«Áóõãàëòåðñêèé ó÷åò», 2015, N 3
Âûäà÷à çàéìîâ ïîä ïðîöåíò — îäèí èç òðàäèöèîííûõ ñïîñîáîâ çàðàáîòêà. Ïðåäîñòàâëåíèåì äåíåã âçàéìû çàíèìàþòñÿ íå òîëüêî áàíêè, íî è êðåäèòíûå êîîïåðàòèâû, ìèêðîôèíàíñîâûå îðãàíèçàöèè. Ðàññìîòðèì, â êàêèõ ñëó÷àÿõ âûäà÷à çàéìîâ ïðèðàâíèâàåòñÿ ê íåçàêîííîé áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè.
Âûäà÷ó êðåäèòîâ ìîãóò îñóùåñòâëÿòü ëèøü êðåäèòíûå îðãàíèçàöèè íà îñíîâàíèè ëèöåíçèè, âûäàííîé èì Áàíêîì Ðîññèè. Ê íèì ïðåäúÿâëÿþòñÿ ïîâûøåííûå òðåáîâàíèÿ ñðàâíèòåëüíî ñ îñòàëüíûìè ó÷àñòíèêàìè ãðàæäàíñêîãî îáîðîòà, ïîýòîìó îíè íàäåëåíû ìîíîïîëüíûì ïðàâîì íà îñóùåñòâëåíèå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè. Âìåñòå ñ òåì ïðåäóñìîòðåííûé Ãðàæäàíñêèì êîäåêñîì ÐÔ äîãîâîð çàéìà èìååò íåìàëî ñõîäñòâ ñ äîãîâîðîì êðåäèòà. Äëÿ çàêëþ÷åíèÿ òàêîãî äîãîâîðà áàíêîâñêîé ëèöåíçèè íå òðåáóåòñÿ, ñïåöèàëüíàÿ ïðàâîñïîñîáíîñòü òàêæå íå íóæíà.  çàêîíå íåò çàïðåòà íà îñóùåñòâëåíèå îáû÷íûìè ïðåäïðèíèìàòåëÿìè òàêîãî âèäà êîììåð÷åñêîé äåÿòåëüíîñòè, êàê âûäà÷à çàéìîâ ïîä ïðîöåíò.
Ðàçãðàíè÷åíèå äîãîâîðîâ êðåäèòà è äîãîâîðîâ çàéìà èìååò âàæíîå ïðàêòè÷åñêîå çíà÷åíèå, ïîñêîëüêó çà îñóùåñòâëåíèå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè áåç ëèöåíçèè ñò. 172 ÓÊ ÐÔ ïðåäóñìîòðåíà óãîëîâíàÿ îòâåòñòâåííîñòü. Îíà íàñòóïàåò, åñëè ïðè÷èíåí êðóïíûé óùåðá ãðàæäàíàì èëè ñàìà äåÿòåëüíîñòü ñîïðÿæåíà ñ èçâëå÷åíèåì êðóïíîãî äîõîäà.
 îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà êðåäèòíûé äîãîâîð è äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà õàðàêòåðèçóåòñÿ îñîáûì ñóáúåêòíûì ñîñòàâîì. Êðîìå òîãî, ïðåäìåò äîãîâîðà çàéìà øèðå, ÷åì ïðåäìåò êðåäèòíîãî äîãîâîðà: ïî íåìó ïîìèìî äåíåæíûõ ñðåäñòâ ìîãóò òàêæå ïåðåäàâàòüñÿ âåùè, îïðåäåëÿåìûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè.
Âûäà÷à çàéìîâ èñõîäÿ èç ñò. 5 Çàêîíà î áàíêàõ è áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè íå ÿâëÿåòñÿ íè áàíêîâñêîé îïåðàöèåé, íè áàíêîâñêîé ñäåëêîé, ñëåäîâàòåëüíî, ê áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè òàêèå îïåðàöèè íå îòíîñÿòñÿ.
Îáîçíà÷åííûå îòëè÷èÿ âåñüìà ñóùåñòâåííû. Îäíàêî ñëåäóåò ïðèçíàòü, ÷òî èõ íåäîñòàòî÷íî äëÿ ïðîâåäåíèÿ ÷åòêîé ãðàíè ìåæäó ðàññìàòðèâàåìûìè äîãîâîðíûìè ìîäåëÿìè.
