будет погашаться передачей какого-либо имущества. Однако прежде чем приступать к такой сделке, нужно ознакомиться с возможными налоговыми последствиями.
Правовые нюансы
Согласно статье 409 Гражданского кодекса по соглашению сторон обязательство, в том числе и заем, может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного. Другими словами, вместо денег заемщик может передать займодавцу товар, основные средства или другое имущество.
При этом размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. По смыслу статьи 409 ГК РФ, если иное не следует из соглашения об отступном, с предоставлением отступного прекращаются все обязательства по договору, включая и обязательство по уплате неустойки (п. 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102).
Стоимость отступного, указанная в соглашении, может быть выше или ниже прекращаемого обязательства. В такой ситуации крайне важно четко указывать в соглашении на то, погашается обязательство полностью или частично (и в какой именно части). При отсутствии этой информации суды исходят из того, что обязательство прекращается полностью (п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 21.12.05 № 102).
Указывая в соглашении об отступном стоимость передаваемого имущества, вовсе не обязательно ориентироваться на стоимость, по которой передаваемое имущество числилось в учете заемщика. Вполне может быть так, что остаточная стоимость передаваемого основного средства меньше стоимости, указанной в соглашении, и при этом стороны решают, что передача этого имущества полностью прекращает обязательство. Возможен и противоположный вариант — остаточная стоимость выше стоимости, указанной в соглашении об отступном.
Однако в случае, когда стоимость имущества, указанная в отступном, отличается от суммы прекращаемого обязательства, у сторон возникают определенные налоговые риски. О них мы расскажем чуть позже.
При передаче возникает реализация
Погашая задолженность по займу передачей имущества, следует понимать, что такая передача расценивается как реализация. Ведь согласно пункту 1 статьи 39 Налогового кодекса реализацией товаров организацией или индивидуальным предпринимателем признается передача на возмездной основе права собственности на товары другому лицу. В данном случае при передаче имущества происходит переход права собственности, значит, возникает реализация. А реализация, как известно, облагается налогами. Если заемщик работает на ОСНО, то возникает обязанность по уплате НДС и налога на прибыль. Соответственно, при передаче отступного заемщик должен будет составить счет-фактуру.
Здесь следует определить, какую сумму нужно включать в налоговую базу по налогам. Итак, налоговая база по НДС при реализации определяется исходя из рыночных цен, то есть цены, указанной сторонами сделки (п. 1 ст. 154 НК РФ, п. 1 ст. 40 НК РФ), без включения в нее налога. Это значит, что при исчислении НДС нужно ориентироваться на стоимость имущества, указанную в соглашении об отступном. Данное мнение поддерживают и чиновники (письмо Минфина России от 27.07.05 № 03-11-04/2/34).
Пример 1
Задолженность по договору займа с учетом начисленных процентов составила 630 000 руб. Заемщик в счет погашаемого обязательства передает автомобиль, стоимость которого указана в соглашении в размере 540 000 руб. (с НДС). В соглашении об отступном предусмотрено полное погашение обязательства.
При передаче автомобиля в качестве отступного у заемщика возникает реализация, облагаемая НДС. Налоговая база по НДС составит 457 627 руб. (540 000 руб. – (540 000 руб. х 18/118%)). Сумма налога — 82 373 руб. (457 627 руб. х 18%).
Также заемщик должен будет отразить доход в налоговом учете, то есть в целях исчисления налога на прибыль. Согласно пункту 1 статьи 249 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров. А выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (п. 2 ст. 249 НК РФ). В данном случае доход, включаемый в налогооблагаемую прибыль, составит 457 627 руб. (540 000 руб. – 82 373 руб. (это сумма НДС)). Но при этом остаточную стоимость автомобиля заемщик имеет право отнести в расходную часть (подп. 1 п. 1 ст. 268 НК РФ).
Сторона, получившая отступное (займодавец), сможет принять к вычету сумму НДС, учтенную в стоимости отступного, на основании полученного счета-фактуры.
Отступное для «прикрытия» аванса
Стоит помнить, что при описанном выше способе прекращения обязательства стороны могут столкнуться с налоговыми рисками. Велика вероятность, что налоговики расценят полученный заем как прикрытие аванса под предстоящую поставку товаров. Тогда они, естественно, попытаются взыскать с заемщика налог, пени и штраф за то, что он в свое время не заплатил с аванса НДС. Надо заметить, что некоторые организации действительно используют такую схему ухода от начисления НДС на полученные авансы.
Чтобы минимизировать риски не следует прибегать к такому способу погашения займа слишком часто. Дополнительным аргументом в пользу налогоплательщика будет тот факт, что займодавец, который согласился на такой способ погашения обязательства, не являлся ранее (и стал впоследствии) покупателем фирмы-заемщика. При соблюдении данного условия налоговой инспекции будет сложно доказать наличие схемы.
