Достаточно часто к нам стали поступать вопросы от участников экономического рынка о возможности ценных бумаг быть предметом договора займа. Думаю в этом случае стоит более подробно остановиться на этом вопросе.
Согласно ч. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Законодатель, в данном случае, обращает наше внимание на тот факт, что вещи, которые могут быть предметом договора займа, — это не все объективно существующие вещи, а только те, которые исчисляются счетом, мерой или весом (…определенные родовыми признаками…).
Исходя из изложенного, для ответа на поставленный перед нами вопрос о возможности ценных бумаг быть предметом договора займа, необходимо разрешить другой вопрос — являются ли ценные бумаги родовыми вещами?
Согласно ст. 142 ГК РФ ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги).
Из чего следует, что ценная бумага в своем внешнем выражении есть документ, обладающий набором определенных реквизитов.
Выше мы уже упоминали о большом количестве вопросов по тематике настоящей статьи. В том числе и на основании этого мы приходим к выводу о достаточной распространенности на практике договоров займа, где предметом выступают различного рода ценные бумаги. Наибольшее распространение получили договора займа векселей, облигаций третьих лиц или акций.
Согласно п. 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 N 39-ФЗ брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и/или ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения способом, предусмотренным настоящим пунктом. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и/или ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
Соответственно, возможность заключения договора займа акций или облигаций прямо предусмотрена на уровне федерального закона.
Судебная практика имеет ряд прецедентов, когда заинтересованные лица пытались оспорить договоры займа акций, основывая свои доводы на том, что акция не является родовой вещью и не подпадает под регулирующее действие статьи 807 ГК РФ. Суды в данном случае, принимая во внимание нормы вышеназванного закона «О рынке ценных бумаг», отказывали в удовлетворении таких требований.
С другой стороны, были предприняты попытки обосновать требования об оспаривании заемных сделок, предметом которых являются акции или облигации, с той позиции, что отсутствует вещь как предмет договора при бездокументарной форме выпуска таких ценных бумаг. Окружной суд по этому поводу указал следующее: установление нормы о бездокументораной форме выпуска бумаг имеет целью регулирование лишь формы и установления владельцев соответствующих бездокументарных ценных бумаг, но не установление индивидуально-определенных признаков ценных бумаг такой формы, отличающих одну бездокументарную ценную бумагу от другой ценной бумаги того же рода. То есть родовые признаки ценной бумаги, даже бездокументарной неизменны в зависимости от формы ее выражения. Присвоение выпуску эмиссионных ценных бумаг государственного регистрационного номера позволяет идентифицировать принадлежность тех или иных ценных бумаг к определенному выпуску, но в тоже время не является признаком, различающим ценные бумаги одного выпуска между собой. На основании вышеизложенного суд обоснованно пришел к выводу о том, что ценные бумаги могут быть предметом договора займа.
С другой стороны всплывает вопрос о возможности заключения договора займа, предметом которого выступает вексель. На практике вексельный займ довольно часто используется участниками рынка в своей деятельности. Используются следующие варианты подобных отношений: заимодавец передает заемщику либо собственный вексель, либо вексель третьего лица. Вполне очевидны и цели таких отношений. Как правило, векселедатель в таких отношениях является достаточно известным в финансовых кругах платежеспособным субъектом и заемщик использует вексель для расчетов по своим обязательствам с третьими лицами.
В тоже время правовая классификация данных сделок зависима от формулировки условия договора займа о предмете, передается ли в займ собственный вексель или вексель третьего лица, но это уже тема для следующей статьи.
Источник
Áóõãàëòåðñêèé ó÷åò â áþäæåòíûõ è íåêîììåð÷åñêèõ îðãàíèçàöèÿõ, 2010, N 4
Âîïðîñ: Ìîãóò ëè àêöèè âûñòóïàòü ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà?
Îòâåò: Ñîãëàñíî ñò. 142 ÃÊ ÐÔ öåííîé áóìàãîé ÿâëÿåòñÿ äîêóìåíò, óäîñòîâåðÿþùèé ñ ñîáëþäåíèåì óñòàíîâëåííîé ôîðìû è îáÿçàòåëüíûõ ðåêâèçèòîâ èìóùåñòâåííûå ïðàâà, îñóùåñòâëåíèå èëè ïåðåäà÷à êîòîðûõ âîçìîæíà òîëüêî ïðè åãî ïðåäúÿâëåíèè.