Âñå ñðàâíèòåëüíî î÷åâèäíî â ñèòóàöèè, êîãäà äåÿòåëüíîñòü, îñóùåñòâëÿåìàÿ õîçÿéñòâóþùèì ñóáúåêòîì, ÿâíî àíàëîãè÷íà áàíêîâñêîé.  êà÷åñòâå ïðèìåðà ìîæíî ïðèâåñòè ñëó÷àé èç ñóäåáíîé ïðàêòèêè ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà. Ñóä ñ÷åë, ÷òî äåÿòåëüíîñòü êîììåð÷åñêîé îðãàíèçàöèè, íå èìåþùåé áàíêîâñêîé ëèöåíçèè, ïî âûïóñêó ñîáñòâåííûõ âåêñåëåé íå ïîä êîíêðåòíûå õîçÿéñòâåííûå ñäåëêè, à ñ öåëüþ ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ íà óñëîâèÿõ ïëàòíîñòè, âîçâðàòíîñòè è ñðî÷íîñòè íåîïðåäåëåííîãî êðóãà ëèö ñ öåëüþ èõ äàëüíåéøåãî ðàçìåùåíèÿ ïî äîãîâîðàì çàéìà îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò ïî ñâîåìó ñîäåðæàíèþ è ïðàâîâîé ïðèðîäå ñîîòâåòñòâóåò îòíîøåíèÿì, âîçíèêàþùèì èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà, ïîýòîìó â îáÿçàòåëüíîì ïîðÿäêå òðåáóåòñÿ åå ëèöåíçèðîâàíèå.
Ïðàâäà, îêðóæíîé ñóä îòìåòèë, ÷òî â êàæäîì êîíêðåòíîì ñëó÷àå íåîáõîäèìî âûÿñíÿòü, ÿâëÿåòñÿ ëè îñóùåñòâëÿåìàÿ äåÿòåëüíîñòü, íîñÿùàÿ õàðàêòåð áàíêîâñêîé, ïðåâàëèðóþùåé, ëèáî îðãàíèçàöèÿ ïîìèìî íåå çàíèìàåòñÿ èíûìè âèäàìè äåÿòåëüíîñòè (Ïîñòàíîâëåíèå îò 04.08.2003 ïî äåëó N Ô09-2036/03-ÃÊ).
ÂÀÑ ÐÔ â ï. 4 Èíôîðìàöèîííîãî ïèñüìà îò 10.08.1994 N Ñ1-7/ÎÏ-555 óêàçàë, ÷òî âûäà÷ó çàéìîâ ìîãóò îñóùåñòâëÿòü è îáû÷íûå õîçÿéñòâóþùèå ñóáúåêòû ïðè óñëîâèè, ÷òî îíà íå íîñèò ñèñòåìàòè÷åñêîãî õàðàêòåðà. Äàííóþ ïîçèöèþ â íàñòîÿùåå âðåìÿ ðàçäåëÿþò îêðóæíûå àðáèòðàæíûå ñóäû. Îíè êîíñòàòèðóþò, ÷òî äåéñòâóþùåå çàêîíîäàòåëüñòâî íå ïðåäóñìàòðèâàåò íåîáõîäèìîñòè ïîëó÷åíèÿ ëèöåíçèè íà îñóùåñòâëåíèå äåÿòåëüíîñòè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ. Êðóã ëèö, îáëàäàþùèõ ïðàâîì ïðåäîñòàâëåíèÿ çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ, çàêîíîäàòåëüíî íå îãðàíè÷åí. Êðîìå òîãî, äåÿòåëüíîñòü îðãàíèçàöèè ïî âûäà÷å çàéìîâ íå ìîæåò áûòü ïðèçíàíà áàíêîâñêîé ëèøü íà îñíîâàíèè ôàêòà ïðåäîñòàâëåíèÿ åþ çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ èíûì ëèöàì ñ ïîëó÷åíèåì ïðè ýòîì ïðîöåíòîâ çà ïîëüçîâàíèå çàéìîì.