Рассматриваемая ситуация чревата и другими рисками. Так, ФАС Центрального округа рассматривал похожую ситуацию, правда, там речь шла не об отступном, а о новации (при новации первоначальное обязательство, существовавшее между сторонами, заменяется другим обязательством, предусматривающим иной предмет или иной способ исполнения). В этом деле сумму займа, новированного в договор поставки, судьи квалифицировали как предварительную оплату. Причем, моментом определения налоговой базы в рассматриваемом случае арбитры признали даже не дату заключения договора о новации, а дату получения заемных средств (постановление ФАС Центрального округа от 22.01.09 по делу № А64-7270/07-13). Но, возможно, если бы речь шла об отступном, ситуация разрешилась бы в суде в пользу налогоплательщика.
Если же говорить о разъяснениях чиновников, то они внушают определенный оптимизм. Например, раньше чиновники занимали следующую позицию. При заключении соглашения о новации заемного обязательства в обязательство о поставке товара, полученные заемные денежные средства рассматриваются как авансовые платежи в счет предстоящей поставки товаров, и подлежат включению в налоговую базу по НДС в том налоговом периоде, в котором они получены (письмо Минфина России от 07.09.05 № 03-04-11/221).
Впоследствии же ФНС при согласовании с Минфином выпустило письмо от 28.11.08 № ШС-6-3/868@. В нем чиновники отметили, что при заключении соглашения между заемщиком и займодавцем о погашении заемщиком своих обязательств по договору займа посредством отгрузки заимодавцу товаров, денежные средства, полученные заемщиком в соответствии с договором займа, следует рассматривать на дату заключения указанного соглашения как предоплату под предстоящую поставку товаров. То есть теперь официальная позиция налогового и финансового ведомств заключается в том, что обязанность по исчислению НДС возникает не в момент, когда деньги в качестве займа были получены, а в момент, когда стороны заключили соглашение об отступном или новации. Хорошо, если составление этого соглашения и передача имущества происходит в одном квартале. Если же передача имущества происходит в другом квартале, то у заемщика возникают новые налоговые риски.
Но тут можно выдвинуть такой аргумент. До момента предоставления отступного фактически продолжает существовать обязательство по возврату займа. На это обратил внимание Президиум ВАС РФ в пункте 1 упоминавшегося выше информационного № 102, указав, что обязательство (по погашению займа) прекращается с момента предоставления отступного взамен исполнения, а не с момента достижения сторонами соглашения об отступном. Следовательно, считать задолженность по займу предоплатой нельзя. Однако отстаивать такую точку зрения, скорее всего, придется в суде.
Неравноценный «обмен»
Следующие налоговые риски возникают в ситуации, когда стоимость имущества, указанного в соглашении, не совпадает с суммой погашаемого заемного обязательства, и при этом обязательство прекращается полностью.
Если стоимость имущества превышает прекращаемое обязательство, то риски возникают у получающей стороны (займодавца). Чиновники считают, что в данной ситуации организация должна отразить внереализационный доход, с которого необходимо уплатить налог на прибыль. Такой вывод можно увидеть, например, в письмах Минфина России от 03.02.10 № 03-03-06/1/42, УФНС России по г. Москве от 05.12.07 № 19-11/116142.
В обратной ситуации (стоимость имущества меньше суммы прекращающего обязательства) риски возникают у передающей стороны, то есть у заемщика. Инспекторы могут счесть, что у него возник внереализационный доход в сумме превышения. При этом убыток, который получит другая сторона (займодавец), по мнению чиновников, не может учитываться в целях налогообложения. Именно такая картина наблюдается в вышеприведенном примере, когда в счет прекращения заемного обязательства передается автомобиль, стоимостью ниже суммы обязательства.
Пример 2
Воспользуемся условиями примера 1. Во избежание налоговых рисков заемщик должен отразить внереализационный доход в размере 90 000 руб. (630 000 – 540 000). А у займодавца убыток в сумме 90 000 руб. не будет учитываться при налогообложении.
Таким образом, для минимизации указанных рисков при установлении цены отступного лучше всего ориентироваться на сумму прекращаемого обязательства. То есть составить соглашение так, чтобы из него следовало, что стороны договариваются о равноценном «обмене».
Правда, если указанная в соглашении сумма будет существенно отличаться от стоимости имущества по данным учета передающей стороны, то налоговики могут предъявить претензии к получающей стороне. Такие претензии, в частности, рассматривались в постановлении ФАС Северо-Кавказского округа от 24.09.09 № А32-14927/2008-51/113. В этом споре остаточная стоимость передаваемого объекта в разы превышала размер погашаемого обязательства, в связи с чем инспекция доначислила налог на прибыль компании, которая получила отступное. Налоговики сочли, что превышение стоимости считается безвозмездно полученным. Но суды с этим не согласились, так как безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления. А в рассматриваемом споре имущество передавалось не безвозмездно.
