Займы иностранных компаний россии

Учитывая, что проценты по займу уменьшают налогооблагаемую прибыль организации, налоговые органы уделяют подобным операциям много внимания. Проанализируем, с какими рисками сталкивается компания, которая привлекает средства у иностранной «мамы».

При использовании договора займа важно помнить о том, что не вся сумма начисленных по договору процентов может быть включена в состав расходов. Этот вопрос регулируется статьей 269 НК РФ, часть первая которой содержит общее правило нормирования процентов, а часть вторая — специальное правило «недостаточной» или «тонкой капитализации» («thin capitalization»), применяемое к процентам по долговым обязательствам перед иностранными аффилированными организациями.

Применение этих правил к займам от иностранных компаний стало особенно распространено после принятия постановления Президиума ВАС РФ от 15 ноября 2011 г. N 8654/11. В ходе рассмотрения была установлена явная нерыночность условий займа от аффилированной иностранной компании. После вынесения решения по этому делу налоговые органы без установления нерыночности условий займа стали повсеместно исключать из расходов налогоплательщиков начисленные в пользу иностранных участников проценты по займу. В ущемленном положении оказались уже сами налогоплательщики — им «выгоднее» взять кредит в российском банке под более высокий процент, но гарантированно учесть его при расчете налога на прибыль.

Как работает на практике правило нормирования процентов? Предположим, что налогоплательщик — российская компания с долей иностранного участия 50%. За отчетный период (квартал) начислены проценты по договору займа от иностранного участника в размере 2 080 189,53 руб. Порядок расчета таков:

1) Определяем размер собственного капитала (СК) на конец отчетного периода. В нашем примере СК = 1 267 500 руб. Затем определяем размер контролируемой задолженности (КЗ) на конец отчетного периода: КЗ = 58 949 470,25 руб. Напомним, КЗ — это размер задолженности по займу перед конкретной аффилированной иностранной организацией.

2) Сравниваем собственный капитал и размер контролируемой задолженности. В данном случае соотношение СК/КЗ = 1/46 < 1/3. Теперь считаем коэффициент капитализации: Итак, КК = 58 949 470,25 : (1 267 500 * 50%) : 3 = 31. И наконец, считаем предельный уровень процентов. Он равен 2 080 189, 53 / 31 = 67 102,88 руб.

Итого, вместо двух миллионов выплаченных процентов налогоплательщик имеет право учесть в затратах только 67 102, 88 руб. Но это еще не все. Разница между реально выплаченными процентами и их предельным уровнем признается дивидендами в соответствии с п. 4 ст. 269 НК РФ. При этом не имеет значения, заключено ли у России с иностранным государством по месту регистрации иностранного учредителя Соглашение об избежании двойного налогообложения. Результат переквалификации процентов в дивиденды — начисление налога на прибыль с доходов иностранного лица в РФ. Иными словами, выплаченная в качестве процентов по займу сумма не только не уменьшает налог на прибыль, но и подлежит налогообложению в России по ставке, установленной НК РФ (15%) или Соглашением об избежании двойного налогообложения.

Еще хуже обстоят дела у тех налогоплательщиков, величина собственного капитала которых принимает отрицательные значения. В этом случае российский налогоплательщик лишается возможности учесть в составе внереализационных расходов выплаченные иностранному участнику проценты. Эта позиция Министерства финансов РФ выражена в письмах от 30 мая 2011 г. N 03-03-06/1/319 и от 16 июля 2010 г. N 03-03-06/1/465, а также поддержана судебной практикой (например, Постановление ФАС Московского округа от 19 ноября 2012 г. по делу N А40-37344/11-107-160). При убытках в бухгалтерском балансе произвести расчет коэффициента капитализации не представляется возможным, и предельный размер процентов признается равным нулю.

Чтобы исключить возможность применения по полученным от иностранной компании займам правил нормирования процентов, важно не допускать превышения более чем в три раза размера контролируемой задолженности над величиной собственного капитала за счет преобладания капитальных (безвозвратных) способов финансирования (вклад в уставный капитал, вклад в имущество).

Все более рискованными становятся операции, в которых деньги следуют «транзитом» через иностранную «маму». Это так называемые компенсационные или «зеркальные» займы, когда денежные средства взяты материнской компанией в займ у другой компании и, соответственно, большая часть полученных от российской компании процентов подлежит уплате по этому «первоначальному» займу. Как правило, в качестве такого займодавца выступает компания, зарегистрированная в офшорной юрисдикции (Белиз, BVI, Невис и другие).

