Добавить в «Нужное»
Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 3 октября 2014 г.
Содержание журнала № 20 за 2014 г.
А.Ю. Никитин, налоговый консультант
Замена обязательства (новация) — второй по популярности после отступного способ прекращения обязательств в ситуации, когда у заемщика (поставщика, покупателя) нет денег (товаров, возможности выполнить работы или оказать услуги) для исполнения обязательств в рамках первоначального договорап. 1 ст. 414 ГК РФ. При этом нередко у сторон возникают вопросы, связанные с расчетом НДС в рамках новации. Тонкостям исчисления этого налога при новации и посвящен сегодняшний материал.
Когда заем стал поставкой…
На дату подписания соглашения о новации полученные по договору займа деньги для бывшего заемщика признаются предоплатой. То есть с этой суммы заемщику-продавцу нужно исчислить НДС по расчетной ставке 18/118 или 10/110 и выставить авансовый счет-фактуру бывшему заимодавцу, а теперь покупателюподп. 2 п. 1 ст. 167, пп. 1, 3 ст. 168 НК РФ. При отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) по соглашению о новации НДС начисляется в обычном порядке, а авансовый налог принимается к вычетуподп. 1 п. 1, п. 14 ст. 167, п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ.
Учтите, что при новации обязательства по возврату займа в обязательство по поставке товара налоговики могут расценить заем как аванс уже на дату получения денег, то есть посчитать, что при отражении операции в учете вы исказили ее действительный экономический смысл. И тогда сумму бывшего займа включат в налоговую базу по НДС за тот период, в котором были получены деньгип. 3 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо Минфина от 07.09.2005 № 03-04-11/221 (п. 2). Это повлечет начисление пеней, а возможно, и штрафа за неполную уплату НДС.
Заметьте, что бывший заимодавец сможет принять к вычету НДС только после принятия к учету отгруженных товаров и только на основании отгрузочного счета-фактуры (даже при наличии счета-фактуры на аванс). Ведь у него не будет платежки на перечисление аванса и договора, предусматривающего такой порядок оплатып. 9 ст. 172 НК РФ; Письмо Минфина от 06.03.2009 № 03-07-15/39 (п. 2). А значит, заявлять вычет НДС с аванса небезопасно.
Ни у заимодавца, ни у заемщика после подписания соглашения о новации не возникает обязательств по НДС, связанных с договором займа, поскольку операции денежного займа НДС не облагаютсяподп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.
…или поставка стала займом
Обязательство по договору поставки можно новировать в заемноеп. 1 ст. 818 ГК РФ. Проведение новации прекращает обязательство поставщика по поставке товаров. Вместо этого у него возникает обязательство по договору займа на сумму полученной предоплаты (в таком случае, помимо соглашения о новации, заключается еще и договор займа либо все условия займа прописываются в соглашении о новациип. 2 ст. 818, статьи 807, 808 ГК РФ). Как уже упоминалось, операции займа в денежной форме не облагаются НДСподп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ. То есть на дату подписания соглашения о новации облагаемая НДС операция отсутствует. Спрашивается: что делать поставщику с суммой НДС, исчисленной при получении аванса от покупателя? Де-факто эти деньги следовало бы считать излишне уплаченными в бюджет. Но для того, чтобы «узаконить» переплату на сумму авансового НДС, нужно сдать уточненку за период, когда был получен аванс по новированному впоследствии обязательству, исключив теперь эти суммы из налоговой базы. Оснований же для этого нет, так как вы действовали правильно, уплатив НДС с полученной суммы, на тот момент являвшейся предоплатой.
Поставщик в такой ситуации тоже не может принять авансовый НДС к вычету, поскольку, по мнению Минфина, сумма предоплаты не возвращается покупателю, как того требует законп. 5 ст. 171 НК РФ; Письмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444. Есть судебное решение, поддерживающее такой подходПостановление ФАС СКО от 25.11.2013 № А32-4896/2012. Арбитры решили, что при расторжении договора возврат аванса деньгами — обязательное условие для вычета начисленного с него НДС. Суд также принял во внимание, что соглашение о новации было заключено лишь спустя полгода после расторжения договора, а контрагент компании по первоначальному обязательству включен в реестр ее кредиторов.