Ñ ïåðåäà÷åé öåííîé áóìàãè ïåðåõîäÿò âñå óäîñòîâåðÿåìûå åþ ïðàâà â ñîâîêóïíîñòè.  ñîîòâåòñòâèè ñ ïï. 2 ï. 1 ñò. 145 ÃÊ ÐÔ ïðàâà, óäîñòîâåðåííûå öåííîé áóìàãîé, ìîãóò ïðèíàäëåæàòü íàçâàííîìó â öåííîé áóìàãå ëèöó (èìåííàÿ öåííàÿ áóìàãà).
Ñîãëàñíî ñò. 2 Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà îò
22.04.1996 N 39-ÔÇ Î ðûíêå öåííûõ áóìàã (Çàêîí N 39-ÔÇ) àêöèÿ — ýòî ýìèññèîííàÿ öåííàÿ áóìàãà, çàêðåïëÿþùàÿ ïðàâà åå âëàäåëüöà (àêöèîíåðà) íà ïîëó÷åíèå ÷àñòè ïðèáûëè àêöèîíåðíîãî îáùåñòâà â âèäå äèâèäåíäîâ, íà ó÷àñòèå â óïðàâëåíèè àêöèîíåðíûì îáùåñòâîì è íà ÷àñòü èìóùåñòâà, îñòàþùåãîñÿ ïîñëå åãî ëèêâèäàöèè. Àêöèÿ ÿâëÿåòñÿ èìåííîé öåííîé áóìàãîé.
 ñèëó ï. 1 ñò. 807 ÃÊ ÐÔ ïî äîãîâîðó çàéìà îäíà ñòîðîíà (çàèìîäàâåö) ïåðåäàåò â ñîáñòâåííîñòü äðóãîé ñòîðîíå (çàåìùèêó) äåíüãè èëè äðóãèå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, à çàåìùèê îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü çàèìîäàâöó òàêóþ æå ñóììó äåíåã (ñóììó çàéìà) èëè ðàâíîå êîëè÷åñòâî äðóãèõ ïîëó÷åííûõ èì âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà.
Èç ïîëîæåíèé óêàçàííîé ñòàòüè ñëåäóåò âûâîä, ÷òî ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà ìîãóò áûòü òîëüêî âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, è òàêèå âåùè õàðàêòåðèçóþòñÿ ÷èñëîì, âåñîì, èíûìè åäèíèöàìè èçìåðåíèÿ, òî åñòü ïðåäñòàâëÿþò ñîáîé îïðåäåëåííîå êîëè÷åñòâî âåùåé îäíîãî ðîäà.
Ñóäû óêàçûâàþò, ÷òî ïåðåäà÷à àêöèé ïî äîãîâîðó çàéìà ïðåäïîëàãàåò ïåðåäà÷ó çàåìùèêó â ñîáñòâåííîñòü èìóùåñòâåííûõ è ëè÷íûõ íåèìóùåñòâåííûõ ïðàâ àêöèîíåðà è âûáûâàíèå çàèìîäàâöà èç ñîñòàâà àêöèîíåðîâ, ÷òî ïðîòèâîðå÷èò ñóùåñòâó çàåìíûõ îáÿçàòåëüñòâ. Òàêèì îáðàçîì, àêöèè íå ìîãóò âûñòóïàòü ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Äàëüíåâîñòî÷íîãî îêðóãà îò 03.05.2005 N Ô03-À51/05-1/872).
Âìåñòå ñ òåì ï. 4 ñò. 3 Çàêîíà N 39-ÔÇ ïðåäóñìîòðåíà âîçìîæíîñòü ïåðåäà÷è öåííûõ áóìàã (â ÷àñòíîñòè àêöèé) â çàåì. Ñîãëàñíî äàííîé íîðìå áðîêåð âïðàâå ïðåäîñòàâëÿòü êëèåíòó â çàåì äåíåæíûå ñðåäñòâà è/èëè öåííûå áóìàãè äëÿ ñîâåðøåíèÿ ñäåëîê êóïëè-ïðîäàæè öåííûõ áóìàã ïðè óñëîâèè ïðåäîñòàâëåíèÿ êëèåíòîì îáåñïå÷åíèÿ. Ñäåëêè, ñîâåðøàåìûå ñ èñïîëüçîâàíèåì äåíåæíûõ ñðåäñòâ è/èëè öåííûõ áóìàã, ïåðåäàííûõ áðîêåðîì â çàåì, èìåíóþòñÿ ìàðæèíàëüíûìè ñäåëêàìè.
