Суть отступного
Кредитор и должник могут заключить соглашение о прекращении своих обязательств. Такое соглашение называется отступным. Заключают его тогда, когда стороны, или одна сторона, ранее заключили договор займа, по каким-то причинам затрудняются или не могут выполнять его условия.
Договорившись об отступном, стороны бесконфликтно и с самыми малыми потерями прекращают обязательства по договору займа.
При таком соглашении, должник выплачивает кредитору определённую сумму денег или передаёт какое-то имущество, или оказывает какую-то услугу, так сказать, платит за то, что отказался от выполнения ранее взятых на себя обязательств по договору займа, а кредитор получил возмещение.
В письменном соглашении фиксируются основные условия. Обязательно должно быть указано: вид отступного; обязательство, взамен которого принимается отступное; порядок и сроки исполнения обязательства. Если в основном договоре не было предусмотрено, что в случае принятия соглашения об отступном оно будет применено ко всему обязательству или частично, то это надо указать в отступном соглашении. Оно подписывается обеими сторонами.
В случае неисполнения должником обязательств по отступному, в указанный в соглашении срок, кредитор имеет право требовать полного исполнения кредитного договора.
Соглашения об отступном можно применять не только для решения вопросов в кредитной системе, в денежных договорах. Они подходят и в сфере услуг, в других ситуациях, при которых между сторонами заключена сделка, но по какой-то причине одна из сторон не может выполнять свои обязательства.
Обстоятельства, при которых невозможно заключение соглашения об отступном
Отступное соглашение не может быть принятым, а составленное – будет отменено судом в следующих случаях:
* нарушаются имущественные интересы лиц, имеющих долю в праве на совместно нажитое имущество, иждивенцев, несовершеннолетних;
* распоряжение имуществом не полностью принадлежащим должнику, или спорным;
* залоговое имущество подлежит конфискации, аресту и т. п.;
* кабальные условия передачи имущества, и т. д.
В чём состоит риск соглашения об отступном?
При наличии исполнительного производства, заключение отступного соглашения таит в себе риск остаться без залогового имущества. Произойти такое может следующим образом. Утверждая мировое соглашение, суд выносит решение о прекращении исполнительного производства.
Судебный пристав прекращает исполнительное производство на корысть взыскателя, а потом возбуждает исполнительное производство по исполнительному сбору в пользу бюджета и оставляет имущество под ранее наложенным арестом, в том числе и то, что передалось кредитору в качестве отступного в соответствии с соглашением. Ну, а затем это имущество реализуется на публичных торгах.
Чтобы не попасть в такую ситуацию, надо при утверждении мирового соглашения и прекращения исполнительного производства, поднимать перед судом вопрос снятии с недвижимого имущества, передаваемого кредитору по отступному, ареста.
Если Вы имеете задолженность более 300-тысяч рублей и серьезное намерение избавиться от долга именно на законных основаниях, вы можете абсолютно бесплатно узнать о возможности списания своего долга.
Региональная юридическая служба. Бесплатная юридическая консультация по всей стране 8 800 707-79-45
Источник
Законодательно процесс заключения соглашения об отступном регулируется ГК РФ ст. 409. В ней говориться о том, что стороны заключившие соглашение о займе вправе его изменить. Для этого субъекты договариваются об отступном. Другими словами должник освобождается от обязательств, которые были предусмотрены основным договором.
Что это — отступное
Происходят данные изменения только с согласия кредитора. При этом взамен на прекращение обязательств необходимо предоставить отступное.
В качестве него может выступать:
- денежные суммы;
- любое имущество, в том числе недвижимость;
- ценные бумаги или векселя.
Также в качестве отступного может использоваться неустойка. Регулируется данный вопрос ст. 396 ГК РФ. В ст. 3 говорится о том, что при выплате неустойки должник освобождается от исполнения возложенных на него обязательств в натуре.
Перечень отступного, перечисленного в ст. 409 не является исчерпывающим. Стороны могут договориться между собой об иных формах, например оказании каких-либо услуг или выполнении работ. При этом необходимо озвучить сроки, размер и порядок передачи отступного.
Чтобы в дальнейшем между сторонами не возникло конфликтов, юристы рекомендуют четко обозначать отступное. Это означает, что необходимо указывать его наименование, характеристики, количество.
