С 1 января 2010 г. в Закон о РЦБ была включена ст. 51.3, которая дала легальное определение договору репо.
Сторонами договора репо являются продавец и покупатель. Суть договора отражена в табл. 10.1.
Таблица 10.1
Договор репо
* Часто первую часть сделки репо называют наличной или спот-сделкой.
* * Вторую часть сделки репо называют форвардной сделкой.
Пример. 1 февраля 2012 г. Компания и Банк заключили договор репо. В соответствии с договором 1 февраля 2012 г. Компания передала Банку в собственность 1000 акций ОАО «Газ и нефть», а Банк уплатил Компании 10 000 руб. Это первая часть договора репо.
1 июня 2012 г. Банк передал Компании 1000 акций ОАО «Газ и нефть», а Компания уплатила Банку за этот пакет акций 12 000 руб. Это вторая часть договора репо. Доход Банка составляет 2000 руб.
Закон о РЦБ установил, что если стороны предусмотрели это в договоре, может возникнуть дополнительная обязанность одной стороны (или каждой из них) в определенных случаях уплачивать другой стороне денежные суммы и (или) передавать ценные бумаги. В этом случае цена ценных бумаг, подлежащих передаче на второй стадии договора, и (или) их количество увеличиваются либо уменьшаются с учетом выплаченных сумм.
Несмотря на то что договор репо состоит из двух частей, каждая из которых по своей природе является договором купли-продажи, это единый договор, непоименованный в ГК РФ[648].
Сделка репо непривычна для российского правопорядка и российских юристов. В ГК РФ нет регламентации таких обязательств, долгое время отсутствовал и соответствующий закон, регламентировавший такие договоры (данная регламентация появилась лишь 1 января 2010 г. – см. об этом ниже). Договорное оформление соответствующих отношений имело широкие возможности для различного толкования. В связи с этим судам приходилось разрешать споры на основании «пробельного» законодательства и конкретной документации по сделке. В споре, который был рассмотрен несколькими инстанциями, вплоть до ВАС РФ[649], суды квалифицировали сделку репо в качестве притворной сделки (ст. 170 ГК РФ), прикрывающей кредитный договор и договор залога ценных бумаг, который обеспечивает исполнение обязательств по кредитному договору. Притворная сделка, совершенная с целью прикрыть другую сделку, была признана ничтожной. Соответственно суды «переквалифицировали» договор репо в кредитный договор и договор залога. Суды указали, что ничтожный договор купли-продажи вследствие притворности не мог породить у «покупателя» право собственности на акции.
До внесения изменений в российское законодательство, признающих договор репо в качестве непоименованного в ГК РФ договора с ценными бумагами, существовала дискуссия о квалификации данного договора. Наряду с мнениями о самостоятельном и смешанном характере договора репо существовала позиция и о том, что такой договор является притворной сделкой, прикрывающей заем под залог ценных бумаг. Недействительным по основанию притворности договор репо признавался не только на теоретическом уровне, но и в практике арбитражных судов.
Нормативное закрепление статуса договора репо позволило арбитражным судам отказывать в признании данной сделки недействительной. Недобросовестные «заемщики», основываясь на негативном отношении судов к договорам репо, пытались призать недействительными договоры, по которым они привлекли деньги. В одном из судебных дел[650]было указано, что хотя изменения в Закон о РЦБ и не обладают обратной силой, но сложившиеся обычаи делового оборота позволяют признавать опыт заключения сделок репо для достижения коммерческой цели и не допускают признание сделки недействительной.
В ином судебном деле[651], в котором истец требовал применения последствий ничтожной сделки к договорам купли-продажи инвестиционных паев, которые в итоге были признаны договорами репо, суд указал, что обозначенные сделки не содержат существенных условий договора о залоге (предмет залога и его оценка, существо, размер и срок исполнения обязательства, обеспечиваемого залогом, указание на то, у какой из сторон находится заложенное имущество). Кроме того, по мнению суда, законодательство не ограничивает субъектов гражданского оборота в способах аккумуляции свободных денежных средств, которые могут предусматривать и заключение договоров займа, и продажу имущества с одновременным заключением договоров об обратном выкупе этого же имущества. Тем самым у сторон отсутствовал интерес в заключении притворной сделки, но существовала иная коммерческая цель.
Это дело ярко высвечивает важнейшие отличия займа от репо (табл. 10.2).
Таблица 10.2
Соотношение договора репо и договора займа под залог ценных бумаг*
* Пункт 17 ст. 51.3 Закона о РЦБ.
** Пункт 2 ст. 51.3 Закона о РЦБ.
Таким образом, при заключении договора репо или договора займа под залог ценных бумаг стороны оценивают совокупность правовых последствий соответствующего договора, а также риски, которые несут в себе эти обязательства.