Òðåáîâàíèÿ ê îñóùåñòâëåíèþ áðîêåðñêîé äåÿòåëüíîñòè ïðè ñîâåðøåíèè ìàðæèíàëüíûõ ñäåëîê óñòàíîâëåíû Ïðàâèëàìè îñóùåñòâëåíèÿ áðîêåðñêîé äåÿòåëüíîñòè ïðè ñîâåðøåíèè íà ðûíêå öåííûõ áóìàã ñäåëîê ñ èñïîëüçîâàíèåì äåíåæíûõ ñðåäñòâ è/èëè öåííûõ áóìàã, ïåðåäàííûõ áðîêåðîì â çàåì êëèåíòó (ìàðæèíàëüíûõ ñäåëîê), óòâåðæäåííûìè Ïðèêàçîì Ôåäåðàëüíîé ñëóæáû ïî ôèíàíñîâûì ðûíêàì îò 07.03.2006 N 06-24/ïç-í (äàëåå — Ïðàâèëà).
Òàê, ñîãëàñíî ï. 2 Ïðàâèë áðîêåð âïðàâå ñîâåðøèòü ìàðæèíàëüíóþ è/èëè íåîáåñïå÷åííóþ ñäåëêó ïðè óñëîâèè:
— ïðåäîñòàâëåíèÿ êëèåíòîì â îáåñïå÷åíèå âûïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâ êëèåíòà ïî çàéìó, âîçíèêøåìó â ðåçóëüòàòå çàêëþ÷åíèÿ ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè, è â îáåñïå÷åíèå âûïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâ, âîçíèêøèõ â ðåçóëüòàòå çàêëþ÷åíèÿ íåîáåñïå÷åííîé ñäåëêè â èíòåðåñàõ êëèåíòà, öåííûõ áóìàã, ïðèíàäëåæàùèõ êëèåíòó è/èëè ïðèîáðåòàåìûõ áðîêåðîì äëÿ êëèåíòà â ðåçóëüòàòå ñîâåðøåíèÿ ñîîòâåòñòâóþùåé ìàðæèíàëüíîé èëè íåîáåñïå÷åííîé ñäåëêè;
— ïðåäîñòàâëåíèÿ êëèåíòîì â îáåñïå÷åíèå âûïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâ êëèåíòà ïî çàéìó, âîçíèêøåìó â ðåçóëüòàòå çàêëþ÷åíèÿ ñîîòâåòñòâóþùåé ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè, è â îáåñïå÷åíèå âûïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâ, âîçíèêøèõ â ðåçóëüòàòå çàêëþ÷åíèÿ â èíòåðåñàõ êëèåíòà íåîáåñïå÷åííîé ñäåëêè, äåíåæíûõ ñðåäñòâ, ïðèíàäëåæàùèõ êëèåíòó è/èëè ïîëó÷àåìûõ â ðåçóëüòàòå ñîâåðøåíèÿ ìàðæèíàëüíîé è íåîáåñïå÷åííîé ñäåëêè.
Êðîìå òîãî, ñîãëàñíî ï. 4 Ïðàâèë, ñîâåðøåíèå ìàðæèíàëüíûõ ñäåëîê äîïóñêàåòñÿ èñêëþ÷èòåëüíî íà ôîíäîâîé áèðæå è/èëè ÷åðåç èíûõ îðãàíèçàòîðîâ òîðãîâëè íà ðûíêå öåííûõ áóìàã, èìåþùèõ ñîîòâåòñòâóþùóþ ëèöåíçèþ ôåäåðàëüíîãî îðãàíà èñïîëíèòåëüíîé âëàñòè ïî ðûíêó öåííûõ áóìàã.
Òàêèì îáðàçîì, ìàðæèíàëüíàÿ ñäåëêà íå ÿâëÿåòñÿ ðàçíîâèäíîñòüþ äîãîâîðà çàéìà, à ïðåäñòàâëÿåò ñîáîé ñàìîñòîÿòåëüíûé âèä äîãîâîðíûõ îòíîøåíèé, ïîñêîëüêó ñî÷åòàåò â ñåáå ýëåìåíòû ðàçëè÷íûõ äîãîâîðîâ — çàéìà, çàëîãà è áðîêåðñêîãî äîãîâîðà.
 îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà, îáúåêòîì ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè ìîãóò áûòü òîëüêî äåíåæíûå ñðåäñòâà è öåííûå áóìàãè. Îáúåêòàìè äîãîâîðà çàéìà
ìîãóò âûñòóïàòü êàê äåíüãè, òàê è ëþáûå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè.