В зависимости от вида отступного формируется договор соглашения, поскольку он руководствуется разными нормами закона.
Например, если в качестве погашения долга будет использоваться иностранная валюта, тогда не стоит забывать об ограничениях по проведению подобных процессов, указанных в законе о валютном регулировании.
При предоставлении ценных бумаг следует соблюдать порядок их передачи, в том числе и перерегистрацию акционеров.
Как правильно составить дополнительное соглашение
Испытывая затруднения в возврате долга заемщик может предложить займодавцу заключить соглашение об отступном.
Законом не предусмотрена специальная форма данного документа. Составлять его можно в свободном виде.
При это следует отметить, что законную силу имеет письменная форма соглашения. Закон не настаивает на нотариальном его заверении. При составлении документа следует руководствоваться общими нормами и правилами, описанными в ГК.
В гл. 9 указаны требования касательно оформления сделок. При этом следует учитывать, что существуют обязательные условия, без указания которых соглашение будет считаться незаключенным:
- Необходимо прописывать все сведения о долге заемщика. В дополнительном соглашение необходимо указать номер договора займа, а также всю сумму долга, в том числе с начисленными по нему процентами.
- Сведения об отступном. Указывается подробная информация, что выступает в качестве него, отмечаются все характеристики. Обязательно оценивается предоставляемое имущество или услуги. Стоимость указывается с учетом НДС.
Передавая имущество, следует выполнять реальную оценку.
Например, стоимость квартиры не может быть выше или ниже средней рыночной стоимости в регионе нахождения недвижимости. В противном случае могут наступить правовые последствия, которые выражаются в начислении пени налоговой службой.
Правильно составленное соглашение об отступном предполагает следование следующим тезисам:
- Предоставление отступного означает снятие с должника всех обязательств по договору займа, в том числе процентов и пени, которые были начислены.
- В случае если оценка предоставляемого отступного меньше, чем сумма долга, то в действие вступают общие правила. Согласно ним обязательство считается прекращенным, если иное не предусмотрено в рамках соглашения.
- Обязательство считается прекращенным не со дня подписания документа, а с момента передачи отступного.
Если должник не предоставил кредитору отступное, тогда по отношению к нему не возникает новое обязательство, а сохраняется первоначальное, указанное в договоре займа.
Образец соглашения
Поскольку данный документ составляется в письменном виде, то специалисты рекомендуют придерживаться правил, указанных в ст. 434 ГК.
При его заключении также следует обращать внимание на форму первоначального договора займа.
Стандартное соглашение выглядит следующим образом.
При самостоятельном составлении документа, следует руководствоваться судебно-арбитражной практикой. Исходя из нее, можно вывести существенные условия соглашения.
К ним относят:
- Предмет отступного. Если в рамках соглашения четко не идентифицировать отступное, тогда в случае конфликтной ситуации суд сочтет образовавшуюся задолженность непогашенной.
- Размер отступного. Это условие регулируется ГК РФ ст. 421. Согласно законодательству размер отступного определяется сторонами самостоятельно. При этом он может быть отличным от суммы долга.
- Срок, в течение которого будет предоставлено отступное. Стороны определяют его самостоятельно. При этом пока не окончится данный срок, кредитор не вправе требовать с заемщика отступное. Если обозначенный период вышел, а займодавец не получил обещанного, тогда стороны возвращаются к условиям первоначального договора займа.
- Порядок передачи отступного. В соглашении необходимо указать четкую процедуру. Например, порядок предоставления кредитору акций, с учетом подписания заемщиком передаточных документов.
Закон также поясняет, что отступное соглашение может возникнуть только после заключения договора займа. При этом если он будет признан недействительным, то это автоматически приведет к неправомерности соглашения.
В каких случаях происходит расторжение договора займа, рассматривается в статье: расторжение договора займа.
Процедура продления договора займа между юридическими лицами, описана на странице.
Если отступное по договору займа недвижимое имущество, то стороны часто сталкиваются с вопросом о правильности его оформления.
Закон поясняет, что соглашение, определяющие порядок передачи отступного не подлежит регистрации. А вот переход прав на имущество от одного лица к другому требует официального оформления. Происходит оно путем государственной регистрации.
С формой соглашения при использовании в качестве отступного недвижимости, можно ознакомиться здесь.
Как получить взамен погашения задолженности
С предложением заменить долг по договору займа на отступное может выступить как кредитор, так и заемщик.
При заключении соглашения обязательно прописывают размер отступного, который может быть:
- меньше образовавшегося долга;
- больше обязательства, которое было принято ранее;
- быть равным первоначальной сумме займа с учетом процентов.
Если стороны не отмечают в рамках договора, что делать с недостатком или излишком суммы, то автоматически считается, что обязательство по первоначальному договору займа закрыто.
Рассмотрим порядок передачи на примерах:
- займом выступили автозапчасти на сумму 200 000 руб., которые были переданы от одного юридического лица другому. В качестве отступного должник предлагает транспортное средство аналогичной стоимости;
На момент передачи отступного поставщик и должник должны исчислить НДС, который будет составлять 36 000 руб. и выставить счет-фактуры, как при обычной реализации товара.
- если сумма отступного меньше, чем принятое ранее обязательство, то необходимо также подготовить счет-фактуры и исчислить НДС. Передача имущества оформляется актом приема-передачи. В учете кредитор обозначает принятую недвижимость по стоимости первоначального долга.
- в случае если отступное больше, чем размер долга, то вычисляется остаток. Затем на эту сумму обязательно исчисляется НДС, чтобы не возникли неприятности с налоговой.
При этом следует учитывать, что суммы, полученные в счет погашения договора заема, не считаются доходом. Если долг возвращается в денежном эквиваленте, то он не облагается НДС.
Если в качестве отступного выступает имущество либо услуги, тогда «входной» НДС исчисляется на общих основаниях. Для этого стороны руководствуются ст. 171, 172 НК РФ.
Отступное по договору займа между физическими лицами
Частные лица могут заключать между собой договор займа. В случае невыполнения должником обязательств, стороны договариваются об отступном.
Если в качестве него выступает имущество, то считается, что заемщик передает право собственности займодавцу на эту ценность. Такая операция законом считается возмездной и приравнивается к реализации имущества.
Согласно НК полученный доход облагается налогом. В рамках договора займа таким доходом считается сумма погашенного долга, с учетом процентов.
Налог на доходы физических лиц
При определении налога на доходы, касательно частных лиц, принято учитывать все доходы налогоплательщика. К ним принято относить денежный эквивалент, натуральную форму, материальную выгоду, которая определяется ст. 212 НК.
Законом также предусмотрено, что плательщик имеет право на налоговый вычет на сумму, полученную от продажи, если она находилась в рамках налогового периода.
А именно физическое лицо может рассчитывать на сумму, не превышающую 250 000 руб., если имущество находилось в его собственности сроком менее 3 лет.
Руководствуясь ст. 220 плательщик вправе уменьшить сумму доходов, которые облагаются налогом на сумму фактических расходов, которые были связаны с этим имуществом.
Расходы должны быть подтверждены документально. Физическое лицо должно самостоятельно исчислить размер НДФЛ и провести выплаты в бюджет. Согласно ст. 224 НК РФ данный доход облагается ставкой в 13%.
Что выгоднее для должника: отступное или новация и почему
В качестве замены обязательств по договору займа может использоваться отступное или новация. Последний способ руководствуется ст. 414 ГК РФ.
Отличия между этими двумя понятиями выражаются в следующем:
- Во время новации предыдущее обязательство считается прекращенным в момент заключения дополнительного соглашения. При отступном это происходит только в момент передачи имущества.
- При новации одно обязательство заменяется другим, поэтому правовая связь между сторонами не прекращается.
- В рамках отступного у должника появляется возможность откупиться от образовавшегося долга.
Что же выгоднее отступное или новация? Если данный вопрос рассматривать со стороны должника, то для него предпочтительней прибегнуть к отступному.
Поскольку заключая такое соглашение, стороны прописывают сроки передачи отступного, которые позволяют заемщику получить отсрочку по выплате задолженности.
Плюсом является также то, что если должник не предоставит кредитору оговоренное в рамках соглашения имущество или услуги, то кредитор не может требовать их через суд.