Кроме того, инспекция помимо налога на прибыль доначислила и налог на имущество, посчитав, что организация, получившая отступное, должна была включить в налоговую базу по налогу на имущество остаточную стоимость имущества (сформированную, между прочим, у передающей стороны). Но и этот вывод суд опроверг.
Источник
«Ãëàâíàÿ êíèãà», 2014, N 3
(Íàëîãîâûå ïîñëåäñòâèÿ ïîãàøåíèÿ äîëãà ïî äîãîâîðó çàéìà ïóòåì ïðåäîñòàâëåíèÿ èìóùåñòâà)
Îäàëæèâàÿ äåíüãè, çàåìùèê, áåçóñëîâíî, ðàññ÷èòûâàåò èõ âåðíóòü. Íî íå âñåãäà ïîëó÷àåòñÿ ïðåòâîðèòü ïëàíû â æèçíü. Èòàê, ñðîê ïîãàøåíèÿ çàéìà ïîäîøåë, à äåíåã äëÿ âîçâðàòà íåò. Êàê áûòü? Åñëè çàèìîäàâåö íå ïðîòèâ, ìîæíî çàêëþ÷èòü ñîãëàøåíèå îá îòñòóïíîì, è íà äàòó ïåðåäà÷è èìóùåñòâà â êà÷åñòâå îòñòóïíîãî äîëã ïî äîãîâîðó çàéìà áóäåò ïîãàøåí <1>.
Ïðåäóïðåæäàåì ðóêîâîäèòåëÿ
Åñëè âàøà îðãàíèçàöèÿ — çàèìîäàâåö è îíà õî÷åò, ÷òîáû îòñòóïíûì ïîãàøàëñÿ äîëã çàåìùèêà òîëüêî ïî «òåëó» çàéìà, ïðîïèøèòå ýòî â ñîãëàøåíèè. Èíà÷å ñ ïðåäîñòàâëåíèåì îòñòóïíîãî ïîãàñèòñÿ âåñü äîëã, òî åñòü ñàì çàåì è ïðîöåíòû ïî íåìó <2>.
Ðàçîáðàòüñÿ, êàêèì îáðàçîì âûãëÿäèò ïîãàøåíèå äîëãà ïóòåì ïðåäîñòàâëåíèÿ îòñòóïíîãî, ïîìîæåò íàøà ñõåìà.
——————¬ ——————¬ ——————¬
¦ Çàèìîäàâåö +————+ Çàåì +———>¦ Çàåìùèê ¦
L——-T——— L—————— L———T———
/¦ ¦
¦ ———————————-¬ ¦
¦ ¦ Îòñòóïíîå ¦ ¦
¦ ¦ / ¦ ¦
¦ ¦—————-/—————¬¦ ¦
L————+¦Âîçâðàò äåíåã (ñóììà çàéìà + %)¦+————
¦L—————/—————-¦
¦ / ¦
¦———————————¬¦
¦¦ Ïåðåäà÷à èìóùåñòâà ¦¦
¦L———————————¦
L———————————-
Ê ñâåäåíèþ
Ïîäðîáíåå î òîì, êàê ïðàâèëüíî îôîðìèòü îòñòóïíîå, ìû ïèñàëè: æóðíàë «Ãëàâíàÿ êíèãà», 2012, N 16, ñ. 67.
Íî â ýòîì ñëó÷àå âîçíèêàþò íåêîòîðûå íàëîãîâûå íþàíñû. Äàâàéòå èõ ðàññìîòðèì.
<1> Ñòàòüÿ 409 ÃÊ ÐÔ; ï. 1 Èíôîðìàöèîííîãî ïèñüìà Ïðåçèäèóìà ÂÀÑ ÐÔ îò 21.12.2005 N 102.
<2> Ïóíêòû 3, 4 Èíôîðìàöèîííîãî ïèñüìà Ïðåçèäèóìà ÂÀÑ ÐÔ îò 21.12.2005 N 102.
Ó çàèìîäàâöà
<3> Ïóíêò 6 ñò. 250, ï. 6 ñò. 271, ï. 4 ñò. 328 ÍÊ ÐÔ.
<4> Ïîäïóíêò 10 ï. 1 ñò. 251 ÍÊ ÐÔ.
<5> Ïóíêò 2 ñò. 254, ï. 1 ñò. 257 ÍÊ ÐÔ.
<6> Ïóíêòû 1, 2 ñò. 171, ï. 1 ñò. 172 ÍÊ ÐÔ.
<7> Ïîäïóíêò 1 ï. 1.1 ñò. 346.15, ïï. 10 ï. 1 ñò. 251 ÍÊ ÐÔ.