Çàïðåò âçàèìíîãî ïðåäîñòàâëåíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ âçàåì þðèäè÷åñêèìè ëèöàìè â óñëîâèÿõ ñâîáîäû äîãîâîðà (ñò. 421 ÃÊ ÐÔ) ñäåëàë áû íåâîçìîæíûì òàêóþ ñâîáîäó, îí èñêëþ÷àåò ïîëó÷åíèå ïðèáûëè, ÿâëÿþùåéñÿ îñíîâíîé öåëüþ äåÿòåëüíîñòè êîììåð÷åñêîé îðãàíèçàöèè (Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Ïîâîëæñêîãî îêðóãà îò 24.12.2010 ïî äåëó N À12-2852/2010, ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 08.12.2010 N Ô09-7808/10-Ñ5 è îò 11.10.2010 N Ô09-7797/10-Ñ5).
Íàïîìíèì, ÷òî 02.07.2010 áûë ïðèíÿò Ôåäåðàëüíûé çàêîí N 151-ÔÇ «Î ìèêðîôèíàíñîâîé äåÿòåëüíîñòè è ìèêðîôèíàíñîâûõ îðãàíèçàöèÿõ», èìåþùèé âàæíîå çíà÷åíèå äëÿ ðàçâèòèÿ ãðàæäàíñêîãî îáîðîòà.  íåì ãîâîðèòñÿ î âîçìîæíîñòè îñóùåñòâëåíèÿ êîììåð÷åñêèìè îðãàíèçàöèÿìè, íå èìåþùèìè ñòàòóñà êðåäèòíîé îðãàíèçàöèè, â êà÷åñòâå îäíîãî èç îñíîâíûõ âèäîâ ñâîåé äåÿòåëüíîñòè ïðèâëå÷åíèå çàéìîâ è èõ ïîñëåäóþùóþ âûäà÷ó.
Âîâëå÷åíèå â ñôåðó ðîçíè÷íîãî êðåäèòîâàíèÿ íîâûõ «èãðîêîâ» — ìèêðîôèíàíñîâûõ îðãàíèçàöèé áûëî ïðèçâàíî ñäåëàòü êðåäèòíûå ïðîäóêòû äëÿ íàñåëåíèÿ, ìàëûõ è ñðåäíèõ ïðåäïðèÿòèé áîëåå äîñòóïíûìè, óïðîñòèòü ïðîöåäóðû èõ ïðåäîñòàâëåíèÿ, ïîâûñèòü êîíêóðåíöèþ íà ðûíêå êðåäèòîâàíèÿ. Êîììåð÷åñêèå è äàæå íåêîììåð÷åñêèå îðãàíèçàöèè (çà èñêëþ÷åíèåì áþäæåòíûõ ó÷ðåæäåíèé) ïîëó÷èëè ïðàâî çàíèìàòüñÿ ïðèâëå÷åíèåì çàéìîâ è èõ âûäà÷åé áåç êàêèõ-ëèáî îãðàíè÷åíèé â ðàìêàõ ëèìèòà — 1 000 000 ðóá., âêëþ÷àÿ âñå ïðîöåíòû çà ïîëüçîâàíèå ñóììîé çàéìà íà âåñü ïåðèîä åãî ïðåäîñòàâëåíèÿ (ìèêðîçàéìû) ïðè âûïîëíåíèè ðÿäà óñëîâèé. Îäíàêî ïîëîæåíèÿ äàííîãî Çàêîíà, ðàâíî êàê è íîðìû èíûõ çàêîíîäàòåëüíûõ àêòîâ, íå èñêëþ÷èëè âîçìîæíîñòè âûäà÷è çàéìîâ îáû÷íûìè êîìïàíèÿìè áåç ðåãèñòðàöèè â êà÷åñòâå ìèêðîôèíàíñîâîé îðãàíèçàöèè. Îá ýòîì, â ÷àñòíîñòè, ñâèäåòåëüñòâóåò ñëîæèâøàÿñÿ ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà.
