С 1 июня 2018 года часть договоров займа станет консенсуальными, то есть начнет действовать с момента соглашения, а не передачи денег. Это должно дать заемщику новые возможности защитить свои права. Ряд других изменений делает законодательство более диспозитивным и защищает слабую сторону – гражданина. Рассказываем об этих изменениях и 10 рисках договора займа – от простых сделок знакомых людей до займов учредителей, которые могут маскировать увеличение уставного капитала. Юристы прокомментировали эти риски и дали советы, как гражданам правильно оформить договор займа.
Изменения в 2018 году
С 1 июня 2018 года регулирование договора займа заметно поменяется – вступят в силу соответствующие поправки в Гражданский кодекс. Новое регулирование даст новые возможности и защитит гражданина – слабую сторону гражданского оборота. Наиболее важные изменения – в таблице.
10 рисков договоров займа: а что, если?…
1. Не доказано, что договор между сторонами существовал, но доказан факт передачи денег
Начислить договорные проценты за пользование займом не получится. Можно взыскать саму сумму как неосновательное обогащение, говорит партнер Althaus Group Андрей Бежан. На нее начисляются проценты по закону, равные ключевой ставке Центробанка в соответствующие периоды (п. 2 ст. 1107 ГК). Сейчас она равна 7,75% годовых.
2. Не доказан факт передачи денег и заключения договора
Суд признает договор займа незаключенным по безденежности. И рассчитывать на свидетельские показания тут не приходится, предупреждает Бежан. Например, Верховный суд разъяснил, что факт заключения договора займа на сумму более 10 000 руб. нельзя подтвердить только свидетельскими показаниями и документами, которые являются лишь косвенными доказательствами (определение от 20.05.2014 № 18-КГ14-31). В то же время, утверждает Бежан, показания свидетелей пригодятся, если расписку написали под влиянием угрозы, насилия или обмана, но это уже уголовная история.
3. Не указан срок возврата займа
В этом случае сумму займа необходимо вернуть в течение 30 дней со дня предъявления требования займодавцем (абз. 2 п. 1 ст. 810 ГК).
4. Не указано условие о процентах за пользование займом
Проценты будут начислены по ставке рефинансирования на день уплаты долга (п. 1 ст. 809 ГК). Сейчас равняется 7,75%.
5. Что, если заемщик вернул деньги, но не забрал расписку или не потребовал составить документ, подтверждающий возврат займа
У должника тут мало шансов доказать, что он исполнил обязательство. Суд не примет показания свидетелей, если сумма долга превышала 10 000 руб.
6. У должника не было реальной возможности вернуть заем
Проблемы могут возникнуть в ходе банкротства такого должника. Его не освободят от обязательств, если будет доказано, что должник действовал незаконно. Например, принял на себя заведомо неисполнимые обязательства, увеличивал долги, не погашая предыдущих и не имея при этом дохода, перечисляет Бежан. Он ссылается, в частности, на постановление Арбитражного суда Московского округа от 18.09.2017 № Ф05-12174/2017 по делу № А40-184367/2015.
7. Заем взяли для нужд семьи (например, чтобы достроить дом), но договор составил только один из супругов
Если формальный заемщик без имущества, а все активы семьи записаны на его супруга, последнего можно заставить заплатить долг, если доказать, что долг общий. Сделать это должен истец, говорит Бежан.
8. Компания взяла денег взаймы у физлица, но расписку написал директор без указания своего должностного положения
Договор займа могут признать незаключенным, потому что такая расписка не подтверждает факт передачи денег именно юридическому лицу. Вместо этого будет считаться, что деньги у займодавца взял директор как физлицо. Бежан иллюстрирует этот пример постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 06.08.2009 по делу № А32-12954/2008-32/201.
9. Акционер или участник занял денег своей фирме
Если суд признает условия сделки нерыночными, он может решить, что займом прикрывалась выплата дивидендов, что повлечет за собой налоговые последствия, рассказывает партнер Althaus Group Илья Смирнов (А55-9504/2015; А53-8291/2015).
10. Акционер или участник занял денег своей фирме, а ее объявили банкротом
Если кредитор решил взыскать долг как текущий платеж, но против его удовлетворения возражает один из кредиторов – займодавец будет вынужден доказать все существенные обстоятельства, которые подтверждают факт предоставления займа, говорит управляющий партнер АБ «Эксиора» Алексей Мороз. И даже если заемщик-банкрот не возражает или признал долг, этого будет недостаточно, обращает внимание юрист, который ссылается на определение ВС от 11.09.17 № 301-ЭС17-4784 (подробнее о деле читайте в новости «ВС напомнит о повышенном стандарте доказывания в банкротстве»).
