Да, имеет.
Законодательство не ограничивает размер займа и процентов по нему – стороны определяют это сами, по обоюдному соглашению, и закрепляют в договоре.
Поэтому займ может быть как с минимальным процентом, так и беспроцентным.
При этом гражданину можно выдать всю сумму займа наличными, поскольку лимит расчетов наличными распространяется только на договоры, которые заключены с другими организациями или предпринимателями (п. 6 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У).
Поскольку сумма займа будет больше 600 000 руб., о ней должен быть уведомлен Росфиннадзор. Организация сама не обязана этого сделать, но и при перечислении на счет директора, и при снятии денежных средств со счета для выдачи директору наличными банк поставит Росфиннадзор в известность об этом.
При этом следует учесть, что налоговых органов могут возникнуть претензии к отсутствию процентов по договору займа, и связаны такие претензии с уменьшением налоговых отчислений, совершенных получателем дохода по сделке. Однако судебная практика свидетельствует о том, что такие претензии неправомерны, и при оспаривании требований налоговой инспекции, связанной с доначислением налогов, суд обычно принимает сторону налогоплательщика. Связано это с тем, что статья 421 ГК РФ предусматривает свободу хозяйствующих субъектов при заключении договора, свободное установление его условий в соответствии с волеизъявлением партнеров по сделке.
При этом, объясняя налоговому органу условия договора займа, займодавец может сослаться на наличие взаимозависимости сторон договора, на сложное финансовое состояние заемщика, на длительные и устойчивые экономические и деловые связи с ним.
Так как директор и организация являются взаимозависимыми лицами, сделка по выдаче займа должна быть одобрена учредителями.
Обоснование
Из рекомендации Сергея Разгулина, действительного государственного советника РФ 3-го класса
Как оформить выдачу займа
Заем может выдать, так же как и получить, любая организация или человек, в том числе и предприниматель. Для этого с получателем (заемщиком) оформите договор займа.
Как составить договор займа
Договор займа обязательно составляйте в письменной форме. Это требование не нужно соблюдать, только когда взаймы дает один гражданин другому, а сумма не превышает 1000 руб. В этом случае договор может быть устным. Это следует из положений пункта 1 статьи 808 Гражданского кодекса РФ и абзаца 2 статьи 5 Закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ.
Заем можно выдать как деньгами, так и имуществом. Предмет займа пропишите в договоре.
Когда заем денежный, то по умолчанию заимодавец вправе рассчитывать на проценты. Их размер также важно установить в договоре. Если этого не сделать, то заемщик должен будет заплатить проценты по ставке банковского процента (ставке рефинансирования), которая действует на дату возврата всего займа или его части. Стороны договорились о беспроцентном займе? Тогда это условие прямо пропишите в договоре. Такие правила установлены пунктом 1 статьи 809 Гражданского кодекса РФ.
Если же заем выдаете имуществом, то он по умолчанию считается беспроцентным. Поэтому, планируя все же получать проценты, обязательно укажите на это в договоре и обозначьте их размер (абз. 3 п. 3 ст. 809 ГК РФ).
Что еще важно: по займу, для которого предусмотрены проценты, укажите, как и когда их надо платить. Если этого не сделать, то заемщик должен будет выплачивать проценты ежемесячно, пока полностью не погасит долг (п. 2 ст. 809 ГК РФ).
Когда договор вступает в силу
Договор займа вступает в силу, как только заемщик получит по нему деньги или другое имущество. А пока этого не произошло, договор не считается заключенным. Даже если его подписали обе стороны. Как это влияет на учет? Именно в день передачи заемных средств у контрагента возникает обязательство вернуть долг. И именно на эту дату заимодавцу надо отразить дебиторскую задолженность.
При этом общая сумма займа, прописанная в договоре, не столь важна. Большее значение имеет то, сколько в действительности передали заемщику. Скажем, в договоре указана сумма займа 10 000 руб., но заемщик получил лишь 5000 руб. Значит, только на сумму 5000 руб. возникает долг и обязательство его вернуть (вместе с процентами, если они были предусмотрены). Это следует из положенийстатьи 425 и абзаца 2 пункта 1 статьи 807 Гражданского кодекса РФ.
Расчеты по займу
Заемщик обязан погасить долг в тот срок и в том порядке, которые указаны в договоре. Если же срок возврата не установлен, то должник должен вернуть заем не позднее чем через 30 дней после того, как этого потребует заимодавец. Об этом сказано в пункте 1 статьи 810 Гражданского кодекса РФ.