Òàê, ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà íà îñíîâå ñèñòåìíîãî àíàëèçà ñò. 49, ï. 1 ñò. 809, ï. 1 ñò. 810, ï. 1 ñò. 819 ÃÊ ÐÔ ïîä÷åðêíóë, ÷òî äåéñòâóþùåå çàêîíîäàòåëüñòâî íå ïðåäóñìàòðèâàåò íåîáõîäèìîñòè ïîëó÷åíèÿ îðãàíèçàöèåé ëèöåíçèè ïðè îñóùåñòâëåíèè äåÿòåëüíîñòè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ. Êðóã ëèö, îáëàäàþùèõ ïðàâîì ïðåäîñòàâëåíèÿ çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ, çàêîíîäàòåëüíî íå îãðàíè÷åí, à äåÿòåëüíîñòü, ñâÿçàííàÿ ñ âûäà÷åé çàéìà, íå ìîæåò áûòü ïðèçíàíà áàíêîâñêîé èñêëþ÷èòåëüíî íà îñíîâàíèè ôàêòà ïðåäîñòàâëåíèÿ çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ ñ ïîëó÷åíèåì ïðè ýòîì ïðîöåíòîâ çà ïîëüçîâàíèå çàéìîì (Ïîñòàíîâëåíèå îò 08.02.2011 N Ô09-9382/10-Ñ5).
Äëÿ êâàëèôèêàöèè äåéñòâèé çàèìîäàâöà êàê íåçàêîííîé áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè íåîáõîäèìî îñóùåñòâëåíèå èì íå òîëüêî îïåðàöèè îäíîãî òèïà, à öåëîãî êîìïëåêñà îïåðàöèé, íà ïðîâåäåíèå êîòîðûõ òðåáóåòñÿ íàëè÷èå ëèöåíçèè. Êðîìå òîãî, âûäà÷à çàéìà â Çàêîíå N 151-ÔÇ íå ïîèìåíîâàíà êàê îïåðàöèÿ, òðåáóþùàÿ îáÿçàòåëüíîãî íàëè÷èÿ ëèöåíçèè, â îòëè÷èå îò òàêèõ îïåðàöèé, êàê, ê ïðèìåðó, èíêàññàöèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ èëè ïðèâëå÷åíèå äåíåã âî âêëàäû îò ãðàæäàí è îðãàíèçàöèé.
Èòàê, ìû âûÿñíèëè, ÷òî äåéñòâóþùèì çàêîíîäàòåëüñòâîì íå óñòàíîâëåíî çàïðåòà íà çàêëþ÷åíèå äîãîâîðîâ çàéìà îáû÷íûìè õîçÿéñòâóþùèìè ñóáúåêòàìè. Îíè âïðàâå çàíèìàòüñÿ äåÿòåëüíîñòüþ, êîòîðàÿ íå ÿâëÿåòñÿ áàíêîâñêîé. Âìåñòå ñ òåì òàêàÿ äåÿòåëüíîñòü äëÿ õîçÿéñòâóþùèõ ñóáúåêòîâ íå äîëæíà áûòü åäèíñòâåííîé, è íàðÿäó ñ íåé îíè (íå ôîðìàëüíî óêàçàâ â óñòàâå, à ôàêòè÷åñêè) äîëæíû çàíèìàòüñÿ è äðóãèìè âèäàìè õîçÿéñòâåííîé äåÿòåëüíîñòè. Áîëåå òîãî, âûäà÷à è ïîëó÷åíèå çàéìîâ äëÿ íèõ íå äîëæíû áûòü îñíîâíûìè âèäàìè äåÿòåëüíîñòè, èõ îíè ìîãóò îñóùåñòâëÿòü ñèñòåìàòè÷åñêè. Îäíàêî íåîáõîäèìî ïîä÷åðêíóòü, ÷òî äàííûé òåðìèí íîñèò îöåíî÷íûé õàðàêòåð, è â êàæäîì êîíêðåòíîì ñëó÷àå ñèñòåìàòè÷íîñòü áóäåò îöåíèâàòüñÿ ñ ó÷åòîì âñåõ ôàêòè÷åñêèõ îáñòîÿòåëüñòâ.
Âûäà÷à çàéìîâ ïîä ïðîöåíò íà ïðàêòèêå îñóùåñòâëÿåòñÿ ïîñðåäñòâîì çàêëþ÷åíèÿ äîãîâîðà çàéìà, â êîòîðûé âêëþ÷àþòñÿ âñå íåîáõîäèìûå óñëîâèÿ (ðàçìåð ïðåäîñòàâëÿåìûõ ñðåäñòâ, ïðîöåíòíàÿ ñòàâêà, ñðîê ïîëüçîâàíèÿ è èíûå óñëîâèÿ ïî óñìîòðåíèþ ñòîðîí). Ïîñêîëüêó äîãîâîð çàéìà ïî ñâîåé ïðàâîâîé ïðèðîäå ÿâëÿåòñÿ ðåàëüíûì (ñò. 809 ÃÊ ÐÔ), îí ñ÷èòàåòñÿ çàêëþ÷åííûì ñ ìîìåíòà âûäà÷è äåíåã (èõ ïåðå÷èñëåíèÿ â áåçíàëè÷íîì ïîðÿäêå).