Если рассматривать вопрос со стороны кредитора, тогда лучше прибегнуть к новации. Для займодавца – это возможность прекратить существующее обязательство, заменив его на другое.
В качестве него может выступать другой предмет или в новом соглашении указан иной способ исполнения.
На практике предприятия в основном прибегают к новации. Особенно это замечено в переводе договора купли-продажи в заемные отношения. Таким образом, появляется возможность продлить период исковой давности и срок взыскания долга.
Соглашение об отступном позволяет прекратить любые обязательства, образовавшиеся в результате договора займа. Для этого достаточно должнику выполнить какие-либо действия, предоставить услуги, денежный эквивалент или имущество. При этом законом не предусмотрены ограничения или запреты в отличие от новации или зачета.
Видео: договор займа и залога
Внимание!
- В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
- Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов. Базовая информация не гарантирует решение именно Ваших проблем.
Поэтому для вас круглосуточно работают БЕСПЛАТНЫЕ эксперты-консультанты!
- Задайте вопрос через форму (внизу), либо через онлайн-чат
- Позвоните на горячую линию:
- Москва и Область — +7 (499) 110-43-85
- Санкт-Петербург и область — +7 (812) 317-60-09
- Регионы — 8 (800) 222-69-48
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ.
Источник
Позиция Общества сводилась к тому, что передача отступного по договору займа не является операцией, облагаемой НДС. Общество ссылалось на положения НК о том, что налогом не облагаются операции займа в денежной форме (пп. 15 п. 3 ст. 149 НК), а также операции по уступке прав (требований) кредитора по обязательствам, вытекающим из договоров по предоставлению займов в денежной форме и (или) кредитных договоров, а также по исполнению заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки (пп. 26 п. 3 ст. 149 НК).
Суд первой инстанции, как и все последующие суды вплоть до Верховного, поддержали позицию налогового органа и указали на следующие моменты.
Во-первых, НК РФ прямо говорит, что объектом обложения НДС является реализация товаров, в том числе реализация предметов залога и передача товаров по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав (пп. 1 п. 1 ст. 146 НК). Реализацией признается передача прав собственности на товары на возмездной основе (п. 1 ст. 39 НК). Исключений для операций по передаче отступного по договору займа не установлено.
Во-вторых, отступное является особым способом прекращения обязательства (ст. 409 ГК) и оно не является нормальным исполнением, а имеет другую правовую природу. Следовательно, довод налогоплательщика о том, что операция не подлежит обложению НДС, т.к. это исполнение заемного обязательства, не состоятелен. Норма НК предусматривает освобождение от НДС только операций по исполнению обязательств перед кредитором, а не их прекращению. То есть, при подписании соглашения о предоставлении отступного, обязательство по кредитному договору прекращается путем передачи имущества должника кредитору, фактически имеет место обмен денежных средств на товар, который передается в собственность кредитора.
Суды пришли к выводу, что в случае с данным налогоплательщиком имеет место передача залогодателем права собственности на имущество займодавцу при неисполнении заемного обязательства, что признается реализацией для целей исчисления НДС, в связи с чем передающая сторона обязана исчислить налог с реализации имущества. При этом судами были отклонены доводы Общества, т.к. нормы, на которые ссылается налогоплательщик, применимы лишь в случае исполнения заемщиком обязательств перед каждым новым кредитором по первоначальному договору, лежащему в основе договора уступки, путем возврата кредита в денежной форме.
Аналогичные выводы, подтверждающие необходимость исчисления НДС при передаче имущества в качестве отступного, делает большинство арбитражных судов регионов: Решение АС Волгоградской области от 05.11.2015 по делу № А12-32158/2015, Решение АС Курской области от 07.04.2016 по делу № А35-1918/2015, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.01.2014 по делу № А45-5760/2013.
Вторая сторона этого же вопроса касается возможности получения вычета по НДС стороной-получателем имущества (2).
Ответ также был дан Верховным судом при пересмотре дела. Две компании были признаны банкротами, у них имелась задолженность перед банком. Общество выкупило права требования у банка. После этого, будучи кредитором компаний-банкротов, получило часть нереализованного на торгах оборудования. Общество заявило НДС к вычету и получило отказ в возмещении.
Источник
