Ковенанты в договоре займа

Кредитные риски — важные составляющие работы любого коммерческого банка. Для снижения их влияния на бизнес-процессы, банки вводят в кредитные договоры специальные обязательства для заемщиков. Эти обязательства называются ковенантами. Почему они важны банкам? Рассмотрим самые популярные из них.

Узнайте также, когда пора менять условия кредитного договора, чтобы он не превратился в кабалу

Что такое ковенанты

Ковенанты — это специальные условия, цель которых — защищать банк и запрещать заемщику предпринимать действия, которые могли бы негативно повлиять на вероятность возврата кредита».

Однако, надо отличать неисполнение обязательств по возврату долга по кредитному договору и техническое неисполнение обязательств по кредиту, которое наступает при нарушении ковенант. То есть заемщик может исправно вносить платежи за кредит и проценты по нему, но нарушение ковенант позволит банку ввести против заемщика санкции, потребовать досрочного погашения долга или потребовать выполнения других действий, указанных в договоре.

Ковенанта в кредитном договоре – это обязательства заемщика поддерживать финансовые показатели на том уровне, о котором просит банк. Это своего рода рычаг, с помощью которого кредитное учреждение контролирует финансовую активность своего клиента.

Ковенанты устанавливаются только письменно, в договоре. Все устные ограничения, не прописанные в договоре — ковенантами не являются и исполнению не подлежат.

Ковенанты делят на три группы:

• активные;
• пассивные;
• финансовые.

Еще иногда выделяют ограничительные ковенанты (используют при реорганизации предприятий) и право вето.

Активные ковенанты – это гарантии от компании-заемщика в том, что она обязуется выполнять требуемые банком действия. Например, активным обязательством можно считать обещание организации следить за актуальностью распорядительных документов.

Пассивные обязательства имеют ровно противоположный механизм. В этом случае предприятие гарантирует, что не будет выполнять те или иные действия. К примеру, организация обещает банку, что на время сотрудничества сохранит за собой определенный вид деятельности и не станет его менять. Узнайте, какие условия кредитного договора дадут банку повод досрочно отозвать кредит