Ñòîðîíàìè äîãîâîðà çàéìà ìîãóò âûñòóïàòü ëþáûå ñóáúåêòû ãðàæäàíñêîãî ïðàâà, à îäíîé èç ñòîðîí ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè âûñòóïàåò áðîêåð, òî åñòü ïðîôåññèîíàëüíûé ó÷àñòíèê ðûíêà öåííûõ áóìàã, èìåþùèé ñîîòâåòñòâóþùóþ ëèöåíçèþ ÔÑÔÐ Ðîññèè. Äîãîâîð çàéìà ìîæåò ñóùåñòâîâàòü ñàìîñòîÿòåëüíî, à äëÿ ñîâåðøåíèÿ ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè íåîáõîäèìî çàêëþ÷èòü áðîêåðñêèé äîãîâîð.
Êðîìå òîãî, ñòîðîíû äîãîâîðà çàéìà âïðàâå ïðèìåíèòü èëè îòêàçàòüñÿ îò îáåñïå÷åíèÿ èñïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâà, à òàêæå âûáðàòü ñïîñîá îáåñïå÷åíèÿ.  îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà, ïðè ñîâåðøåíèè ìàðæèíàëüíîé ñäåëêè äàæå êðåäèòîð íå âïðàâå îòêàçàòüñÿ îò îáåñïå÷åíèÿ èñïîëíåíèÿ îáÿçàòåëüñòâ ñî ñòîðîíû äîëæíèêà.
Ó÷èòûâàÿ èçëîæåííîå, àêöèè ìîãóò áûòü ïåðåäàíû â çàåì ïî ìàðæèíàëüíîé ñäåëêå ïðè ñîáëþäåíèè óñëîâèé, ïðåäóñìîòðåííûõ Ïðàâèëàìè. Êðîìå òîãî, ðÿä íîðìàòèâíî-ïðàâîâûõ àêòîâ ïðÿìî ïðåäóñìàòðèâàåò âîçìîæíîñòü ïåðåäà÷è àêöèé ïî äîãîâîðó çàéìà:
— ï. 7 Ïîðÿäêà ñîñòàâëåíèÿ è ïðåäñòàâëåíèÿ îò÷åòíîñòè ïî ôîðìå 0409117 Äàííûå î êðóïíûõ ññóäàõ, óòâåðæäåííîãî Óêàçàíèåì Áàíêà Ðîññèè îò 16.01.2004 N 1376-Ó;
— ï. 2.2.1 Ïîëîæåíèÿ îá îáÿçàòåëüíûõ ðåçåðâàõ êðåäèòíûõ îðãàíèçàöèé, óòâåðæäåííîãî Áàíêîì Ðîññèè îò 29.03.2004 N 255-Ï;
— ï. 2.2.1 Óêàçàíèÿ Áàíêà Ðîññèè îò 28.12.2004 N 1538-Ó Î ïðîâåäåíèè åäèíîâðåìåííîãî îáñëåäîâàíèÿ èíâåñòèöèé óïîëíîìî÷åííûõ áàíêîâ è èõ êëèåíòîâ-ðåçèäåíòîâ (êðîìå êðåäèòíûõ îðãàíèçàöèé) â öåííûå áóìàãè, âûïóùåííûå íåðåçèäåíòàìè, ïî ñîñòîÿíèþ íà 1 ÿíâàðÿ 2005 ãîäà.
Àíàëîãè÷íîé ïîçèöèè ïðèäåðæèâàþòñÿ è îôèöèàëüíûå îðãàíû (Ïèñüìî Ìèíôèíà Ðîññèè îò 13.05.2004 N 04-04-04/108). Òàêèì îáðàçîì, àêöèè ìîãóò âûñòóïàòü ïðåäìåòîì äîãîâîðà çàéìà.
Þ.Ì.Ëåðìîíòîâ
Êîíñóëüòàíò
Ìèíôèíà Ðîññèè
Ïîäïèñàíî â ïå÷àòü
03.02.2010
Источник
Наткнулся на ряд определений по банкротному делу № А50-25819/2016 (https://kad.arbitr.ru/Card/a9852e63-66cc-440e-b606-d38226c26f42), напримерhttps://kad.arbitr.ru/PdfDocument/79a8aabb-c569-494a-8f13-e6c2334f199d/A50-25819-2016_20170503_Opredelenie.pdf, https://kad.arbitr.ru/PdfDocument/275490d5-a513-40f9-9d6d-544247b1fbb6/A50-25819-2016_20170504_Opredelenie.pdf.