Алексей Мороз, управляющий партнер АБ «Эксиора»
Как оформить заем простым людям: что сделать и как написать
Что касается займов, тут первое и главное правило – не испытывать людей на порядочность, заявляет юрист юркомпании «Хренов и партнеры» Дмитрий Шнигер. Он советует не давать деньги без оформления и не провоцировать заемщика на плохие поступки, которых тот, возможно, не совершил бы, подпиши он бумагу. Невозвращенные займы «под честное слово» часто губят родственные и дружеские отношения, предупреждает юрист.
Наилучший вариант – договор, а вот расписка может стать источником проблем при взыскании долга. Она представляет собой односторонний документ, в котором заемщик подтверждает, что получил долг и обязуется его вернуть. Это, по сути, не договор, а доказательство заключения договора, очень слабое, если деньги передавались наличным способом, а расписка не заверена нотариально, утверждает Шнигер. Как предупреждает юрист, заемщик должен написать, что сумма передана именно в качестве займа. Если он не укажет этого, по недосмотру или намеренно, то из расписки будет непонятно, откуда возник долг: например, это мог быть расчет за какую-то услугу, говорит Шнигер. Получить деньги по подобной бумаге потом будет очень сложно.
Если подробно прописать все договоренности в соглашении – это сделает возврат долга проще. Что обязательно нужно предусмотреть, рассказали юристы.
Основные данные обеих сторон (Ф. И. О., дата и место рождения, полные паспортные данные, адрес постоянной прописки и/или временной регистрации). Это поможет приставу найти должника по базам данных, наложить арест на его имущество, закрыть выезд за границу, говорит юрист правового департамента Heads Consulting Ирина Баскакова.
Срок и способ возврата (наличный или безналичный, сразу или частями).
Обязательно подтвердить, что деньги вручены – в тексте договора («Сумма передана») или отдельной распиской, в которой есть ссылка на договор. Он начинает действовать только с момента передачи средств. Баскакова говорит, что ее можно заверить подписями свидетелей, и советует сверить, чтобы сумма в договоре совпадала с той, что получена на руки.
Если средства перечисляются на банковский счет, Шнигер советует указать назначение платежа: «Выдача займа по договору такому-то» и сохранить у себя копию платежного поручения. «Если не указать назначение платежа, потом нельзя будет определить перечисленную сумму именно как заем», – предупреждает Шнигер. Он добавляет, что платежка не является достоверным доказательством выдачи займа, в отличие от расписки, потому что исходит от займодавца.
Возврат долга можно обеспечить залогом имущества или поручительством. Если деньги возвращаются по частям, это надо надо задокументировать как можно подробнее, с указанием имени, даты, суммы, валюты, советует Баскакова.
Шнигер предлагает заверять договор нотариально, а расписку оформить отдельным документом, как принято у нотариусов. Заверенный договор и расписка в случае неплатежа позволят легко оформить исполнительную надпись у нотариуса, чтобы получить долг в банке или через приставов – без судебных разбирательств.
Если стороны решили обойтись без нотариуса, заемщику лучше написать всю расписку от руки, чем просто поставить подпись под распечатанным текстом. Это даст больше материала для почерковедческой экспертизы, если заемщик заявит в суде, что ничего не брал и не подписывал.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
10723 июля 2018
Компания дает процентный заем другой организации. На что надо обратить внимание при составлении договора процентного займа, оформленного после 1 июля 2018 года?
Вопрос: Организация дает процентный заем другой организации после 1 июля 2018 года. Какие изменения произошли с 1 июля 2018 года? На что надо обратить внимание при составлении договора процентного займа?
Ответ: В отношении процентных займов главное изменение связано с тем, что в договоре необходимо четко указать размер процентной ставки. Если такой оговорки нет, заемщик должен выплатить проценты, определяемые ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды.
В отношении договоров займа в целом основные изменения такие:
1. Договор займа для юридических лиц вступает в силу сразу после подписания.
2. Появилось три способа зафиксировать проценты в договоре.
3. Заимодавец может вернуть заем третьему лицу по указанию заемщика.
4. Граждане обязаны заключать договор займа в письменной форме, если сумма займа превышает 10 000 руб.
5. Договор между индивидуальными предпринимателями презюмируется беспроцентным, если сумма займа не превышает 100 000 руб.
6. Заемщик считается исполнившим свое обязательство, когда деньги поступили в банк, в котором находится счет заимодавца.
7. Если стороны не соблюли требование о письменной форме договора, то при оспаривании его по безденежности закон разрешает использовать свидетельские показания, когда представитель заемщика действовал в ущерб его интересам.
8. Размер обязательств заемщика зависит от того, что он фактически получил от заимодавца.
Подробно о каждом изменении см. рекомендацию в обосновании.
Дополнительно см.: По-новому оформляйте и учитывайте займы.
Обоснование
Поправки в ГК с 1 июня. Что изменится в правилах о займе, кредите, факторинге и безналичных расчетах
1 июня 2018 года вступают в силу новые правила финансовых сделок: займа, факторинга, расчетов. Изменений много. Так, договор займа для юридических лиц будет вступать в силу после подписания, а не после передачи денег или вещей. То есть договор займа станет консенсуальным, а не реальным. Аккредитив по умолчанию станет безотзывным. Банки смогут на законных основаниях взимать с юридических лиц не только проценты по кредиту, но и другие платежи: за рассмотрение заявки, за досрочный возврат кредита, за обслуживание счета. Раньше такие комиссии можно было оспорить.