15 самых важных финансовых ковенант

1. Обязательство соблюдать соотношение общей суммы основного долга по кредитам, займам и облигациям к EBITDA (читайте подробнее, как рассчитать показатель), объему прибыли до вычета налогов, процентов и прочих платежей. Каждый банк устанавливает свое значение. Этот ковенант обычно применим только для крупных компаний, которые формируют официальную бухгалтерскую отчетность по отчетным периодам. В кредитном договоре обязательно должен быть прописан алгоритм расчета этого показателя.
2. Размер кредитных обязательств не должен превышать определенный уровень. Более простое, по сравнению с предыдущим условие, которое может применяться в том числе для малого и среднего бизнеса. Минусы этого финансового ковенанта — это статический показатель, который ограничивает возможности роста компании при наличии такого запроса на рынке.
3. Предоставить залоговое обеспечение. Ковенант может включать требование оформить все необходимые документы на залог, например, недвижимость, в случае, если эти документы еще не оформлены, либо высвобождаются из-под залогового обеспечения в другом банке. Этот показатель усиливает обеспечение кредита.
4. Привлечение кредитов в других банках возможно только с письменного разрешения банка-кредитора. Используется для защиты от потери заемщиком финансовой устойчивости вследствие неадекватной долговой нагрузки и рискованного или агрессивного ведения бизнеса (см. подробнее про анализ финансовой устойчивости).
5. Закрыть имеющиеся счета в сторонних банках и не открывать там новые счета до окончания срока кредитования. Применяется с целью контроля за денежным оборотом заемщика. Применение этого ковенанта спорно, так как может вызвать санкции со стороны Федерального антимонопольного комитета за недобросовестное ограничение конкуренции и отмену этого требования. Тем не менее, он регулярно используется в практике заключения кредитных договоров.
6. Требование проводить определенный объем денежных оборотов через счета банка. Этот ковенант также усиливает контроль банка за денежным оборотом заемщика. Банк таким образом получает постоянный доступ к информации о положении дел на счетах своего клиента и в случае нарушения условий, оперативно принимать меры к снижению риска.
7. Соглашение о безакцептном списании средств. В случае, если заемщик «забывает» провести платеж, банк проводит безакцептное списание, причем не только со счетов заемщика в своем банке, но и в других банках. Этот ковенант нацелен на поддержание высокой финансовой дисциплины и прогнозируемости поступления платежей без задержек.
8. Обязательство поддерживать определенный уровень материальных активов, не отчуждать активы выше определенной стоимости, ограничить ведение инвестиционной деятельности и капитальные затраты, сумм выплачиваемых дивидендов должны быть согласованы с банком, запрет приобретения непрофильных активов. Ковенанты призваны поддерживать прогнозируемое финансовое состояние заемщика, которое вследствие изменения указанных показателей, может снизиться из-за нестабильных денежных потоков. А это увеличивает риск невозврата кредита. Читайте подробнее про свободный денежный поток.
9. Ковенант, обязывающий вести обычную деловую деятельность, проводить оплату налоговых обязательств, не менять профиль деятельности компании и не предпринимать действия, которые могут изменить основной вид деятельности, не проводить слияния и поглощения (исключая такие действия внутри предприятия), застраховать имущество, риски и ответственность в объеме, достаточном для ведения бизнеса. Эти обязательства позволяют сделать бизнес заемщика более ответственным и ограничить его возможности по ведению рискованных операций.
10. Ковенант, позволяющий незамедлительно требовать досрочного возврата кредита в случае нарушения сроков проведения платежей, реорганизации, ликвидации или банкротства бизнеса, нарушение других финансовых ковенантов. Также может быть прописан запрет на действия, которые могут привести к задолженностям за пределами обычной деловой деятельности заемщика. В этом случае банк прямо прописывает за собой право прекратить действие договора или ввести санкции и штрафы.
11. Обязанность сохранить состав топ-менеджмента на период действия кредитного договора. Условие применяется в том случае, если ведение бизнеса критично зависит от действующего менеджмента предприятия. Здесь учитываются деловые связи, возможности использования административного ресурса и другие способности управленцев.
12. Регулярно предоставлять в банк финансовую отчетность не позднее обговоренного срока по установленным стандартам. Отчетность должна быть написана на языке и в форме (печатном или электронном) указанном в кредитном договоре, а также аудирована рекомендованной аудиторской компанией. Обеспечить надлежащее ведение бухгалтерского учета, предоставить кредитору доступ к финансовой и иной информации. Банк изучать финансовую отчетность заемщика с целью более полного контроля над текущими кредитными рисками.
13. Незамедлительно предоставлять информацию обо всех судебных процессах, коммерческих спорах, исках и претензиях государственных органов, невыплатах налоговых платежей. Используется для повышения финансовой дисциплины заемщика, а также для контроля количества денежных претензий к заемщику.
14. Своевременное предоставление в банк необходимых лицензий на ведение определенной деятельности, в том числе, если лицензия продлевается. Этот ковенант может быть установлен в случае, если такая лицензия заканчивает срок действия в период предоставления кредита.
15. Все операции с партнерами, поставщиками, дилерами и любыми другими заинтересованными сторонами должны проводиться в строгом соответствии с действующим законодательством. Данная ковенанта страхует кредиторов от последствий незаконной деятельности заемщика и возможных преследований со стороны правоохранительных органов.

Расчет

Формулу для того, чтобы рассчитать кредитные ковенанты, можно найти в одном из приказов Минэкономразвития (п. 22.8.3 Методических указаний, утв. приказом от 14.12.2013 № 741).

Ковенант = Чистый долг / EBITDA 

В этой формуле под чистым долгом понимают остаток задолженности по кредитам и займам за вычетом остатка денежных средств и их эквивалентов. А EBITDA – это показатель прибыли предприятия до вычета процентов, налогов, амортизационных отчислений.

Правила применения ковенантов

Банки должны придерживаться определенных правил, когда устанавливают ковенант. Проверьте, правильно ли ваш банк подобрал условия для вашего предприятия. Excel подскажет, как выгоднее получить и погашать кредит

Правило 1. Применять индивидуальный подход

Нельзя устанавливать одни и те же условия для разных компаний. Возможно, ковенанта и вовсе не потребуется, если договор кредитования заключили на непродолжительный срок, и у компании хорошая кредитная история.