Îäíàêî íà ïðàêòèêå íåðåäêî ó÷àñòíèêè îáîðîòà âîîáùå íå ñîñòàâëÿþò äîãîâîðîâ çàéìà, à ïðîñòî ïðîèçâîäÿò ðàñ÷åòû.  òàêîé ñèòóàöèè ó çàèìîäàâöà âîçíèêàþò îïðåäåëåííûå ðèñêè, ñâÿçàííûå ñ ïåðñïåêòèâàìè âîçâðàòà ñâîèõ äåíåã.
Íóæíî ñêàçàòü, ÷òî, äàæå åñëè çàèìîäàâåö è çàåìùèê ÿâëÿþòñÿ íå ôèçè÷åñêèìè ëèöàìè, à þðèäè÷åñêèìè, íåñîáëþäåíèå ïèñüìåííîé ôîðìû äîãîâîðà çàéìà íå âëå÷åò åãî íåäåéñòâèòåëüíîñòè, ïîñêîëüêó § 1 ãë. 42 ÃÊ ÐÔ òàêîãî ïîñëåäñòâèÿ íå óñòàíàâëèâàåò. Çàèìîäàâåö áóäåò íå âïðàâå ññûëàòüñÿ íà ñâèäåòåëüñêèå ïîêàçàíèÿ, îäíàêî òàêîå äîêàçàòåëüñòâî â ïðèíöèïå íå èñïîëüçóåòñÿ äëÿ ïîäòâåðæäåíèÿ ôàêòà ïåðåäà÷è äåíåã. Çàèìîäàâöó ïðèäåòñÿ èñïîëüçîâàòü äðóãèå îòíîñèìûå è äîïóñòèìûå äîêàçàòåëüñòâà, ïîäòâåðæäàþùèå îáúåì îáÿçàòåëüñòâ ñòîðîí (Îïðåäåëåíèå Ëåíèíãðàäñêîãî îáëàñòíîãî ñóäà îò 10.01.2013 N 33à-158/2013).
Íàèáîëåå ðàñïðîñòðàíåííûì ñðåäñòâîì äîêàçûâàíèÿ ïåðåäà÷è äåíåã ÿâëÿåòñÿ ïëàòåæíîå ïîðó÷åíèå ñ îòìåòêîé áàíêà îá èñïîëíåíèè, êîòîðîå ìîæåò ïîäòâåðæäàòü âîçíèêíîâåíèå ìåæäó ñòîðîíàìè ôàêòè÷åñêèõ çàåìíûõ îòíîøåíèé, íåñìîòðÿ íà îòñóòñòâèå ïîäïèñàííîãî äîãîâîðà çàéìà (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 09.12.2013 N Ô09-12666/13). Îäíàêî ýòî äåéñòâóåò ëèøü ïðè ñîáëþäåíèè ðÿäà óñëîâèé. Äåëî â òîì, ÷òî ñàìî ïî ñåáå ïëàòåæíîå ïîðó÷åíèå íå ïîäòâåðæäàåò ïåðåäà÷ó äåíåã èìåííî â êà÷åñòâå çàéìà (Àïåëëÿöèîííîå îïðåäåëåíèå Êèðîâñêîãî îáëàñòíîãî ñóäà îò 03.07.2012 N 33-2005), ïîñêîëüêó èç åãî ñîäåðæàíèÿ íå ïðîñëåæèâàåòñÿ ñîãëàøåíèå ñòîðîí ïî âñåì ñóùåñòâåííûì óñëîâèÿì ñäåëêè, ïðèíÿòèå çàåìùèêîì íà ñåáÿ îáÿçàòåëüñòâà âåðíóòü äîëã ñ ïðîöåíòàìè (Àïåëëÿöèîííîå îïðåäåëåíèå Ñàíêò-Ïåòåðáóðãñêîãî ãîðîäñêîãî ñóäà îò 11.03.2014 N 33-3582/14). Ïðîñòîå óêàçàíèå â íàçíà÷åíèè ïëàòåæà ïëàòåæíîãî ïîðó÷åíèÿ íà ïåðå÷èñëåíèå äåíåã ïî äîãîâîðó çàéìà â îòñóòñòâèå òàêîãî äîãîâîðà òàêæå íå ïîäòâåðæäàåò âîçíèêíîâåíèÿ çàåìíûõ îòíîøåíèé (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Ñåâåðî-Çàïàäíîãî îêðóãà îò 20.04.2007 ïî äåëó N À26-12110/2005-12).
 òàêîé ñèòóàöèè çàèìîäàâåö ñìîæåò âåðíóòü òîëüêî ñóììó ïðåäîñòàâëåííûõ èì äåíåã êàê íåîñíîâàòåëüíîå îáîãàùåíèå, íî íå ñìîæåò ïîëó÷èòü ïðîöåíòû çà ïîëüçîâàíèå çàéìîì, à òàêæå ïðîöåíòû çà ïîëüçîâàíèå ÷óæèìè äåíüãàìè (ñò. 395 ÃÊ ÐÔ) âìåñòî íåóñòîéêè ïî ïîâûøåííîé ñòàâêå çà íàðóøåíèå ñðîêà âîçâðàòà (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Öåíòðàëüíîãî îêðóãà îò 19.07.2010 N Ô10-2058/10).
Ñëåäóåò óïîìÿíóòü, ÷òî êîììåðñàíòû, ïðîôåññèîíàëüíî çàíèìàþùèåñÿ ïðåäîñòàâëåíèåì äåíåã âçàéìû ñâîèì êëèåíòàì, â öåëÿõ îïòèìèçàöèè ðàáî÷èõ ïðîöåññîâ è ìèíèìèçàöèè áóìàæíîãî äîêóìåíòîîáîðîòà íåðåäêî ðàçìåùàþò íà ñâîèõ èíòåðíåò-ñàéòàõ ïðèãëàøåíèÿ ïîäàâàòü çàÿâêè íà ïîëó÷åíèå çàéìà íà òåõ èëè èíûõ óñëîâèÿõ è ïðåäîñòàâëÿþò äåíüãè íà ñîãëàñîâàííûõ óñëîâèÿõ ñî ññûëêîé â ïëàòåæíîì ïîðó÷åíèè íà çàÿâêó. Íàçíà÷åíèå ïëàòåæà ìîæåò áûòü îôîðìëåíî, ê ïðèìåðó, òàê: «Çàåì íà 3 ìåñÿöà ïîä 14% ãîäîâûõ ñî øòðàôîì 0,5% îò äîëãà çà êàæäûé äåíü ïðîñðî÷êè ïðè íàðóøåíèè ñðîêà âîçâðàòà (çàÿâêà N 5 îò 09.12.2014)».
 òàêîé ñèòóàöèè çàèìîäàâåö ðàñïîëàãàåò çàÿâêîé íà ïðåäîñòàâëåíèå çàéìà, ïëàòåæíûì ïîðó÷åíèåì íà åå èñïîëíåíèå, ÷òî â ñîâîêóïíîñòè ñ ôàêòîì ïðèíÿòèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ è îòñóòñòâèåì âîçâðàòà ñî ñòîðîíû çàåìùèêà áóäóò ïîäòâåðæäàòü âîçíèêíîâåíèå çàåìíûõ îòíîøåíèé (ï. 3 ñò. 438 ÃÊ ÐÔ) ïî ðàçîâîé çàåìíîé ñäåëêå (Ïîñòàíîâëåíèå Àðáèòðàæíîãî ñóäà Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 08.10.2014 N Ô09-6129/14).
Ïîäòâåðäèòü íàëè÷èå çàåìíûõ îòíîøåíèé ìîæåò äëèòåëüíîå âçàèìîäåéñòâèå ñòîðîí ïîñðåäñòâîì ïåðå÷èñëåíèÿ äåíåã ïëàòåæíûìè ïîðó÷åíèÿìè è äîáðîâîëüíîå ïðèíÿòèå èõ çàåìùèêîì áåç âîçðàæåíèé (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Âîëãî-Âÿòñêîãî îêðóãà îò 24.08.2007 ïî äåëó N À43-27853/2006-15-478), îòñóòñòâèå âîçâðàòîâ äåíåã ñ åãî ñòîðîíû. Òàêæå äîêàçàòåëüñòâàìè ìîãóò áûòü ïåðåïèñêà ñòîðîí, ïîäïèñàííûå àêòû ñâåðêè âçàèìîðàñ÷åòîâ è äðóãèå äîêóìåíòû (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 09.12.2013 N Ô09-12666/13), ÷àñòè÷íûé âîçâðàò äåíåã (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Âîëãî-Âÿòñêîãî îêðóãà îò 16.03.2012 ïî äåëó N À17-1054/2011) è äð.