Читайте, что изменилось в положениях ГК и как это повлияет на вашу работу.
Заем
Изменения в положениях о займе упростили отношения заемщика и заимодавца.*
1. Договор займа для юридических лиц вступает в силу сразу после подписания
Теперь заемщик вправе требовать от заимодавца исполнить обязательства по договору – передать взаем деньги, вещи, а также ценные бумаги. Дополнительно можно заявить к взысканию убытки, которые заимодавец причинил несвоевременным исполнением обязательства. Потребовать можно в том числе через суд. Раньше заемщик не имел таких прав.
Новое правило действует для заимодавцев – юридических лиц. Для заимодавцев-граждан все остается по-прежнему: договор считают заключенным с момента передачи денег или вещей (реальная сделка).Договор займа перестал быть реальным, то есть заключенным только с момента передачи денег или вещей. Теперь это консенсуальная сделка. Это значит, что договор считают заключенным с момента, когда его стороны достигли соглашения по всем существенным вопросам (ст. 807 ГК). Теперь заимодавец не сможет сослаться на то, что договор не заключен, так как он не передал деньги (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 05.12.2017 № Ф06-22075/2013 по делу № А55-847/2014).
Вместе с тем закон теперь позволяет сторонам отказаться от договора полностью или частично. Заимодавец может это сделать, если есть обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют о том, что заемщик не вернет заем вовремя. Заемщик вправе это сделать, если он ведет предпринимательскую деятельность и уведомил заимодавца об отказе до передачи денег или срока, когда заимодавец должен был их передать. Стороны вправе в договоре установить иной срок уведомления (п. 3 ст. 807 ГК).
Пример формулировки условия договора займа о сроке отказа от договора
Заемщик вправе отказаться от договора займа в течение трех дней с момента подписания договора.
2. Три способа зафиксировать проценты в договоре
Раньше в нормах о займе была только оговорка о том, что заимодавец имеет права на проценты. Теперь закон предлагает три способа, как их можно установить (п. 2 ст. 809 ГК).
1. Фиксированной ставкой.
Пример формулировки установления процентов в виде фиксированной ставки
За пользование суммой займа Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты в размере 15 процентов годовых от суммы займа.
2. Плавающей ставкой.
Пример формулировки установления процентов в виде плавающей ставки
За пользование суммой займа Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты. За первые шесть месяцев займа размер процентов составляет 15 процентов годовых от суммы займа. За вторые шесть месяцев займа размер процентов составляет 14 процентов годовых от суммы займа. В случае досрочного возврата суммы займа размер процентов составляет 18 процентов годовых от суммы займа.
3. Иным путем, который стороны закрепили в договоре.
Если в договоре стороны не определили размер процентов, то он приравнивается к ключевой ставке Банка России. До 1 июня 2018 года процент приравнивался к ставке банковского процента в месте жительства (нахождения) заимодавца (п. 1 ст. 809 ГК).
Внимание! Если гражданин занял деньги у другого гражданина или организации – непрофессионального заимодавца, то суд может снизить заемные проценты на основании закона
Это возможно, если есть два обстоятельства (п. 5 ст. 809 ГК).
1. В договоре стороны предусмотрели проценты, которые в два и более раза превышают проценты, обычно взимаемые в таких случаях.
2. Проценты чрезмерно обременительны для должника.
Раньше в кодексе такие нормы отсутствовали. Не было понятия ростовщических процентов. Также отсутствовала оговорка о праве суда их снижать. Поэтому вопрос о снижении процентов полностью оставался на усмотрение суда. Как следствие, практика была не однородной. В одних случаях суды проценты снижали. Например, Верховный суд посчитал, что 547,5 процента годовых в договоре между двумя гражданами – несоразмерные проценты (определение от 29.03.2016 № 83-КГ16-2). В других случаях суды отказывали в снижении. Свою позицию они обосновывали тем, что стороны свободны в заключении договора, а проценты по займу не являются неустойкой, то есть к ним нельзя применять статью 333 ГК (апелляционное определение Саратовского областного суда от 26.07.2017 по делу № 33-5501/2017).
Пока неясно, как суд будет определять «обычно взимаемые проценты» и степень обременительности. До момента, пока судебная практика сформируется, компания может обезопасить договор займа с гражданином от оспаривания процентов двумя способами.
1. Ориентироваться на ставки, которые используют компании, осуществляющие профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов.
2. Использовать средние ставки аналогичных компаний (например, компаний из того же сектора, с такими же финансовыми показателями, которые находятся в рамках одного территориального образования).
Таблица. Что еще изменилось в правилах о договоре займа*
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник