Что надо знать о товарном займе
Возможность предоставления участниками хозяйственного оборота взаймы вещей урегулирована положениями гл. 42 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ). Договор товарного займа опосредует отношения, связанные с передачей имущества в целях его временного использования и обязанностью возвратить эквивалентное имущество.
Для грамотного применения положений законодательства, связанных с товарным займом, необходимо отталкиваться от нескольких ключевых понятий:
- По договору товарного займа одна из сторон предоставляет другой стороне оборотоспособные вещи, характеризующиеся как товар. Исключение — вещи, запрещенные к обороту. Заем в отношении ограниченных в обороте вещей осуществляется по правилам, предусмотренным для оборота таких товаров.
- Важной особенностью является получение взаймы не любой вещи, а вещей, определяемых родовыми признаками, то есть заменимых вещей. Вопросы, связанные с использованием индивидуально-определенных вещей, регулируются иными нормами ГК РФ, например об аренде.
- При передаче взаймы вещей право собственности на эти вещи переходит от заимодавца к заемщику, в отличие, например, от аренды.
- Товарный заем возможен между любыми право- и дееспособными субъектами. Специальная правоспособность (например, обладание лицензией) при этом не требуется, что позволяет вести деятельность в этой области любым субъектам. Исключение — сделки, предметом по которым являются товары, ограниченные в обороте, для передачи и использования которых требуются специальные правомочия.
Далее в статье рассмотрим образцы договоров товарного займа и кредита между юридическими лицами.
Нюансы договора товарного займа
С 01.06.2018 вступили в силу поправки в ГК РФ, касающиеся в том числе заемных отношений. К их числу относятся изменения в определении договора займа. Теперь заем может быть не только реальной, но и консенсуальной сделкой. Так, согласно п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору товарного займа:
- одна из сторон (заимодавец) передает или обязуется передать другой стороне (заемщику или указанному им лицу) товары, характеризующиеся родовыми признаками;
- заемщик обязуется возвратить однородные предоставленные вещи на условиях, зафиксированных в договоре.
Поскольку данная норма является диспозитивной, определение характера договора зависит от усмотрения сторон. Исключение сделано для заимодавца-гражданина. В этом случае договор займа всегда будет реальным, т. е. заключенным с момента передачи предмета договора заемщику (абз. 2 п. 1 ст. 807 ГК РФ).
Применение к договору займа конструкции консенсуальности позволяет сторонам использовать возможность одностороннего отказа от исполнения договора полностью или частично (п. 3 ст. 807 ГК РФ).
Сделка может быть как устной, так и письменной. Письменная форма договора товарного займа предусмотрена, когда (ст. 808 ГК РФ):
- товары взаймы предоставляет юридическое лицо (индивидуальный предприниматель);
- сделка совершается между гражданами на передачу имущества стоимостью выше 10 000 руб.
По общему правилу договор товарного займа предполагается беспроцентным. Если стороны хотят заключить возмездную сделку, об этом следует упомянуть в тексте документа (п. 4 ст. 809 ГК РФ).
Образец договора товарного займа между юридическими лицами
Договор товарного займа между юридическими лицами должен заключаться в письменном виде (п. 1 ст. 808 ГК РФ). В рамках требования о письменной форме сделки стороны вправе выбирать, как заключать договор:
- в виде отдельного документа, подписанного сторонами;
- посредством обмена письмами (в том числе электронными), телеграммами и т. п. (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
При заключении данного соглашения необходимо и достаточно согласовать его предмет — существенное условие для договора товарного займа. Это условие должно содержать:
- Исчерпывающие характеристики вещей, полученных от заимодавца: наименование, качество, комплектность, упаковка и т. п., а также их количество. Если в договоре не определено количество передаваемых вещей, то для признания такого договора заключенным достаточно доказательств реальной передачи заемного имущества в этом количестве (п. 2 ст. 808 ГК РФ). Поэтому важно отдельно зафиксировать факт передачи товара.
- Порядок их возврата заимодавцу.
Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Если он не установлен либо определяется моментом востребования, заем подлежит возврату в течение 30 дней со дня предъявления заимодавцем соответствующего требования.