Суть всех удовлетворенных судом требований, включенных в реестр требований кредиторов, едина: предприятие-должник, получило именные бездокументарные, обращающиеся на бирже акции, в заем, по договорам займа ценных бумаг. Займодавцы – физические лица.
Собственно, квалификация правоотношений показалась странной.
Требования кредиторов, судя по определениям, основаны на однотипных договорах займа ценных бумаг, в соответствии с которыми кредиторы передают, а предприятие-банкрот принимает в собственность именные бездокументарные ценные бумаги, которые обязуется возвратить и уплатить проценты за пользование акциями.
В моем понимании, передача именных бездокументарных ценных бумаг в заем противоречит ст. 807 ГК РФ. Согласно которой, как мы все помним, предметом займа могут выступать деньги или вещи. И даже вещи не любые, а только наделенные родовыми признаками.
Но ст.128 ГК РФ, к объектам гражданских прав относит вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, а равно иное имущество – которое не естьвещи, поскольку в перечне вещей не значится. И именно к иному имуществу ст.128 ГК РФ прямо относит бездокументарные ценные бумаги. Бездокументарными ценными бумагами, ГК РФ в ст. 142 признает вовсе не вещи, а исключительно права, обязательственные и иные, закрепленные в эмиссионных документах лица, выпустившего ценные бумаги.
Из ст. 807 ГК РФ прямо следует, что ни иное имущество, ни обязательственные и иные права, не могут выступать предметом займа, поскольку деньгами или вещами, не являются.
Передача бездокументарных именных акций по договору займа предполагает передачу заемщику в собственность прав акционера и выбывание заимодавца из состава акционеров, что с точки зрения сущности заемных обязательств, выглядит абсурдно.
При этом суд легко обходит в определениях то, что акции, которые являются предметом спора – именно бездокументарные. В причины уклонения от упоминания главного, собственно говоря, признака спорных ценных бумаг погружаться не будем, тут к суду и сторонам вопросы, но определения явно противоречат ГК РФ, причем в фундаментальном вопросе. Все же, акты 1-й инстанции, изменяющие базовые определения вещного права и займа, встретишь редко.
Что характерно, хоть и менее – на мой взгляд, существенно, та же история со вторым признаком.
Судом в определениях указывается, что ценные бумаги «…могут быть предметом займа, если они относятся к родовым вещам (например, обыкновенные именные акции эмитента в определенном количестве в рамках одного выпуска, которые могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества)».
Спорные Акции — именные. Это и в определениях есть, да и без того ясно – неименные на бирже не обращаются, а там эмитенты всем известные.
ГК, кстати, об именных бездокументарных ценных бумагах умалчивает, в ст. 143 речь о документарных. Понятие раскрывает ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», где именные эмиссионные ценные бумаги — ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуютобязательной идентификации владельца. Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо.
Отсюда следует, что именные бездокументарные акции могут быть лишь индивидуально-определенным имуществом, а родовыми признаками обладать вовсе никак не могут, даже чисто технически, поскольку в любой момент существования имеют индивидуально-определенный признак – имя (наименование) владельца. Именные бездокументарные акции не могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества, эти акции — просто запись в реестре акционеров, в силу закона в каждый момент времени требующая обязательной идентификации владельца, в связи с чем не может обладать аналогичными признаками (принадлежать тому же лицу). Даже в рамках одного выпуска.
И последнее, что удивило в определениях. Ценные бумаги действительно могут быть предметом займа по маржинальным сделкам, как указано в п. 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Но! Заем по маржинальным сделкам — единственное исключение, потому прямо и определенное специальной нормой специального закона и обусловленное рядом ограничений по сторонам сделки и целям. Согласно тому самому пункту 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», исключительно брокер вправе предоставлять клиенту в заем ценные бумаги, и лишь с регламентированной целью — для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, при условии предоставления клиентом обеспечения (маржинальные сделки).
Физлица в РФ брокерами быть не могут в принципе, отчего применение специальной нормы к спорным отношениям выглядит некорректно.
Определения вроде обжалованы, хотя не ясно, по каким основаниям. Интересно будет, если в апелляции, а то и выше, устоят. Практика, конечно, и раньше многое в нормах меняла, но признать права вещами (или, как вариант, признать заем прав) – на мой взгляд крайне противоречивая затея.
Источник
Õîòÿ Ãðàæäàíñêèé êîäåêñ è íå çàïðåùàåò âûäàâàòü çàåì öåííûìè áóìàãàìè, ñîìíåíèÿ ïî ïîâîäó çàêîííîñòè òàêîé ñäåëêè âñå ðàâíî îñòàþòñÿ. Êðîìå òîãî, ïðè çàéìå àêöèé âîçíèêàþò è äðóãèå ïðîáëåìû. Ïåðåõîäÿò ëè ïî òàêîé ñäåëêå ïðàâà, óäîñòîâåðÿåìûå àêöèÿìè, êàê çàåìùèê áóäåò ðàññ÷èòûâàòüñÿ ïî çàéìó, âîçíèêàþò ëè ïðè òàêîì çàéìå êàêèå-íèáóäü íàëîãîâûå ïðîáëåìû? Îòâåòû íà ýòè âîïðîñû âû íàéäåòå â íàøåé ñòàòüå.
Ñäåëêà ïîä âîïðîñîì
Ïðè çàêëþ÷åíèè äîãîâîðà çàéìà àêöèé íóæíî áûòü ãîòîâûì ê òîìó, ÷òî â ñëó÷àå ñïîðà ñóä ìîæåò ïðèçíàòü òàêóþ ñäåëêó íåäåéñòâèòåëüíîé. Îòâåò íà âîïðîñ, ïî÷åìó ýòî ìîæåò ïðîèçîéòè, çàêëþ÷åí â òîì, ÷òî, ñîãëàñíî ñòàòüå 807 ÃÊ ÐÔ, ïðåäìåòîì çàéìà ïîìèìî äåíåã ìîãóò áûòü âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè. È â ñëó÷àå ñ àêöèÿìè íåïîíÿòíî, îòâå÷àþò îíè ýòîìó êðèòåðèþ èëè îòíîñÿòñÿ ê èíäèâèäóàëüíî-îïðåäåëåííûì âåùàì.
Ñ îäíîé ñòîðîíû, àêöèè — ýòî èìåííûå öåííûå áóìàãè. À ýòî ñâèäåòåëüñòâóåò îá èõ èíäèâèäóàëüíîé îïðåäåëåííîñòè.
Ñ äðóãîé — àêöèè ÿâëÿþòñÿ ýìèññèîííûìè öåííûìè áóìàãàìè (ñò. 2 Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà îò 22.04.96 N 39 ÔÇ “Î ðûíêå öåííûõ áóìàã“). Ýòî çíà÷èò, ÷òî âñå àêöèè â ðàìêàõ îäíîãî âûïóñêà îáëàäàþò ðàâíûìè ïðàâàìè, èìåþò ðàâíóþ íîìèíàëüíóþ ñòîèìîñòü, îäèí ãîñóäàðñòâåííûé ðåãèñòðàöèîííûé íîìåð. Ïîëó÷àåòñÿ, ÷òî àêöèè îïðåäåëåíû ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè. Åñòü è åùå îäèí àðãóìåíò â ïîëüçó òîãî, ÷òî àêöèè ìîæíî ïåðåäàâàòü â çàåì. Ðå÷ü èäåò î ïóíêòå 4 ñòàòüè 3 çàêîíà “Î ðûíêå öåííûõ áóìàã“, ãäå ïðÿìî ãîâîðèòñÿ î âîçìîæíîñòè çàéìà öåííûõ áóìàã.
Îêîí÷àòåëüíóþ ÿñíîñòü â ýòîò âîïðîñ ìîãëè áû âíåñòè ñóäû. Íî ïîêà ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà êðàéíå ìàëî÷èñëåííà, ïîýòîìó ãîâîðèòü î ñëîæèâøåìñÿ ïîäõîäå ñóäîâ íåëüçÿ. Èìåþùèåñÿ æå ðåøåíèÿ íàïðàâëåíû ïðîòèâ çàêëþ÷åíèÿ òàêèõ äîãîâîðîâ. Íàïðèìåð, â ïîñòàíîâëåíèè Ôåäåðàëüíîãî àðáèòðàæíîãî ñóäà Ìîñêîâñêîãî îêðóãà îò 07.05.03 ïî äåëó N ÊÃ-À40/2292–03 ñêàçàíî, ÷òî äîãîâîð çàéìà àêöèé ÿâëÿåòñÿ íåäåéñòâèòåëüíûì, ïîòîìó ÷òî íå ñîîòâåòñòâóåò òðåáîâàíèÿì ñòàòüè 807 ÃÊ ÐÔ.