Риск связан с попытками налоговых органов применять концепцию фактического права на доход. Суть этой концепции состоит в том, что льготы в соответствии с соглашением об избежании двойного налогообложения распространяются на налоговых резидентов договаривающихся стран, являющихся конечными выгодоприобретателями. О грядущем более активном применении правила «фактического получателя доходов» косвенно свидетельствует и распоряжение правительства РФ от 3 декабря 2012 г. N 2250-р «Об утверждении плана мероприятий по совершенствованию нормативно-правового регулирования в целях противодействия уклонению от уплаты налогов», одним из пунктов которого обозначена задача разграничения во внутреннем российском законодательстве таких понятий, как «налоговый резидент — организация», «фактический получатель дохода». Судебная практика по таким делам немногочисленна и пока складывается в пользу налогоплательщиков. Несмотря на это, нельзя оставлять без внимания попытки налоговых органов проанализировать движение средств через призму финансовых транзакций.

По договору займа займодетелем может быть как физическое, так и юридическое лицо. Кроме того, они могут быть российскими, так и иностранными.

У какой иностранной компании можно взять в долг

Заключить договор займа можно с любой иностранной компанией. Но, прежде стоит проверить несколько важных моментов.

Есть ли у российской стороны соглашение со страной контрагента об отсутствии двойного налогообложения. В противном случае, и заёмщик, и займодатель могут «потерять» часть прибыли при налогообложении процентов.

Операции, связанные с выдачей займов от иностранной компании, регулируются Законом РФ от 09. 10. 1992 года № 3615-1 «О валютном регулировании и валютном контроле» (с учетом изменений от 10. 12. 2003 года № 173-ФЗ).

При получении займа от иностранного юридического лица юридическому лицу, стоит учитывать срок, на который он выдаётся. Если срок меньше 180 дней, то такая операция относится к текущим валютным операциям, и не требует одобрения со стороны Центрального Банка РФ.

Если же срок займа больше 180 дней, то это уже валютная операция, которая связана с движением капитала. Прежде чем заключать договор на такой срок, нужно получить одобрение ЦБ РФ в порядке, который им же и установлен.

Цели получения займа у иностранной компании могут быть разными:

• оплату импортных товаров, услуг или работ, получаемых, в том числе, и по лизинговым договорам;
• открытия своего представительства на территории России;
• покупку недвижимости за границей, а также покупку ценных бумаг у иностранной компании;
• приобретение доли в уставном капитале иностранной компании
• другие цели.

Особенности займа

Как показывает практика, у иностранной компании лучше брать займ с процентами. В противном случае, придётся высчитывать материальную и экономическую выгоду, что не выгодно обеим сторонам договора.

Можно оформить займ от иностранного юридического лица в рублях, либо в иностранной валюте. Наиболее распространённая иностранная валюта в России – это доллар и евро.

Как сказано в п. 1 ст. 140 ГК РФ, рубль является национальной валютой и законным платёжным средством нашей страны. Поэтому и займы должны быть выданы в рублях.

Из этого вытекает две особенности:

• займ может быть выдан в рублях, тогда никаких пометок в договоре желать не нужно;
• займ может быть выдан в рублёвом эквиваленте по курсу ЦБ РФ на день совершения сделки. Это должно быть указано в договоре. То есть, «займ выдаётся в …..(название иностранной валюты), что эквивалентно … рублям по курсу ЦБ РФ на день выдачи денежных средств заёмщику»;
• нужно обязательно описать, в какой валюте будет возвращаться займ.

Если займодателем выступает иностранная организация, то в договоре обязательно должен быть указан срок, на который выдаётся займ. Международное право «не одобряет» бессрочные займы между сторонами разных стран.

В договоре необходимо обязательно указать, по законодательству чьей стороны будут решаться споры. Если этого не будет указано, что ответственность за нарушения условий договора будет применяться по законодательству займодавца.

Чаще всего иностранные компании не против того, чтобы споры рассматривались по законодательству нашей страны. Дело в том, что наши несколько «мягче», чем в других странах.

Как правильно составить и заключить договор

Договор должен быть обязательно заключён в письменной форме. Его можно заверить у нотариуса, но это не обязательно. Однако российская сторона практикует заверение такого договора у нотариуса.

Это гарантия того, что договор заключён в полном соответствии с действующим российским законодательством.

Если договор будет заключён не правильно, то сделка будет признана недействительной по российским законам.

Если к договору займа прилагается договор залога на недвижимое имущество, то оба договора нужно регистрировать в Росреестре.