Если заключается возмездная сделка, следует согласовать не только вид (деньгами или в натуре) и размер процентов, но и порядок их уплаты. В противном случае будут применяться правила ст. 809 ГК РФ.
С примерным вариантом документа можно ознакомиться здесь: Договор товарного займа между юридическими лицами — образец.
Образец договора товарного кредита
С 01.06.2018 подвергся серьезной корректировке договор товарного кредита. Теперь в силу прямого указания п. 1 ст. 822 ГК РФ данный договор охватывается общей конструкцией договора займа.
Для заключения договора товарного кредита сторонам необходимо достичь согласия по следующим пунктам:
- Предмет договора — товар, характеризующийся родовыми признаками (сырье, сельскохозяйственная продукция, топливо и т. п.).
- Количество товара (п. 2 ст. 465 ГК РФ). Поскольку указанный договор предусматривает переход права собственности на товар, к нему применяются соответствующие правила о купле-продаже (п. 2 ст. 822 ГК РФ).
- Условие о возврате однородного товара (постановление ФАС МО от 17.01.2008 № КГ-А40/13831-07 по делу № А40-22474/07-135-173).
К дополнительным пунктам, которые следует согласовать сторонам, относятся:
- Период действия соглашения товарного кредита.
- Цена кредита. Важно учитывать, что сделка является возмездной и заемщику начисляются проценты за предоставленный кредит в случае, если это условие прямо оговорено в договоре (п. 4 ст. 809 ГК РФ). Размер процентов за товарный кредит и порядок его выплаты (каждый месяц, однократно при возврате займа и т. д.) устанавливаются сторонами. Если порядок выплат в договоре не согласован, то выплаты осуществляются ежемесячно до момента возврата займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ).
- Ответственность за ненадлежащее выполнение обязательств и т. д.
Примерный вид документа можно посмотреть здесь: Договор товарного кредита — образец.
Судебная практика по товарному займу
На практике возможны ситуации, когда между сторонами складываются правоотношения, сходные с заемными. В таких случаях судьи указывают, что отношения по займу возникают только тогда, когда одна сторона передает в собственность второй вещи, характеризующиеся родовыми признаками, а вторая сторона обязуется вернуть равное или большее количество таких вещей.
Например:
- Не признается товарным займом соглашение, обязывающее заемщика передать кредитору не такие же однородные товары, а иные вещи. В этом случае отношения квалифицируются как товарообменные и регулируются правилами о договоре мены (решения АС Республики Башкортостан от 18.05.2016 по делу № А07-4584/2016, АС Курганской области от 21.11.2016 по делу № А34-7331/2013).
- Нередко стороны, руководствуясь п. 3 ст. 421 ГК РФ, заключают соглашения, в которых содержатся элементы различных договоров, например совмещаются поставка и товарный кредит. Однако если в соглашении отсутствует существенное условие договора товарного кредита, суд может признать сделку в части условий об оплате товарного кредита незаключенной (см. решение АС Воронежской области от 25.01.2018 по делу № А14-12595/2017).
- Если заимодатель предъявляет требование о возврате товарного займа деньгами, а не товаром (существенное условие сделки), есть вероятность его отклонения судом в связи с использованием ненадлежащего способа защиты нарушенных прав (решение АС Иркутской области от 25.07.2011 по делу № А19-10681/2011). Однако необходимо отметить и наличие противоположного мнения (см. постановление 4-го ААС от 26.10.2017 по делу № А58-2122/2017).
Нюансы налогообложения. Налог на добавленную стоимость
При передаче товаров по договору товарного займа (кредита) право собственности на вещи переходит от кредитора к заемщику. Переход права собственности, согласно п. 1 ст. 39 НК РФ, означает факт реализации, что на территории РФ формирует объект обложения НДС (п. 1 ст. 146 НК РФ). Данная точка зрения поддержана Верховным судом РФ в определении от 13.03.2015 № 303-КГ14-3334 по делу № А16-1423/2013.