Äîãîâîð çàêëþ÷èëè, ÷òî äàëüøå
Íó à ÷òî æå ïðîèñõîäèò, åñëè äîãîâîð çàéìà âñå æå çàêëþ÷åí? Òîãäà çàåìùèê ñòàíîâèòñÿ ñîáñòâåííèêîì àêöèé, à ñëåäîâàòåëüíî, ê íåìó ïåðåõîäÿò ïðàâà íà ó÷àñòèå â óïðàâëåíèè îáùåñòâîì, íà ïîëó÷åíèå äèâèäåíäîâ è ò. ä. Ñîãëàñèòåñü, ýòî ìîæåò áûòü âûãîäíî çàèìîäàâöó íå âñåãäà. Âåäü ïðè íàëè÷èè äîñòàòî÷íîãî ïàêåòà àêöèé çàåìùèê ñìîæåò âëèÿòü íà ðåøåíèÿ, ïðèíèìàåìûå êîìïàíèåé, ÷üè àêöèè ïåðåäàíû â çàåì.
Ïîýòîìó çàèìîäàâåö âûíóæäåí ñòðàõîâàòü ðèñêè, ñâÿçàííûå ñ ïåðåäà÷åé àêöèé âçàéìû. Íàïðèìåð, óñòàíàâëèâàòü íåîáõîäèìîñòü ïîëó÷åíèÿ ñîãëàñèÿ çàèìîäàâöà íà ïðèíÿòèå çàåìùèêîì-àêöèîíåðîì òåõ èëè èíûõ ðåøåíèé.
À âîò îôîðìëåíèå ïåðåäà÷è àêöèé â çàåì äîñòàòî÷íî ïðîñòîå. Òàê êàê çàåìùèê — ýòî ñîáñòâåííèê àêöèé, òî â ðååñòðå àêöèîíåðîâ îíè äîëæíû áûòü çà÷èñëåíû íà åãî ëèöåâîé ñ÷åò. Çà÷èñëåíèå ïðîèñõîäèò íà îñíîâàíèè ïåðåäàòî÷íîãî ðàñïîðÿæåíèÿ, ïîäïèñàííîãî çàèìîäàâöåì.
Íåçàìåíèìûõ íåò, íî…
Âîçíèêàþò ïðîáëåìû è ñ âîçâðàòîì “àêöèîíåðíîãî“ çàéìà.  ñòàòüå 807 ÃÊ ÐÔ ïðåäóñìîòðåíî, ÷òî çàåìùèê äîëæåí âåðíóòü ðàâíîå êîëè÷åñòâî ïîëó÷åííûõ èì âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà. Âñå ïðîñòî, íî íå â ñëó÷àå çàéìà àêöèé. Ñðàçó ïîÿâëÿåòñÿ âîïðîñ: îáÿçàòåëüíî âîçâðàùàòü àêöèè òîãî æå ýìèòåíòà èëè ìîæíî âåðíóòü àíàëîãè÷íûå? Êàê îïðåäåëèòü àíàëîãè÷íîñòü àêöèé?
Î÷åâèäíî, ÷òî çàåì ìîæíî âîçâðàòèòü àêöèÿìè òîãî æå ýìèòåíòà è òîãî æå âûïóñêà. Âåäü àêöèè îäíîãî ýìèòåíòà â ðàìêàõ îäíîãî âûïóñêà îáëàäàþò îáùèìè ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè.
À âîò ïðè âîçâðàòå çàéìà àêöèÿìè äðóãîãî ýìèòåíòà íàäî, ÷òîáû îíè áûëè òîãî æå êà÷åñòâà, ÷òî è çàíÿòûå. Íî ïî êàêèì êðèòåðèÿì èçìåðÿåòñÿ êà÷åñòâî àêöèé? Ëîãè÷íî ïðåäïîëîæèòü, ÷òî àêöèè äîëæíû áûòü ñõîæè ïî ñòîèìîñòè, îòðàñëè äåÿòåëüíîñòè ýìèòåíòà, äîëå â óñòàâíîì êàïèòàëå. Êðîìå òîãî, êîëè÷åñòâî âîçâðàùàåìûõ àêöèé äîëæíî áûòü ðàâíûì âçÿòîìó. Òàê ÷òî îòûñêàòü “çàìåíèòåëü“, îòâå÷àþùèé âñåì ýòèì ïàðàìåòðàì, äîñòàòî÷íî ñëîæíî.