Ëèòåðàòóðà
- Óãîëîâíûé êîäåêñ Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè [ïðèíÿò Ãîñóäàðñòâåííîé Äóìîé 26 èþíÿ 1996 ã., ñ èçìåíåíèÿìè è äîïîëíåíèÿìè] // Ñïðàâî÷íî-ïðàâîâàÿ ñèñòåìà «ÊîíñóëüòàíòÏëþñ» [Ýëåêòðîííûé ðåñóðñ] / Êîìïàíèÿ «ÊîíñóëüòàíòÏëþñ».
- Ãðàæäàíñêèé êîäåêñ Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè: ÷àñòü âòîðàÿ [ïðèíÿò Ãîñóäàðñòâåííîé Äóìîé 22 äåêàáðÿ 1995 ã., ñ èçìåíåíèÿìè è äîïîëíåíèÿìè] // Ñïðàâî÷íî-ïðàâîâàÿ ñèñòåìà «ÊîíñóëüòàíòÏëþñ» [Ýëåêòðîííûé ðåñóðñ] / Êîìïàíèÿ «ÊîíñóëüòàíòÏëþñ».
Ä.È.Ïèñàðåâ
Þðèñò
Источник
Проблемы кредитования сегодня существуют у многих компаний, что связано с отсутствием свободных средств и достаточно высокими процентными ставками в банках. В результате приходится обращаться в организации, которые предоставляют займы нелегально, причем даже тем компаниям, которые имеют значительные проблемы с заимствованиями.
Административная ответственность за нелегальные займы
Нелегальные кредиты и займы могут негативно отразиться как на заемщике, так и на займодавце.
Для заемщика нелегальные займы могут обернуться административной ответственностью.
Согласно статье 14.11 КоАП РФ получение кредита или займа либо льготных условий кредитования путем представления банку или иному кредитору заведомо ложных сведений о своем хозяйственном положении либо финансовом состоянии — влечет наложение административного штрафа:
- на граждан в размере от 1 000 до 2 000 рублей;
- на должностных лиц — от 2 000 тысяч до 3 000 рублей;
- на юридических лиц — от 20 000 до 30 000 рублей.
Для займодавца выдача подобных кредитов может повлечь уголовную ответственность.
На основании статьи 172 УК РФ осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, — наказывается:
- штрафом в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от 1 года до 2 лет,
- либо принудительными работами на срок до 4 лет,
- либо лишением свободы на срок до 4 лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Административная и уголовная ответственность в судебной практике
Справедливости ради необходимо отметить, что ответственность за нелегальные займы и кредиты наступает не так часто. Заемщик часто действует на свой страх и риск, получая финансирование из неизвестных источников. Результат подобных заимствований может вылиться просто в потерю или рейдерский захват бизнеса.
Но есть и примеры судебной практики в части привлечения к административной ответственности. В качестве примера возможно привести Постановление Суда Ханты-Мансийского автономного округа — Югры от 21.02.2014 по делу N 4А-779/2013.
В качестве спора, связанного с незаконной банковской деятельностью, можно привести Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 07.02.2017 N Ф03-6566/2016 по делу N А24-1318/2016. Основанием для возбуждения уголовного дела явилась деятельность общества, не обладавшего лицензией на осуществление банковской деятельности, по привлечению денежных средств неопределенного круга физических лиц (займодавцев) и дальнейшему их размещению путем заключения договоров займа с физическими лицами в качестве займодавца под проценты, в том числе с залоговым обеспечением.
Но на практике доказать нелегальность займа достаточно сложно, поскольку нелегальные займы преследуют различные цели: передачу несуществующих обязательств, сговор между должником и кредитором с целью вывода денежных средств, вывод средств, которые возникли в результате азартных игр, сделок и пари.
Какие признаки могут свидетельствовать о нелегальных займах?