В другом деле судьи отметили, что заявить вычет НДС, уплаченного в бюджет с полученной предоплаты, долг по возврату которой новирован в заемное обязательство, продавец может только после возврата займаПостановление ФАС СЗО от 24.02.2011 № А42-880/2009. На наш взгляд, такой вывод не противоречит позиции Минфина: в своих разъяснениях ведомство четко указало лишь на невозможность вычета НДС с аванса при заключении соглашения о новации, поскольку предоплата в этот момент не возвращается покупателю.
В то же время большинство судов считают правомерным вычет НДС в ситуации, когда обязательство по возврату аванса новировано в заем. Так как в связи с новацией долга в заемное обязательство уже не имеет места облагаемая НДС операция, то и оснований для уплаты налога нет. При этом продавец может заявить вычет в периоде, когда заключено соглашение о новацииПостановления ФАС СКО от 05.04.2013 № А32-2964/2012; ФАС СЗО от 12.02.2013 № А56-4264/2012; ФАС МО от 18.10.2012 № А40-12957/12-91-66.
Совсем недавно судьи ВАС высказали мнение, что продавец не может быть лишен права на вычет авансового НДС, если возврат полученной предоплаты производится не в денежной формеп. 23 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33. Эти выводы можно применить и к нашей ситуации. Ведь если заключается соглашение о новации, обязанности по возврату непосредственно аванса у продавца просто нет. В НК же прописано лишь условие для получения вычета в ситуации, когда такая обязанность имеется.
А вот тот факт, что покупатель, принявший к вычету НДС с предоплаты по поставке, новированной в заем, должен налог восстановить, оспорить невозможноПисьмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444.
СОВЕТ
Выдача займа — операция, не облагаемая НДС. А значит, теоретически возникает необходимость ведения раздельного учета операций, облагаемых и не облагаемых НДСп. 4 ст. 149, п. 4 ст. 170 НК РФ. Но поскольку расходы по выдаче займа практически нулевые и наверняка не превысят 5% всех ваших расходов, вести раздельный учет, скорее всего, не придется. Достаточно составить бухгалтерскую справку, из которой будет видно, что расходы укладываются в это ограничение. И не забудьте отразить сумму займа в разделе 7 декларации по НДС с кодом операции 1010292приложение № 1 к Порядку заполнения, утв. Приказом Минфина от 15.10.2009 № 104н.
***
Иногда в заем новируют обязательство по оплате поставленных товаров, то есть в роли заемщика в таком случае выступает покупатель. Здесь особенностей нет: поставщик уже начислил НДС на стоимость товаров, а покупатель может на общих основаниях принять налог к вычету.
Понравилась ли вам статья?
- Почему оценка снижена?
- Есть ошибки
- Слишком теоретическая статья, в работе бесполезна
- Нет ответа по поставленные вопросы
- Аргументы неубедительны
- Ничего нового не нашел
- Нужно больше примеров
- Тема не актуальна
- Статья появилась слишком поздно
- Слишком много слов
- Другое
Поставить оценку
Оценивать статьи могут только подписчики журнала «Главная книга» или по демодоступу.
я подписчик электронного журнала
я не подписчик, но хочу им стать
хочу читать статьи бесплатно и попробовать все возможности подписчика
Другие статьи журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» на тему «Кредиты / займы»:
2019 г.
2017 г.
2016 г.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
98626 апреля 2017
Организацией был получен аванс в январе м-це по договору на выполнение услуг. Начислен НДС с аванса. Однако обстоятельства изменились, в результате чего стороны решают аннулировать договоренности.В июне расторгается договор и аванс возвращается покупателю. При этом в договоре поставки содержится оговорка о неприменении сторонами сделки правила о законных процентах.
Если у организаций оформлены документы правильно, то переквалифицировать аванс в займ налоговики не могут. То есть, составлен договор на оказание услуг. При оплате и возврате аванса в платежке указано, что это оплата (возврат) аванса по договору оказания услуг.
Если же, например, в платежке указано что это оплата услуг без указания договора, то налоговая инспекция может придраться и принять данную сумму как займ.
Обоснование
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 22, ноябрь 2016
1.Опасные сделки, по которым инспекторы доначисляют налоги
Сделка 1. Договор займа
Компании нередко используют договоры займа, чтобы снизить налоговые платежи. Инспекторы используют три варианта переквалификации займа.
Заем как аванс. Налоговики меняют договор займа на предоплату от контрагента. Авансы в отличие от займов облагаются НДС (подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Для компании переквалификация опасна доначислениями по НДС. Инспекторов насторожит, если, помимо займа, контрагенты заключили договоры поставки, подряда или оказания услуг. При многократной подмене аванса займом риск переквалификации сделки возрастает.