Ситуация: как рассчитать 30-дневный срок возврата займа по бессрочному договору – в календарных днях или рабочих
Срок возврата определяйте в календарных днях.
Именно в календарных днях, а не в рабочих, согласно Гражданскому кодексу, исчисляются сроки. При этом срок надо отсчитывать со дня, следующего за той датой, когда организация предъявила требование вернуть заем. Если последний день, когда должник обязан окончательно рассчитаться, приходится на нерабочий, то такой срок переносится на ближайший следующий рабочий день. Это установлено в статьях 190,191 и 193 Гражданского кодекса РФ.
По денежному займу можно рассчитываться и в наличном, и в безналичном порядке (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Однако через банк вести расчеты проще, ведь тогда не придется соблюдать установленные лимиты расчетов наличными.
Должник может погасить заем и досрочно. Но если были предусмотрены проценты, то закрыть долг раньше срока можно только с согласия заимодавца. Когда же заем беспроцентный, такого разрешения не потребуется. Данный порядок установлен пунктом 2 статьи 810 Гражданского кодекса РФ.
Заем выдавали сотруднику? Тогда сумму основного долга и проценты можно удержать из его зарплаты. Но не более 20 процентов за месяц. Такое ограничение установлено статьей 138Трудового кодекса РФ.
Выдав заем наличными, составьте расходный кассовый ордер по форме № КО-2. При возврате займа и процентов составьте приходный кассовый ордер по форме № КО-1. Формы этих кассовых документов утверждены постановлением Госкомстата России от 18 августа 1998 г. № 88. Применять их обязательно.
Если же расчеты по займу будут безналичными, то перечисленные суммы будут значиться в платежных поручениях по форме № 0401060.
Ситуация: нужно ли выбивать чек ККТ, выдавая денежные займы и получая проценты по ним наличными
Нет, не нужно.
Выбивать чек ККТ надо лишь при наличных расчетах за проданные товары, выполненные работы или оказанные услуги (п. 1 ст. 2 Закона от 22 мая 2003 г. № 54-ФЗ). Выдача или возврат денежных займов и процентов по ним реализацией не является (постановление Президиума ВАС РФ от 3 августа 2004 г. № 3009/04). Поэтому для таких операций применять ККТ не нужно. С этим выводом согласны и контролирующие ведомства (письма Минфина России от 10 мая 2011 г. № 03-01-15/3-51 и ФНС России от 10 июня 2011 г. № АС-4-2/9303).
Ограничения при расчетах
Заемные деньги можно выдать наличными или же перевести на банковский счет заемщика. Выбирайте второй вариант, когда речь идет о крупной сумме займа. Дело в том, что наличными можно выдать не более 100 000 руб. по одному договору. Такое ограничение содержится в пунктах 4и 6 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У.
Внимание: выдавая заем наличными, соблюдайте установленный лимит расчетов, иначе будете оштрафованы.
Максимальный размер расчетов наличными деньгами составляет 100 000 руб. Данный лимит действует в отношении расчетов по одному договору:
– между организациями;
– между организацией и предпринимателем;
– между предпринимателями.
Об этом сказано в пункте 6 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У.
За нарушение этого ограничения предусмотрена административная ответственность. Размер штрафа составляет:
– для руководителя – от 4000 до 5000 руб.;
– для организации – от 40 000 до 50 000 руб.
Такое наказание предусмотрено в статье 15.1 Кодекса РФ об административных правонарушениях.
Ситуация: можно ли выдать сотруднику (или другому гражданину) заем наличными на сумму более 100 000 руб.
Да, можно.
Лимит расчетов наличными распространяется только на договоры, которые заключены с другими организациями или предпринимателями (п. 6 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У). Предельный размер наличных расчетов между организациями и гражданами, которые не занимаются предпринимательской деятельностью, не установлен (п. 5 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У). Поэтому в качестве займа можно выдать человеку любую сумму наличных. Единственное условие – расходовать наличные, поступившие за проданные товары (работы, услуги), а также в качестве страховых премий, на выдачу займа нельзя (п. 2 Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У). В данном случае поступайте следующим образом. Сначала сдайте выручку в банк, а затем снимите ее со счета и через кассу выдайте заем. Такой порядок следует из пункта 4Указания Банка России от 7 октября 2013 г. № 3073-У.