- Займ на особых условиях, которые отличаются от обычных рыночных, например, с использованием необычно низкой ставки по займу.
- Нестандартные и необычно сложные формы расчетов. Очень часто подобные формы расчетов могут использоваться в отношении инвестиций, форфейтинговых внешнеторговых сделок, а также продаже бизнеса с привлечением заемных средств. Подобные сделки отличает часто многоступенчатый характер, наличие нескольких сторон по сделке.
- Сделки, предусматривающие нелегальное финансирование, могут осуществляться в течение одного или нескольких дней и часто преследуют собой вывод денежных средств и активов в другую организацию.
- Долги могут быть как реальными и в дальнейшем предусматривать отчуждение бизнеса, производственного комплекса в случае, если не погашены обязательства по кредиту, так и носить чисто «бумажный характер». Такие схемы часто используются для формирования фиктивной задолженности в рамках дела о банкротстве. Цель — получение контроля над реестром требований кредиторов лицами, дружественными должнику.
Как проверить займодавца?
Серые кредиторы — это лица, не имеющие лицензии, которая давала бы им право на выдачу займов, или не входящие в соответствующие государственные реестры (как в случае с государственным реестром микрофинансовых организаций).
- Необходимо истребовать документы у займодавца, подтверждающие законность ведения деятельности, например, лицензию.
Никогда не нужно верить словам и обещаниям по предоставлению документов в будущем, наличию отзывов благодарных клиентов, поскольку подобные бумаги и обещания могут быть лишь выдумкой. - Самостоятельно провести due diligence кредитора, посмотреть отчетность, финансовые показатели, а также проверить слухи в Интернете. Не менее важно посмотреть судебную практику.
- Насторожить должна ситуация, когда кредитор согласно уставным документам осуществляет иные виды деятельности, не связанные с предоставлением кредитов и займов. Например, если кредитор выращивает огурцы, а на самом деле раздает кредиты, то это является критерием незаконной банковской деятельности.
Чаще всего при заключении таких «сделок» используется два документа — договор займа плюс расписка. Иногда достаточно только расписки, в которой отражается факт получения займа. При этом сама сделка может быть завуалирована, и займ вместо юридического лица может получать физическое и наоборот. Все зависит от целей кредитора по незаконной выдаче займа.
Как выбрать добросовестного кредитора?
Обратиться в банк
Это самый универсальный способ. У кредитной банковской организации есть лицензия на осуществление соответствующего вида деятельности.
Обратиться в фонд
Данный вариант актуален особенно для субъектов малого предпринимательства.
Фонд содействия кредитованию (гарантийный фонд, фонд поручительств) представляет собой юридическое лицо, одним из учредителей (участников) или акционеров (в случае, если региональная гарантийная организация является акционерным обществом), которого является субъект РФ и которое осуществляет в качестве основного вида деятельности деятельность, направленную на:
- обеспечение доступа субъектов малого и среднего предпринимательства и (или) организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства, к кредитным и иным финансовым ресурсам,
- развитие системы поручительств и независимых гарантий по основанным на кредитных договорах, договорах займа, договорах финансовой аренды (лизинга), договорах о предоставлении банковской гарантии и иных договорах обязательствам субъектов малого и среднего предпринимательства и (или) организаций, образующих инфраструктуру поддержки субъектов малого и среднего предпринимательства.
Обратиться в микрофинансовую организацию
Данный вариант является не самым лучшим, поскольку микрофинансовые организации часто устанавливают скрытые проценты, и при этом не приходится рассчитывать на достаточно масштабные заимствования. Однако с 1 июля 2017 года принят новый стандарт работы микрофинансовых организаций, который предусматривает, что информация о финансовых услугах должна доводиться на равных правах и в равном объеме для всех получателей финансовых услуг, бесплатно, в доступной форме.
Микрофинансовая организация по договору потребительского займа обязана обеспечивать фиксацию и хранение инициируемых ею телефонных переговоров, текстовых, голосовых и иных сообщений по возврату просроченной задолженности.
В заключение важно отметить, что законодательных путей борьбы с нелегальными займами, к сожалению, в настоящее время нет. Поэтому необходимо самостоятельно проверять кредитора, оценивать риски получения нелегальных займов.
Екатерина Шестакова
специалист по налоговым проверкам и налоговому планированию
Источник