Если заимствование возмездное, кредитор, определяя налогооблагаемую базу по НДС, должен учесть также начисленные проценты за пользование предоставленным кредитом. Проценты по сделке товарного кредита, согласно подп. 3 п. 1 ст. 162 НК РФ, подлежат обложению НДС в части, превышающей размер процента, рассчитанный в соответствии со ставками рефинансирования ЦБ РФ, действовавшими в то время, за которое производится расчет процента.
Одновременно с начислением НДС возникает право вычета «входной» суммы этого же налога. Получив от заимодавца товары, заемщик имеет право предъявить сумму входного НДС к вычету. Поскольку возврат займа в натуральной форме является объектом обложения НДС, сумму входного налога по имуществу, купленному для возврата займа, можно принять к вычету (подп. 1 п. 2 ст. 171 НК РФ).
Налог на прибыль
В налоговом учете стоимость товаров, полученных заемщиком по договору товарного кредита (займа), а также возвращенных кредитору во исполнение обязательств по договору, не учитывается для целей налогообложения прибыли.
При расчете налогооблагаемой прибыли по договорам товарного займа (кредита):
- заимодатель (кредитор) увеличивает доходы на сумму начисленных процентов, являющихся внереализационным доходом (п. 6 ст. 250 НК РФ);
- заемщик включает проценты за пользование кредитом в состав внереализационных расходов и, соответственно, уменьшает налогооблагаемую базу по правилам ст. 269 НК РФ.
Если проценты выплачиваются в натуральной форме, то доход будет исчисляться исходя из цены товаров, указанной в соглашении. Если такая цена не указана, то оценивать доходы необходимо, применяя рыночные цены на схожие товары (ст. 40 НК РФ).
В случае, когда заемщику для возврата товара приходится приобретать его по цене, отличающейся от стоимости товара, полученного в кредит, у него возникает разница, которая может быть положительной или отрицательной. При расчете налога на прибыль любая ценовая разница, возникающая при погашении товарного кредита, не учитывается на основании подп. 10 п. 1 ст. 251 и п. 12 ст. 270 НК РФ.
***
Таким образом, у хозяйствующих субъектов, осуществляющих предпринимательскую деятельность, имеется достаточно правовых возможностей в плане выбора форм для заемных отношений, предметом которых является товар. Однако, анализируя правоприменительную практику, можно сделать вывод, что чаще всего товарный заем между юридическими лицами совершается в виде оформления соглашений товарного кредита.
***
Статья оказалась полезной? Подписывайтесь на наш канал RUSЮРИСТ в Яндекс.Дзен!
Источник
Залог товаров в обороте: положения ГК РФ
Этому виду обеспечения посвящена отдельная норма Гражданского кодекса РФ — ст. 357. Предметом данного акцессорного обязательства могут выступать:
- материалы;
- товарные запасы;
- готовая продукция;
- сырье и другие товары.
Обратите внимание! Особенность этого вида обеспечительного договора состоит в том, что после его заключения залогодатель не только оставляет заложенное имущество у себя, но и имеет право изменять его состав и натуральную форму. При этом сам предмет залога не так важен, как его цена, которая должна оставаться неизменной (по крайней мере, не опускаться ниже той, что указана в договоре).
Пропорциональное уменьшение стоимости предмета залога допускается только при уменьшении суммы долга по основному обязательству.
Обратите внимание! Другая особенность, которой обладает залог товаров в обороте, заключается в том, что при реализации какой-то части заложенного имущества в отношении отчужденных товаров залог прекращается, т. е. право залога не следует судьбе предмета залога. Напротив, при поступлении в собственность залогодателя новых товаров (пополнении товарного остатка) у залогодержателя возникает право залога на них.
Для отслеживания такого перемещения товаров на залогодателя законом возложена обязанность вести учет. С этой целью собственником товаров заводится специальная книга записи залогов. Ее структура может быть согласована сторонами в виде приложения к договору залога товаров в обороте.
Рекомендуем! Как составить договор залога можно узнать из статьи Форма договора залога по ГК РФ и его образец.