Правило 2. Прописывать условия ковенанты в договоре

Компания вправе не выполнять требования, которые банк выдвинул устно. Все должно быть оформлено на бумаге. Клиенту нужно подтвердить подписью, что он ознакомился с условиями кредитного учреждения.

Правило 3. Установить точный срок выполнения

В кредитном договоре банку необходимо показать соки контроля ковенанта. Кроме того, должен быть ответственный сотрудник, который будет контролировать, как организация выполняет условия.

Правило 4. Установить четкие условия

Условия банка не должны быть двусмысленными. Все трактовки нужно приписать так, чтобы клиент понимал, о чем именно идет речь.

Правило 5. Определить штрафные санкции за нарушение

Банку нужно определиться, какое наказание последует, если компания нарушит условия ковенанты.

Санкции за невыполнение ковенанта

Если компания нарушит ковенант, вероятнее всего, кредитное учреждение применит к ней санкции. Какое именно наказание ждет организацию, определит банк. Фактически у него есть четыре варианта действий. Сложно сказать, какое из них страшнее для предприятия. Варианты мы показали в таблице.

Таблица. Виды санкций за нарушение ковенанта

Важно! Далеко не всякое нарушение ковенанта позволяет кредитному учреждению требовать досрочно вернуть кредит. Все зависит от того, на сколько значительным было нарушение. Например, если организация сдала  финансовую отчетность по требованию банка на несколько дней позже, тут же просить ее вернуть долг неразумно.

Косвенно на то, что кредитное учреждение не вправе требовать подобное, указывал Президиум ВАС (п. 3 информационного письма от 13.09.2011 № 147). Он призывал банки не злоупотреблять правом.

Преимущества кредитных ковенантов

У ковенантов есть свои минусы. Например, если ковенант устанавливает банк, то он фактически вмешивается в работу компании. Это может негативно сказаться на ее деятельности. Например, если банк запретить организации привлекать деньги конкурентов – иных банковских учреждений. Но от ковенантов все же больше плюсов.

Фактически банк, когда устанавливает жесткие требования, держит организацию в тонусе. Компания знает, что если ее финансовые показатели значительно просядут, ей нужно будет вернуть банку долг раньше срока. Поэтому фирма будет всеми силами стараться, как минимум, поддерживать показатели на том же уровне.

Кроме того, банк может потребовать от компании не менять топ-менеджмент, пока действует договор. Таким образом, компания будет учиться работать с теми ресурсами, которые у нее уже есть. Частая смена персонала и порядка работа может сказаться в негативную сторону.

Если банк заметит негативные явления в работе компании, которые могут отразиться на платежеспособности компании, он сообщит ей. Это еще один плюс. Возможно, фирма сама не заметит каких-то промахов.

Что касается санкций, бояться их не стоит. Чаще всего банки ограничиваются небольшим штрафом. Самую суровую меру, досрочное погашение недоимки, применяют только в исключительных случаях.

Следует помнить, что в российском судебном праве понятие ковенант появилось относительно недавно. Поэтому финансовые ковенанты работают не всегда эффективно, а судебная практика по этим вопросам находится на пути становления и может быть противоречивой.Так, банки часто сталкиваются с необходимостью доказывать, что у заемщика наступила ситуация «Существенного ухудшения финансового положения». Если в кредитном договоре не прописаны конкретные показатели такого ухудшения, то суд может отклонить претензии банка аргументируя свое решение тем, что «формулировка имеет достаточно общий характер, не позволяющий определить, что понимается под этим обстоятельством. Те доказательства, которые предоставил банк, очевидно не свидетельствуют о резком ухудшении финансового состояния должника».

Неблагоприятная для банков судебная практика сложилась по ковенантам, связанным с поддержанием заемщиком кредитных оборотов по расчетным счетам. Есть ряд решений арбитражных судов, где эта ковенанта нивелируется формулировкой «ограничение по осуществлению финансовых операций по расчетным счетам заемщика не относится к кредитным обязательствам и направлено на ограничение свободы заемщика в выборе контрагентов по обслуживанию банковских счетов». Также суды признают ничтожными пункты кредитного договора, в которых содержатся ковенанты, ограничивающие право дополнительно привлекать кредиты в других банках, устанавливающие дополнительную ответственность за действия поручителей.