À íàëîãîâàÿ íå ñïèò
È åùå êàê ìèíèìóì äâà âîïðîñà âîçíèêàåò ïðè íàëîãîîáëîæåíèè “àêöèîíåðíîãî“ çàéìà. Ïåðâûé âîïðîñ: åñëè áåñïðîöåíòíûé çàåì áðàëî ôèçè÷åñêîå ëèöî, áóäåò ëè ó íåãî îáÿçàííîñòü óïëà÷èâàòü â ñâÿçè ñ ýòèì ÍÄÔË? Âåäü ñòàòüÿ 212 ÍÊ ÐÔ ïðåäóñìàòðèâàåò íàëîãîîáëîæåíèå äîõîäà ôèçè÷åñêèõ ëèö, êîòîðûé âîçíèê îò ýêîíîìèè íà ïðîöåíòàõ çà ïîëüçîâàíèå çàåìíûìè ñðåäñòâàìè. È ýòà ñòàòüÿ ðàñïðîñòðàíÿåòñÿ íà ëþáûå çàéìû.
 òî æå âðåìÿ îòäåëüíûõ ïðàâèë äëÿ îïðåäåëåíèÿ íàëîãîâîé áàçû ïðè íåäåíåæíîì çàéìå ÍÊ ÐÔ íå óñòàíàâëèâàåò. Ñòàòüÿ 212 ÍÊ ÐÔ ãîâîðèò, ÷òî áàçó ïî ìàòåðèàëüíîé âûãîäå îò ýêîíîìèè íà ïðîöåíòàõ íàäî îïðåäåëÿòü èñõîäÿ èç ñòàâêè ðåôèíàíñèðîâàíèÿ Öåíòðîáàíêà. Íî ñòàâêà ðåôèíàíñèðîâàíèÿ — ýòî ñòàíäàðòíàÿ ïëàòà çà ïîëüçîâàíèå èìåííî äåíüãàìè.
Ýòî îçíà÷àåò, ÷òî, õîòÿ â äàííîì ñëó÷àå äîõîä è âîçíèêàåò, îïðåäåëèòü åãî âåëè÷èíó êðàéíå ñëîæíî. Ýòî, êîíå÷íî, íå îçíà÷àåò, ÷òî íàëîãîâèêè íå ïðåäúÿâÿò ïðåòåíçèé.
Âòîðîé âîïðîñ ïî íàëîãîîáëîæåíèþ “àêöèîíåðíîãî“ çàéìà: êàê êâàëèôèöèðîâàòü ýòè äåéñòâèÿ? Ïðîñòî êàê çàåì èëè êàê îïåðàöèþ ñ öåííûìè áóìàãàìè (è òîãäà ïðèìåíÿòü ñòàòüþ 280 ÍÊ ÐÔ)? Âåäü åñëè áóäåò ïðèìåíÿòüñÿ ñòàòüÿ 280 ÍÊ ÐÔ, òî äàæå â ñëó÷àå áåñïðîöåíòíîãî çàéìà, îðãàíèçàöèÿ ìîæåò ïîëó÷èòü îáúåêò íàëîãîîáëîæåíèÿ ïî íàëîãó íà ïðèáûëü. Ïðîèçîéäåò ýòî ïîòîìó, ÷òî äîõîäû îò îïåðàöèé ñ öåííûìè áóìàãàìè îïðåäåëÿþò èñõîäÿ èç öåíû âûáûòèÿ öåííîé áóìàãè (â íàøåì ñëó÷àå ýòî ñóììà çàéìà). Ðàñõîäû ïî âûáûòèþ îïðåäåëÿþòñÿ êàê öåíà ïðèîáðåòåíèÿ àêöèé (âêëþ÷àÿ ðàñõîäû íà åå ïðèîáðåòåíèå) è çàòðàòû íà âûáûòèå. Ïîýòîìó, åñëè àêöèè áûëè êóïëåíû äåøåâî, íî “ïîäðîñëè» â öåíå, ÷òî äàëî âîçìîæíîñòü ïðåäîñòàâèòü áîëåå äîðîãîé çàåì, ïî ýòîé îïåðàöèè âîçíèêíåò íàëîã íà ïðèáûëü.
 òî æå âðåìÿ ýêîíîìè÷åñêèé ñìûñë îïåðàöèè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìà íå ïîäïàäàåò ïîä ðåãóëèðîâàíèå ñòàòüè 280 ÍÊ ÐÔ. Íåñìîòðÿ íà òî ÷òî ïåðåäàâàëèñü (ò. å. ôàêòè÷åñêè âûáûâàëè) àêöèè, ñóòü îïåðàöèè ñîñòîÿëà èìåííî â ïðåäîñòàâëåíèè çàéìà.
Источник