Книга записи залогов
Необходимость ведения такой книги обусловлена п. 3 ст. 357 ГК РФ. В случае нарушения этой обязанности (как и других условий договора) залогодержатель имеет право остановить деятельность залогодателя, связанную с реализацией и иным перемещением (переработкой) заложенного имущества. Приостановление операций с товаром производится путем наложения на него залогодержателем печатей и знаков (п. 4 ст. 357 ГК РФ).
Какой-либо унифицированной формы книги записи залогов законодательством не предусмотрено, в ГК содержится только обобщенная информация о том, какие сведения должны в нее записываться: условия договора и операции с заложенным имуществом.
На практике ведут учет залога, внося в книгу данные о залогодержателе, наименовании и реквизитах договора залога товаров в обороте, а также:
- Номер и дату записи.
- Сведения о проведенной операции (например, реализация, поступление, переработка и т. п.).
- Информацию о родовых признаках товара.
- Стоимость товара согласно договору о залоге.
- Стоимость товара согласно балансу организации.
- Общую залоговую стоимость всех товаров, находящихся у залогодателя, на дату внесения записи.
- Общую балансовую стоимость всех товаров, находящихся у залогодателя, на дату внесения записи.
- Иную необходимую информацию, предусмотренную договором.
Важно! Право собственности на товары, перечисленные в книге, должно быть подтверждено соответствующими документами (решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского АО от 10.11.2015 по делу № А75-7837/2015).
Кредит под залог товара — выгоден ли он залогодержателю?
Финансирование предпринимательской деятельности банками всегда осуществляется с учетом рисков кредитора, поэтому в качестве обеспечения исполнения обязательств при предоставлении кредитов они требуют передачи в залог какого-то ликвидного имущества.
Заключая рассматриваемый вид договора обеспечения, следует понимать, что он в большей степени интересен именно залогодателю, в то время как для залогодержателя такой залог несет повышенные риски:
- Преимущества договора залога товаров в обороте для залогодателя заключаются в том, что он продолжает свою деятельность, связанную с реализацией и перемещением обремененных товаров, вправе свободно отчуждать их третьим лицам, не спрашивая разрешения у своего контрагента по договору залога.
- Для залогодержателя минусы этого обеспечительного договора тождественны плюсам для залогодателя. Тот факт, что последний может без какого-либо согласия залогодержателя передавать заложенное имущество третьим лицам, влечет за собой повышенную вероятность того, что в какой-то момент товары в обороте могут «исчезнуть» и обратить взыскание будет не на что. Однозначно данный залог в меньшей степени обеспечивает интересы залогодержателя по сравнению, например, с твердым залогом или залогом недвижимого имущества, которое хотя и остается у залогодателя, но тот не может отчуждать его без разрешения залогодержателя.
Другие нюансы, возникающие при залоге товаров в обороте
Важно! Если при заключении договора залога товаров в обороте залогодержатель потребовал внести в него пункт, ограничивающий право залогодателя по своему усмотрению и без разрешения кредитора реализовывать (перерабатывать) товар, впоследствии он может быть признан недействительным (см. постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 17.12.2013 по делу № А66-3994/2013).
Представляется, что попытки залогодержателя оспорить сделки залогодателя по отчуждению товаров в обороте на основании того, что тот впоследствии не произвел их замену, тоже будут безрезультатны, потому как залогодатель не ограничен в распоряжении таким предметом залога (см. постановление 19-го арбитражного апелляционного суда от 04.09.2006 по делу № А64-1587/06-8).
Еще одной проблемой, которая может возникнуть в результате недобросовестности залогодателя, считается предусмотренное ст. 357 ГК РФ право залогодержателя приостановить операции с залогом, наложив на товары свои знаки и печати. На практике такой способ защитить интересы кредитора не работает, поскольку:
- чтобы опечатать товары в обороте, залогодержателю следует указать на конкретные нарушения условий договора, а такие нарушения могут возникнуть иногда только в будущем (когда залогодатель продаст и не заменит товары, а опечатывать уже будет нечего);
- само по себе наложение печатей и знаков не уберегает от продажи такого товара недобросовестным залогодателем (изъятие же товаров в обороте у залогодателя в таких случаях законодательством не предусмотрено).