<8> Ïóíêò 1 ñò. 346.15, ï. 1 ñò. 346.17, ï. 6 ñò. 250 ÍÊ ÐÔ.
Ó çàåìùèêà
<9> Ïîäïóíêò 2 ï. 1 ñò. 265, ï. 8 ñò. 272, ï. 4 ñò. 328, ï. ï. 1, 1.1 ñò. 269 ÍÊ ÐÔ.
<10> Ñòàòüè 249, 271 ÍÊ ÐÔ.
<11> Ñòàòüè 252, 268 ÍÊ ÐÔ.
<12> Ïîäïóíêò 1 ï. 1 ñò. 167, ï. 3 ñò. 168 ÍÊ ÐÔ.
<13> Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ ÓÎ îò 16.07.2013 N Ô09-5740/13.
<14> Ïîäïóíêò 9 ï. 1, ï. 2 ñò. 346.16, ï. 2 ñò. 346.17, ï. ï. 1, 1.1 ñò. 269 ÍÊ ÐÔ.
<15> Ïóíêò 1 ñò. 346.15 ÍÊ ÐÔ.
<16> Ñòàòüÿ 346.16 ÍÊ ÐÔ.
Áóõãàëòåðñêèé ó÷åò
Äàâàéòå ðàññìîòðèì åãî íà ïðèìåðå.
Ïðèìåð. Îòðàæåíèå â áóõãàëòåðñêîì ó÷åòå ïðåäîñòàâëåíèÿ îòñòóïíîãî âçàìåí ïîãàøåíèÿ çàéìà
Óñëîâèå
ÎÎÎ «Ñåíòÿáðü» âûäàëî ÎÎÎ «Îêòÿáðü» çàåì â ðàçìåðå 24 500 ðóá.  ñâÿçè ñ òåì ÷òî ó çàåìùèêà íå áûëî âîçìîæíîñòè ïîãàñèòü çàåì, ñòîðîíû ïîäïèñàëè ñîãëàøåíèå î ïðåäîñòàâëåíèè îòñòóïíîãî. Íà÷èñëåííûå ïðîöåíòû ïî äîãîâîðó çàéìà íà äàííûé ìîìåíò ñîñòàâèëè 500 ðóá.  êà÷åñòâå îòñòóïíîãî ÎÎÎ «Îêòÿáðü» ïåðåäàëî òîâàðû ïîêóïíîé ñòîèìîñòüþ 20 000 ðóá.
Ðåøåíèå
Áóõãàëòåðñêèå ïðîâîäêè ó çàèìîäàâöà.
Áóõãàëòåðñêèå ïðîâîäêè ó çàåìùèêà.
* * *
Êñòàòè, íå ðåäêîñòü, êîãäà çàåì îðãàíèçàöèè ïðåäîñòàâëÿåò åå ó÷ðåäèòåëü/ðóêîâîäèòåëü. Âîçâðàùåííûé åìó îòñòóïíûì çàåì åãî íàëîãîîáëàãàåìûì äîõîäîì íå ïðèçíàåòñÿ, à âîò ïîëó÷åííûå ïðîöåíòû (åñëè áûë ïðåäîñòàâëåí ïðîöåíòíûé çàåì) ñ÷èòàþòñÿ äîõîäîì, äàæå åñëè îíè ïîãàøåíû íå äåíüãàìè, à ïóòåì ïðåäîñòàâëåíèÿ îòñòóïíîãî <17>. Ñëåäîâàòåëüíî, ñ äîõîäà â âèäå ïðîöåíòîâ ó÷ðåäèòåëþ/ðóêîâîäèòåëþ íóæíî çàïëàòèòü ÍÄÔË ïî ñòàâêå 13%. Åñëè æå äî êîíöà ãîäà, â êîòîðîì áûëî ïðåäîñòàâëåíî îòñòóïíîå, äåíåæíûõ âûïëàò áûâøåìó çàèìîäàâöó íå áûëî, òî íóæíî óâåäîìèòü ÈÔÍÑ î íåâîçìîæíîñòè óäåðæàòü ÍÄÔË ñ ýòîãî äîõîäà íå ïîçäíåå ìåñÿöà ïîñëå îêîí÷àíèÿ ãîäà, â êîòîðîì ó÷ðåäèòåëü/ðóêîâîäèòåëü ïîëó÷èë îòñòóïíîå <18>.
<17> Ïîäïóíêò 1 ï. 1 ñò. 208, ï. 1 ñò. 209, ï. 1 ñò. 210 ÍÊ ÐÔ.
<18> Ïóíêò 5 ñò. 226 ÍÊ ÐÔ.
À.Â.Îâñÿííèêîâà
Ýêñïåðò ïî íàëîãîîáëîæåíèþ
Источник