Перечисляя заем в безналичной форме, тоже стоит учитывать определенный лимит – 600 000 руб. Если сумма перевода не превышает эту величину, то вопросов у сотрудников банка не возникнет. Когда же сумма больше 600 000 руб., будьте готовы представить в банк документы по такой сделке. Дело в том, что о столь крупных займах банкиры обязаны уведомлять Росфинмониторинг, если:
- заем беспроцентный;
- заем выдан или получен лицом, зарегистрированным или находящимся (проживающим) в государстве либо на территории, где не выполняют рекомендации Группы разработки финансовых мер борьбы с отмыванием денег (ФАТФ). Либо если эти деньги движутся по счетам в банках, зарегистрированных в указанных странах или на территориях;
- заем перечислен на анонимный счет за границу или получен с такого счета;
- участник сделки – организация, которая существует менее трех месяцев;
- помимо операций по выдаче (получению) займа, других движений по счету участника сделки не было.
Это следует из статьи 6 Закона от 7 августа 2001 г. № 115-ФЗ и подтверждается вписьме ЦБ РФ от 11 апреля 2006 г. № 12-1-3/804.
Ситуация: когда для выдачи займа нужно разрешение участников (учредителей, акционеров)
Такое разрешение необходимо получить, если в долг выдается крупная сумма или же сделка по критериям относится к сделкам с заинтересованными лицами.
Так, крупной считается сумма, которая равна или превышает 25 процентов стоимости активов организации на последнюю отчетную дату. Это следует из положений пунктов 1, 3 и 4 статьи 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Перечень же тех, кто может быть заинтересован в совершении сделки, определенпунктом 1 статьи 81 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ и пунктом 1 статьи 45 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Например, сделкой с заинтересованностью будет выдача займа супругу, родителям или детям руководителя организации. Сумма займа при этом роли не играет.
В обоих случаях, если разрешения участников (учредителей, акционеров) не будет, договор займа может быть признан недействительным. Это прямо установлено впункте 5 статьи 45, пункте 5 статьи 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, а также впункте 6 статьи 79 и статье 84 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Решение о предоставлении займа принимает:
- общее собрание или единолично единственный участник ООО;
- общее собрание акционеров АО;
- совет директоров или наблюдательный совет некоммерческой организации.
Это следует из положений подпункта 9 пункта 2.1 статьи 32, статьи 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, пункта 3 статьи 47, статей 79 и 83 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Из статьи журнала «Практическое налоговое планирование» № 12, декабрь 2013
Компания обосновала учет в расходах процентов по кредитам, переданным в беспроцентный заем
что проверяли Налог на прибыль организаций
какие претензии предъявили Проверяющие сочли неправомерным включение в состав внереализационных расходов процентов за пользование заемными денежными средствами, за счет которых выдан беспроцентный заем
цена вопроса 7850 тыс. рублей
Виталий Цыганков, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса
Другие статьи по теме: Налоговые проверки — Обоснованность расходов
Компания заключила два кредитных договора с банком. А проценты за пользование заемными средствами по данным договорам включила в состав внереализационных расходов на основании подпункта 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ.
Это обстоятельство вызвало претензии инспекторов при проведении выездной налоговой проверки, поскольку компания за счет кредитных средств выдала беспроцентный заем. По этой причине они решили, что в проверяемом периоде нельзя было включать в состав внереализационных расходов всю сумму процентов. Проверяющие сочли, что данные расходы частично не отвечают критериям, установленным пунктом 1 статьи 252 НК РФ. Они экономически не обоснованы и не связаны с получением доходов. А значит, не могут уменьшать налоговую базу в порядке и на условиях, предусмотренных статьей 269 НК РФ.
Компании доначислили налог на прибыль, а также пени и штрафы. Не согласившись с выводами проверяющих, компания подала письменные возражения и добилась снятия претензий.
Инспекторы решили, что компания не учла фактическое время пользования заемными средствами в деятельности, направленной на получение дохода. Денежные средства, полученные по кредитному договору, компания направила не на пополнение своих оборотных средств, а перечислила дружественной организации в виде беспроцентного займа. Затраты на уплату процентов не были понесены с целью увеличения дохода. Целью была финансово-экономическая помощь другому хозяйствующему субъекту с фактическим отнесением этих расходов за счет своих налоговых обязательств. В то время как, исходя из требования пункта 1 статьи 252 НК РФ и с учетом подпункта 2 пункта 1 статьи 265 НК РФ, внереализационными расходами признаются только проценты, начисленные за время фактического использования заемных средств в деятельности, направленной на получение дохода.