Как снизить риски залогодержателя
Важно! Предметом данного вида залога являются вещи, определенные родовыми признаками, поэтому при заключении договора необязательно их индивидуализировать. На этот момент, в частности, указал Президиум ВАС РФ в постановлении от 28.05.2002 № 1663/01.
Данный нюанс, с одной стороны, упрощает процесс заключения договора, а с другой — вызывает трудности у залогодержателя при необходимости обращения взыскания на залог.
Учитывая повышенную рискованность такого обеспечения кредитору следует тщательно подходить к заключению сделки еще на стадии ее согласования.
Если не говорить о финансово-экономической составляющей стадии, предшествующей заключению договора о залоге (анализе финансового состояния заемщика, объемов и частоты оборота товаров и т. п.), то с юридической стороны, заключая его, риски банка можно попытаться минимизировать, включив в соглашение следующие условия:
- Обязанность залогодателя по незамедлительной замене проданных товаров в обороте.
- Обязанность залогодателя каждый день поддерживать определенный товарный остаток, который не может быть снижен ни при каких условиях.
- Право залогодержателя осуществлять проверки товарных остатков в любое время и без предупреждения контрагента, и, соответственно, обязанность залогодателя не препятствовать ему в этом.
- Право залогодержателя потребовать досрочного погашения задолженности и обратить взыскание на залог в случае неисполнения вышеперечисленных условий залогодателем.
- Указание в договоре перечня товаров, на которые могут быть заменены первоначальные товары.
Как еще можно минимизировать риски при залоге товаров в обороте
Естественно, что при заключении рассматриваемого договора кредитор, чтобы оценить стоимость и ликвидность обеспечения, а также его фактическое наличие, потребует от залогодателя документы, подтверждающие право собственности на товар, и осуществит выездную проверку его наличия.
Однако, помимо этого, рекомендуется затребовать у залогодателя дополнительно:
- Документы, свидетельствующие о том, что предмет залога им полностью оплачен. Если таковых нет и товар полностью не оплачен, то он считается находящимся в залоге в соответствии со ст. 488 ГК РФ. Соответственно, банк или иной кредитор может столкнуться с тем, что его требования будут удовлетворены только после удовлетворения требований первого кредитора (согласно ст. 342 ГК РФ).
- Документы, подтверждающие право собственности на помещения, в которых будет находиться залог. Если же помещения в аренде, то срок такой аренды должен быть не менее срока договора залога.
- Договоры и иные соглашения (желательно долгосрочные) с третьими лицами, на основании которых можно убедиться в намерениях и обязательствах залогодателя по приобретению и продаже товаров. Наличие или отсутствие данных документов станет дополнительным доводом при решении, стоит или нет заключать с таким лицом данный вид залога.
Квалификация договора залога товаров в обороте и другие моменты
Правовая природа договора залога именно как соглашения, заключенного в соответствии со ст. 357 ГК РФ, также нередко является предметом спора в судебных органах. Так, суд при рассмотрении договора залога товаров в обороте может квалифицировать его как иной вид договора, если:
- предмет залога является основным средством в соответствии с Общероссийским классификатором основных средств ОК 013-94, утвержденным постановлением Госстандарта РФ от 26.12.1994 № 359 (см. определение Арбитражного суда Республики Татарстан от 09.09.2014 по делу № А65-19965/2013);
- договор не предусматривает изменение состава залогового имущества (см. постановление 17-го арбитражного апелляционного суда от 19.05.2015 по делу № А60-56521/2014).
Обратите внимание! При обращении залогодержателя в суд с иском об обращении взыскания на заложенные товары в обороте не имеет правового значения факт их фактического отсутствия у залогодателя. Суды обосновывают это тем, что такие товары могут поступить в будущем, а обязанность по доказыванию обратного возлагают на залогодателя (см. решение Арбитражного суда Амурской области от 18.06.2015 по делу № А04-2695/2015).
***
Таким образом, кредит под залог товара в обороте выгоден заемщику (залогодателю) и несет большие риски для залогодержателя. О других видах залога читайте в статье «Договор залога имущества в обеспечение договора займа».
Источник