Представляется, что вышеизложенное доказывает, что договор репо существенно отличается от договора займа под залог ценных бумаг. Соответственно отсутствуют основания для рассмотрения вопроса об исключении договора репо из законодательства Российской Федерации.
Объект договора репо
Закон о РЦБ определил закрытый перечень ценных бумаг, которые могут быть объектом договора репо. По договору репо могут передаваться:
• эмиссионные ценные бумаги российского эмитента;
• инвестиционные паи ПИФа, доверительное управление которым осуществляет российская управляющая компания;
• акции или облигации иностранного эмитента;
• ценные бумаги иностранного эмитента, удостоверяющие права в отношении ценных бумаг российского и (или) иностранного эмитента.
Следовательно, договор купли-продажи векселей с их обратным выкупом не регулируется указанной нормой Закона о РЦБ[652].
Надлежит также отметить, что продавец обязан передать по договору репо ценные бумаги свободными от любых прав третьих лиц. Исключение составляет лишь тот случай, когда покупатель согласился принять ценные бумаги, обремененные правами третьих лиц. Неисполнение продавцом этой обязанности дает покупателю право требовать расторжения договора репо, если не будет доказано, что он знал или должен был знать о правах третьих лиц на эти ценные бумаги.
Форма договора репо
Законодательно предусматривается возможность согласования условий договоров репо посредством заключения генерального соглашения в том случае, если стороны планируют заключить более одного такого договора. Кроме того, условия договоров могут определяться правилами организаторов торговли или правилами клиринга.
Генеральное соглашение и иные документы, с помощью которых стороны вправе составлять договоры репо, могут предусматривать:
• условия и порядок уплаты денежных средств и (или) передачи ценных бумаг;
• основания и порядок прекращения обязательств по одному договору репо, по группе договоров репо и (или) по всем договорам репо.
Источник
Понятие и виды РЕПО
Под аббревиатурой РЕПО (от англ. repurchase agreement) на финансовых рынках понимается сделка, при которой ценные бумаги продаются одной стороной сделки другой и одновременно между ними заключается соглашение об их обратном выкупе по заранее оговоренной цене. Это так называемое «прямое» РЕПО. Наряду с ним существует и обратное РЕПО (англ. reverse repo), при котором покупка ценных бумаг с обязательством обратной продажи. Для классических РЕПО ставки устанавливаются на весь период проведения сделок.
Сделки РЕПО проводятся из двух этапов:
- на первом – одна сторона продает или покупает ценные бумаги с условием обязательного их выкупа или продажи,
- на втором – происходит обратный выкуп или продажа через определенный срок и по определенной цене.
Особенностью сделок РЕПО является и то, что, сторона, получившая ценные бумаги на первом этапе, может распоряжаться ими по своему усмотрению (может продать их дальше или заложить), но должна выполнить свои обязательства на втором этапе (обменять их в обмен на денежные средства в установленный срок).
Преимущества РЕПО
Поскольку РЕПО представляет собой по своей экономической сути кредитование под залог (ценных бумаг), доход кредитора по сделке складывается из разницы между ценой покупки и продажи ценных бумаг.
Кроме того, с точки зрения рыночной реализации, РЕПО является биржевым форвардным контрактом на ценные бумаги. Это объясняет то, что, например, сделки РЕПО очень часто заключаются на межбанковском рынке, а также существуют внутридневные РЕПО и РЕПО Овернайт (англ. Overnight), когда обратная сделка совершается на спотовом рынке (с поставкой на следующий день, Т+1).
В отличие от классического кредита под залог, например тех же ценных бумаг, кредиторам РЕПОудобен тем, что права на ценные бумаги сразу переоформляются на кредитора и таким образом стороны избавляются от необходимости осуществлять все процедуры по уступке прав на использование залога в случае неуплаты долга. В классическом же кредите банк не является собственником залога.
Существуют и налоговые преимущества РЕПО: согласно ст.282 НК, после первой передачи ценных бумаг в залог, налоговых обязательств у кредитора не возникает, что позволяет максимум на год отсрочить выплату налога на доход по сделке.
Заемщикам РЕПО выгоден тем, что, в отличие от банковского кредита, эти сделки могут заключаться не только с банками, а с любым участником фондового рынка, у которого в наличии имеются нужные ценные бумаги или денежные средства. Такая свобода выбора дает возможность получить более гибкие и максимально выгодные условия (включая ставку, которая может быть ниже, чем у банков).
Как и где применяется РЕПО?
Однако не все виды ценных бумаг могут быть использованы в сделках РЕПО. Например, если речь идет о сделках между Центральным банком (Банком России) и коммерческими банками, которые таким образом поддерживают свою ликвидность, то перечень ценных бумаг, которые ЦБ может принять в качестве залога публикуется на сайте регулятора. На этом же сайте можно посмотреть также даты и итоги проводимых аукционов.
В целом же, к финансовым активам, использование которых в РЕПО законом разрешается, относятся:
- акции резидентов РФ;
- ПИФы под управлением резидентов РФ;
- клиринговые и ипотечные сертификаты участия, подтверждающие право собственности на часть имущественного (клиринговые) или ипотечного пула;
- депозитарные расписки на акции зарубежных эмитентов.
Помимо межбанка, сделки РЕПО популярны и среди игроков на бирже, где они используются в качестве инструмента открытия коротких позиций («шорт» от англ. short), т.е. продажи ценных бумаг, взятых «в долг» у брокера, с обязательством в последствии продать их брокеру обратно. При заключении такого вида сделок, трейдер выигрывает, если цена рыночного актива (например, обыкновенной акции) снижается, в результате чего он может купить ее на рынке (для того чтобы вернуть брокеру) по цене ниже, чем ранее он ее же продал.
Кроме того, РЕПО может использоваться инвесторами, желающими купить пакет акций определенной компании и рассчитывающих на рост их стоимости. В таком случае он сначала покупает акции компании-эмитента и продает их по сделке РЕПО своему контрагенту. Затем полученные от контрагента деньги инвестор снова вкладывает в акции. При росте их стоимости инвестор получает дополнительный доход, продав этот второй пакет акций по более высокой цене. Полученную прибыль инвестор использует для закрытия сделки РЕПО (выкупа акций у контрагента) по заранее установленной цене.
Что такое РЕПО с КСУ?
Относительно недавно в российской практике (на Мосбирже) появилось такое понятие как РЕПО с КСУ (клиринговый сертификат участия). КСУ представляет собой новый вид ценной бумаги, которая является универсальным обеспечением сделок РЕПО и выдается Национальным клиринговым центром (НКЦ) в обмен на активы, вносимые участником клиринга в имущественный пул (составленный из акций, облигаций и валют).
КСУ выдается НКЦ в обмен на внесенные активы в пул и используется для заключения сделок РЕПО с ЦБ (центральный контрагент – ЦК). Перечень имущества, принимаемого в определенный пул, определен законом клиринге, решением НКЦ о формировании пула и может быть дополнен нормативными актами Банка России.
При внесении активов в пул и при заключении сделок РЕПО с КСУ права собственности на активы, внесенные в пул (право на получение дивидендов и право голоса), сохраняются . Участник пула может использовать ценные бумаги, внесенные в пул, для исполнения обязательств по сделкам РЕПО при сохранении обеспеченности пула. Денежные средства, полученные в результате таких сделок, зачисляются в пул.
Также эти сделки дают возможность снизить риски для биржи и участников рынка: при неисполнении сделки НКЦ сможет продать любой из активов в пуле. Участник пула может также заменять активы, находящиеся в пуле.
Подробнее на сайте проекта Вашказначей.РФ!
Источник
С экономической точки зрения соглашение РЕПО – это особый вид сделки, который используется для быстрого получения денежных средств, без обращения к залогам, кредитам и прочим способам пополнения ликвидности. Простая схема «продать и выкупить обратно» более всего востребована в банковском и финансовых секторах экономики. Рассмотрим подробнее, что же значит сделка РЕПО и как она работает?
Что такое сделки РЕПО
Сделка (соглашение) РЕПО – сделка купли (продажи) ценных бумаг с обязательством обратной продажи (покупки) через определенный срок по заранее определенной в этом соглашении цене. Термин произошел от английского словосочетания repurchase agreement (в переводе – обратная покупка). Все время, пока заемщик пользуется деньгами, с него взимается комиссия, которая в последующем отображается на цене купли-продажи оговоренных ЦБ. Также предусмотрено право произвести обязательную обратную продажу акций через установленный в соглашении промежуток времени.
ВАЖНО! Главная цель, которую преследуют сделки РЕПО, – это обеспечение наличия финансов в короткий срок без лишней бумажной волокиты. Такие операции не требуют подтверждения платежеспособности заемщика и представления им большого количества справок и документов.
Классификация операций
По способам исполнения сделки РЕПО бывают:
- прямые, предполагающие необходимость обратного выкупа;
- обратные, обязующие совершить обратную продажу залоговых ценных бумаг в будущем.
Еще выделяют такие виды:
- однодневные сделки (весь цикл операции происходит в течение суток);
- «овернайт» (две части полного цикла сделки разделены между собой одной ночью);
- действующие (когда сделка не закрыта и совершена только первая часть);
- открытые (сроки, когда сделка должна быть закончена, не определены);
- биржевые (сделка заключается с участием биржи, выступающей в роли арбитража и гаранта соблюдения сторонами всех обязательств);
- внебиржевые (сделки заключаются за пределами биржи);
- трехсторонние (исполнение всех пунктов договора контролируется третьей стороной);
- сделки с ЦБ РФ;
- междилерские сделки;
- истинные (оформление сделки возможно только при подписании генерального соглашения).
Условия договора РЕПО
Федеральный закон «О рынке ценных бумаг» оговаривает обязательные пункты договора, которые необходимо учитывать при заключении сделок РЕПО:
- Договор описывает активы, которые передаются, их вид, категорию, количество, а также разрешение эмитента на сделку.
- Фиксируется цена.
- Определяется период выплаты. Разрешено установить, что вторая часть сделки может быть выполнена в момент востребования.
- Обязательно устанавливается период выполнения условий передачи ценных бумаг, в том числе и по требованию.
Отличительные признаки операций РЕПО
Вот основные отличительные черты:
- Договор РЕПО – это сразу две сделки.
- По экономическим характеристикам РЕПО похож на залог, но при обычной залоговой сделке, если требования по договору не выполняются, то ценные бумаги могут быть проданы залогодержателем с аукциона. А покупатель по сделке РЕПО уже становится собственником ценных бумаг на выгодных условиях и может просто продать их третьему лицу.
- В рамках биржевой торговли сделки РЕПО могут использоваться для открытия коротких позиций.
Как заработать на сделках РЕПО?
Чтобы понять принцип, как участники финансового рынка зарабатывают на таких сделках, предлагаем рассмотреть простой пример.
Предприятие имеет 10 000 акций, каждая из которых оценивается в 10 руб. В определенный момент ему нужны деньги, и находится покупатель, который предлагает цену по 7 руб. за штуку. Компания, продающая акции, готова реализовать бумаги по такой цене и выручает за них 70 000 руб.
Сделка РЕПО оформляется контрактом, в котором покупатель обязуется продать акции обратно через 6 месяцев, прибавив к цене свой процент – 10 % годовых (то есть 5 % за срок по договору). При выполнении предписанных обязательств продавец спустя полгода покупает собственные активы уже за 7 руб. 35 коп. за штуку (73 500 руб. всего).
Профит для покупателя очевиден – 3 500 руб. за 6 месяцев.
Каковы риски таких операций?
Риски заключаются в том, что один субъект отношений может пострадать в момент, когда второй нарушает условия договора. Нарушения могут происходить исходя из рыночной ситуации. К примеру, если акции дорожают, то покупатель может выгодно их продать и сам, не возвращая бумаги обратно продавцу по установленной контрактом цене. А если акции дешевеют, то для самого заемщика не является достаточно выгодной перспектива обратного выкупа собственных акций.
Каждый из вариантов обозначен определенными рисками, но в случае если ценные бумаги выкуплены не будут, они останутся принадлежать покупателю, который может распоряжаться ими на свое усмотрение. В случае если акция не представляется обратно на выплату, продавец остается с вырученными за них в первой части сделки деньгами.
Преимущества и недостатки сделок
К плюсам сделок РЕПО можно отнести:
- Более выгодные условия, чем при оформлении банковского кредита.
- Быстрое оформление операции и выплат по ней.
- Сделки не облагаются НДС (п. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ).
- Риски для покупателя достаточно низкие, так как в его владении остаются акции в случае отказа продавца от выполнения второй части сделки.
Минусы:
- Сделка РЕПО относится к краткосрочным, в среднем они ограничены 1–2 годами.
- С изменением экономической ситуации одна из сторон может потерять интерес к выполнению второй части сделки.
Пирамиды в области РЕПО
Пирамиды в данной области – довольно рискованная практика. Но если рынок стабилен и наблюдается период понижения ставок, то инвестор может заработать приличную сумму денег, используя данную схему. Те, кто хотят заработать таким образом, берут в долг под залог облигаций. Затем на вырученные средства опять скупают облигации и снова берут в долг.
СПРАВКА! Сделка может состоять из огромного количества этапов, а маржинальность может достигать уровня 1 к 20 или даже 1 к 100. Это значит, что на 1 руб. собственных средств приходится 100 руб. заемных облигаций.
Важно понимать, что даже незначительное понижение цены на ценные бумаги может разрушить всю схему.
В заключение хочется подчеркнуть, что договор по сделке РЕПО не является таким уж и сложным, а, наоборот, открывает перспективы для быстрого и комфортного получения необходимой суммы денежных средств. А стороной сделки может стать как физическое, так и юридическое лицо, если в их собственности находятся ценные бумаги.
Источник