текст возражений
«Налоговое законодательство не определяет, что признается фактическим пользованием заемными средствами. И не содержит каких-либо ограничений по включению в состав расходов процентов по долговым обязательствам в зависимости от способа их дальнейшего использования.
При этом по смыслу позиции, изложенной в постановлении КС РФ от 24.02.04 № 3-П, судебный контроль не призван проверять экономическую целесообразность решений, принимаемых субъектами предпринимательской деятельности. В силу рискового характера такой деятельности суды не могут объективно выявлять в ней деловые просчеты.
Кроме того, НК РФ не содержит положений, позволяющих налоговому органу оценивать произведенные налогоплательщиком сделки с позиции экономической целесообразности, рациональности и эффективности. Налоговое законодательство не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности. Налогоплательщик вправе единолично определять ее эффективность и целесообразность.
Аналогичного подхода придерживается и арбитражная практика, в том числе по спорам о признании в составе внереализационных расходов процентов за пользование денежными средствами, предоставленными заемщиком в беспроцентное пользование. Такие ситуации рассмотрены в постановлениях федеральных арбитражных судов Уральского от 19.01.11 № Ф09-11444/10-С3, от 19.08.09 № Ф09-5980/09-С2, Поволжского от 22.09.11 № А72-9216/2010, Северо-Западного от 19.11.10 № А26-11541/2009 округов. В последнем случае выводы суда поддержал ВАС РФ, отказав в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора (определение ВАС РФ от 12.04.11 № ВАС-251/11)».
По мнению проверяющих, компания нарушила установленный Кодексом порядок учета расходов в виде процентов. В оспариваемом акте инспекции установлено, что компания в нарушение подпункта 2пункта 1 статьи 265 НК РФ завысила внереализационные расходы.
текст возражений
«Согласно указанной норме, налогоплательщики вправе учесть в составе внереализационных расходов проценты по долговым обязательствам любого вида. Признание расходов осуществляется с учетом особенностей, предусмотренных статьей 269 НК РФ. Этой статьей установлено ограничение по величине процентов, исходя из которой могут быть учтены спорные расходы. В частности, по выбору налогоплательщика предельная величина процентов, признаваемых расходом, принимается равной ставке рефинансирования Банка России, увеличенной на коэффициент, установленный пунктом 1.1 статьи 269 НК РФ. В проверяемом периоде величина коэффициента составляет 1,8, а ставка рефинансирования изменялась с 7,75 до 8,25 процента. Следовательно, в целях применения данной нормы величина процентов не должна превышать в соответствующих месяцах 13,95–14,85 процента.
Компания заключила кредитные договоры со ставками 11 и 13 процентов годовых, что признается инспекцией. Они не превышают меньшую из исчисленных величин процентов, рассчитанных согласностатье 269 НК РФ. Налоговым органом данный факт не опровергается и не оспаривается. Таким образом, указанная в акте норма компанией не нарушена. Сумма расходов, исчисляемая в соответствии с ней, не завышена».
Проверяющие указали на одностороннюю экономическую выгоду от заключенного договора займа. Проверяемая компания и получатель беспроцентного займа являются самостоятельными хозяйственными субъектами. Целью каждого из них является извлечение прибыли. Следовательно, с каждой из сторон сделка должна быть направлена на получение экономического эффекта. В данном случае экономическую выгоду от договора займа получает только контрагент-заемщик компании.
текст возражений
«Инспекцией при вынесении оспариваемого акта не учтены условия предварительного договора аренды нежилых помещений, заключенного компанией с заемщиком. Из пункта 2.1 договора следует, что стоимость 1 кв. м аренды устанавливается с учетом выданного беспроцентного займа. Эта арендная ставка значительно ниже рыночной стоимости на момент заключения договора. Доказательств обратного налоговым органом не представлено.
Льготные условия аренды обусловлены тем, что заемщик использует полученные от компании денежные средства по беспроцентному договору займа на строительство административного здания. Именно в этом здании компания впоследствии будет арендовать офисные помещения.
Таким образом, заключая договор аренды и договор беспроцентного займа, компания учла спрос на коммерческую недвижимость и, как следствие, тенденцию увеличения стоимости арендной платы на рынке недвижимости. Соответственно, посчитала условия выдачи беспроцентного займа выгодными для получения экономии в будущем. Таким образом, предоставление беспроцентного займа направлено на получение дохода (сохранение средств компании)».*
Источник