Договор нужно заключать точно так же, как и с российской компанией. Обязательными условиями такого договора будут являться:

• реквизиты обеих сторон. Так как сторонами по договору
  являются юридические лица, то необходимо полное наименование, документ, на основании которого юридическое лицо осуществляет свою деятельность, в лице кого представлено (ФИО и дата рождения), ИНН и КПП. Все сведения указываются точно так же, как и в учредительных документах. То есть у иностранного юридического лица в се сведения будут на иностранном языке. Так и нужно указывать в договоре;
• предмет договора – сумма денежных средств, которая выдаётся
  заёмщику. Здесь нужно указать, что займ выдаётся в иностранной валюте или же в рублях. Если в рублях, то необходимо указать курс ЦБ РФ на день совершения сделки, по которому произошёл перевод валюты в рубли. Сумму нужно указать сначала цифрами, а затем полностью прописью. Это оносится как валюте, так и к рублям. В этом же пункте указывается, взимает ли займодатель проценты за пользование займом или нет. Если таких процентов нет, то займ будет беспроцентный. Если есть залог, то он также упоминается в этом пункте;
• права и обязанности сторон. Обязанность по договору займа есть
  только у заёмщика – обязанность вернуть вовремя долг. А заёмщик имеет право требовать досрочной выплаты всего займа, если заёмщик нарушит условия займа;
• если по договору предусмотрены проценты за пользование
  займом, то нужно включить в договор этот пункт. Здесь следует указать размер процентов, порядок и сроки их выплаты. Если займ беспроцентный, то этот пункт можно исключить;
• ответственность сторон – в этом пункте предусматриваются
  санкции для сторон за нарушение условий договора. Это могут штрафы в фиксированной сумме, или же проценты за каждый день просрочки;
• форс-мажор – в этом пункте обговариваются условия
  непреодолимой силы, которые могут помешать сторонам исполнить условия договора;
• конфиденциальность – условия неразглашения;
• разрешение споров – порядок разрешения конфликтных ситуаций, которые могут возникнуть между ними. Здесь также нужно обговорить «порог», когда следует обращаться в суд;
• срок действия договора и условия его досрочного прекращения;
• заключительные условия;
• реквизиты и подписи сторон.

Образец

Образец договора займа с иностранным юридическим лицом мало чем отличается от договора займа с российской организацией. В нём обязательно должны быть учтены все особенности, которые были описаны выше.

Стоит помнить, что законодательной базой для заключения такого договора, является не только ГК РФ, но и Закон о валютном регулировании.

Образец договора займа от иностранного юридического лица.

Налогообложение процентов по займу

В соответствии с пп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ, операции по выдаче займов не включаются в налоговую базу при расчёте НДС. Поэтому заёмщик не должен плачивать НДС по нашим законам. Такое правило действует, если предметом займа являются деньги, а не вещи.

Что касается налога на прибыль, то согласно пп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ, средства, которые займодатель получает от заёмщика по выданным займам, не включаются в доходы, которые учитываются при налогообложении прибыли.

То есть, возвращённый в положенный срок долг не является доходом заёмщика, и не увеличивает сумму налога на прибыль.

То же самое касается и процентов по займу. У юридического лица этого называется экономической выгодой – то экономией на процентах. Однако в главе 25 не указано, что экономическая выгода включается в расчёты при налогообложении прибыли.

Стоит помнить, что речь идёт о беспроцентном займе или займе со ставкой ниже ставки рефинансирования ЦБ РФ. Если проценты по займу выше этой ставки, то ни у заёмщика, ни у займодателя не возникает ни экономической, ни материальной выгоды.

Не стоит забывать и про курсовые разницы, которые возникают при «переводе» валют. Эти разницы нормируются, и учитываются при налогообложении прибыли.

Также не включаются в состав расходов те расходы, которые уменьшают налоговую базу по налогу на прибыль, расходы организации, связанные с выдачей займа. Об этом говорится в п. 12 ст. 270 НК РФ.

Если заёмщиком является физическое лицо, то при получении беспроцентного займа (или займа с низкими процентами), у физического лица возникает материальная выгода. С неё он должен уплатить государству налог на доходы физических лиц.

Как избежать двойного налогообложения

Как уже упоминалось, чтобы избежать двойного налогообложения по договору займа от иностранной компании, нужно удостовериться, что у России есть соглашение со страной контрагента.

Если такое соглашение есть, то можно смело брать займ у такой компании, запросив у неё подтверждение. Что она постоянно располагается на территории этой страны.

Если же такого соглашения нет, то стоит убедиться, что проценты по займу не будут относиться к доходу постоянного представительства иностранного контрагента в России.

Если же такого соглашения нет, и проценты по займу не являются доходом постоянного представительства, то проценты по займу будут облагаться у иностранной компании по налоговым законам нашей страны.

После развала СССР, в нашу страну хлынул поток иностранного капитала. В настоящее время идёт активный процесс интеграции российской экономики за рубежом. В связи с эти возникает высокая потребность в привлечении иностранного капитала в крупные российские организации.

Поэтому сотрудничество с иностранными компаниями и получение от них займов сегодня не является редкостью.

Видео: как использовать беспроцентный займ и не попасть? (Минфнин 27.08.2014г. № 03-11-11/42697)