Компании необходимо доказать реальность займа. Например, тем, что у нее нет товаров для продажи в периоде, когда стороны заключили договоры займа, а у контрагента нет требований о поставке. Заем должен быть отражен в бухучете, а компания должна вовремя погашать долг. Тогда суды признают требования инспекции незаконными (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.03.16 № Ф09-1484/2016 и решение Арбитражного суда Амурской области от 12.07.16 № А04-118/2016).*
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 6, март 2017
2.Из-за каких формулировок в платежках инспекторы доначислят налоги и взносы
Возврат аванса оформили как оплату
Когда возвращаете аванс покупателю, уточняйте, что это возврат. Если написать, что это оплата по договору, инспекторы могут отказать в вычете НДС с суммы возвращенного аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). Ведь из платежки неясно, что компания вернула деньги.
Как обезопасить платеж. Пишите в назначении платежа, что возвращаете аванс контрагенту. Приведите в платежке заодно реквизиты соглашения об изменении или расторжении договора.
По прошедшим платежам уточните их назначение. Составьте письмо контрагенту и напишите, какие сведения в назначении платежа правильные. Чтобы уточнить реквизиты через банк, направьте письмо с просьбой внести исправления в поле «Назначение платежа» платежки.*
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
39114 марта 2017
Подскажите пожалуйста, на протяжении трех месяцев наша фирма перечисляла предоплату за товар поставщику согласно договора поставки. Но к сожалению отгрузка так и не состоялась, по разным причинам, в результате деньги были возвращены нам,согласно писем. Но возникают опасения в случае проверки со стороны ИФНС как бы не переквалифицировали в договора займов.
Для бюджета аванс выгоднее:
- При получении аванса продавец начисляет НДС в бюджет
- Если заем процентный, у получившей стороны возникнет еще и расход по налогу на прибыль в виде процентов за пользование заемными средствами.
Поэтому налоговая вряд ли будет пытаться переквалифицировать перечисленный Вами аванс в заем. Документальное же оформление в Вашем случае должно быть такое:
— в договоре предусмотрено перечисление нескольких авансов (всех, которые вы оплатили)
— письма или соглашения о расторжении договора
— официальная переписка с поставщиком о возврате авансов.
Обоснование
Налоговое планирование
Способ отложить уплату НДС с аванса с помощью займа
Чтобы продавцу не платить НДС при получении аванса, организациям достаточно заключить договор займа (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). В дальнейшем заемное обязательство новируется в обязательство по оплате приобретаемых товаров (работ, услуг).
Официальная позиция
Официальная позиция не доведена специальным письмом, но прослеживается в материалах арбитражной практики. Налоговые инспекторы пытаются доказать, что совершаемые организациями операции являются притворной сделкой, прикрывающей факт получения аванса.
Обоснование
При определении мнимости и (или) притворности сделок проверяющие апеллируют к тому, что документы должны подтверждать реальность хозяйственных операций. Пленум ВАС РФ поддержал инспекторов, определив в пункте 7 постановления от 12 октября 2006 г. № 53, что «суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции». Выявив расхождение между оформлением операции и ее экономическим смыслом, сотрудники налогового ведомства будут пытаться доказать получение необоснованной налоговой выгоды организацией-продавцом (п. 1, 3 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53). Особенно актуальным данный вопрос может стать, если сделка проводится между взаимозависимыми лицами (ст. 105.1 НК РФ) или признается контролируемой в соответствии со статьей 105.14 Налогового кодекса РФ.
«Главбух» советует
Применяйте данный способ только в случае, если готовы отстаивать свою точку зрения в судебном порядке. Старайтесь всеми способами подчеркнуть действительность договора займа.
В деталях
Чтобы снизить риски, оформите погашение долгового обязательства не новацией, а возвратом денежных средств.
Суды в вопросе о выдаче займа с дальнейшим его переоформлением в аванс нередко встают на сторону организаций (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 20 июня 2007 г. № А05-8960/2006-19, Центрального округа от 7 сентября 2006 г. № А09-16049/05-21, Поволжского округа от 5 апреля 2006 г. № А49-11667/2005-497А/17). Однако не применяйте способ на постоянной основе, так как он привлечет дополнительное внимание со стороны налоговых инспекторов.
Использование схемы с оформлением займа вместо аванса может привести к необходимости ведения раздельного учета по НДС у покупателя, так как он будет осуществлять операции, не облагаемые НДС.
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник