Российская компания получила процентный заем у аффилированной фирмы, зарегистрированной на Кипре. Проценты бухгалтер включил в расходы в полном объеме, руководствуясь правилами международного соглашения об избежании двойного налогообложения между россией и кипром
20.02.2013журнал «Бухгалтерия: просто, понятно, практично»
Автор: Хачатурян Юлия
Однако налоговики при проверке часть процентов переквалифицировали в дивиденды. Разберемся, как списывать проценты по займам от иностранной компании и есть ли возможность налоговой экономии.
Правила международных соглашений
С некоторыми странами, в том числе и с Кипром, у России заключены межправительственные соглашения о двойном налогообложении. Их положения, в частности, отменяют налогообложение процентов по займам у источника выплаты (ст. 11 Соглашения между Правительством РФ и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998).
По общему правилу, нормы международных соглашений имеют приоритет над национальным законодательством (ст. 7 НК РФ, п. 4 ст. 15 Конституции РФ). Поэтому компании применяют правила соглашений.
Итак, российская компания получает процентный заем у иностранного контрагента и выплачивает ему проценты. При их выплате она не удерживает налог на прибыль как налоговый агент, потому что это разрешено Соглашением. При этом сумму процентов российская компания в полном объеме включает в расходы.
Кипрская компания, получив сумму процентов, уплачивает с нее подоходный налог по местной ставке 10 процентов.
Нужно отметить, что такая схема нередко использовалась компаниями для передачи денег иностранной «мамой» российской «дочке». Таким способом можно было вернуть в Россию деньги, которые хранились на счетах офшорных компаний. Также это был основной путь привлечения зарубежным компаниям дешевле и проще передавать деньги путем предоставления кредита, а не за счет внесения вклада в уставный капитал.
ПОНЯТНО,ЧТО…
… если задолженность контролируемой не является, то при учете процентов применяются правила международных соглашений.
Ситуация изменилась после появления постановления Президиума ВАС РФ от 15.11.2011 № ВАС-8654/11. В нем судьи настаивают, что если задолженность перед иностранной компанией соответствует понятию контролируемой, то при учете процентов по такому займу нужно применять правила п. 2 ст. 269 НК РФ.
Правила Налогового кодекса
Напомним, о чем идет речь в ст. 269 НК РФ. В российском налоговом законодательстве есть понятие контролируемой задолженности. Если коротко, то такая задолженность появляется у российской компании (заемщика) при наличии непогашенного долга перед иностранной фирмой, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами ее уставного капитала (п. 2 ст. 269 НК РФ).
Если размер такой задолженности превышает более чем в три раза (для банков и лизинговых компаний — более чем в 12,5 раза) разницу между суммой активов и величиной обязательств заемщика (собственный капитал), то при определении предельного размера процентов, включаемых в расходы, применяются специальные правила.
1. Рассчитывается предельный размер процентов, которые можно учесть при расчете налога на прибыль:
Предельные проценты = Фактически начисленные проценты в отчетном (налоговом) периоде / Коэффициент капитализации.
Коэффициент капитализации рассчитывается по формуле:
Коэффициент капитализации = Величина непогашенной задолженности / Собственный капитал, соответствующий доле участия иностранной фирмы в уставном (складочном) капитале российской компании / 3 (для банков и лизинговых компаний — 12,5).
2. Предельный размер процентов сравнивается с фактически начисленными процентами. Если сумма последних
3 СИТУАЦИИ, КОГДА ЗАДОЛЖЕННОСТЬ ПРИЗНАЕТСЯ КОНТРОЛИРУЕМОЙ
1. Иностранная компания (заимодавец) прямо или косвенно владеет более чем 20 процентами уставного капитала российской компании (заемщика);
2. Иностранный заимодавец и заемщик — аффилированные лица (то есть они являются участниками одной финансово-промышленной группы либо заимодавец владеет более чем 20 процентами голосующих акций (или уставного капитала) заемщика).
3. Иностранный заимодавец и заемщик — неаффилированные лица. Но при этом лицо, которое выступает поручителем по договору займа, аффилировано с заимодателем.
Налоговый кодекс Российской Федерации, ст. 269, п. 2
больше, то в расходы по налогу на прибыль включается только предельная величина. Остаток приравнивается к дивидендам, уплаченным иностранной компании. С них российская фирма как налоговый агент и должна удержать налог на прибыль (п. 3 ст. 284 НК РФ).
ПРИМЕР
Компания «Альфа» получила заем на сумму 100 млн руб. от учредителя «Гемма» — иностранного юридического лица. Задолженность подпадает под контролируемую. Доля участия «Геммы» в компании «Альфа» — 30%. Собственный капитал последней равен 10 млн руб. За отчетный период бухгалтер «Альфы» начислил на сумму займа 10 млн руб. процентов. Итак, если российская компания получила заем у кипрской фирмы, расчет уровня контролируемой задолженности проводится по правилам п. 2 ст. 269 НК РФ.
Определим коэффициент капитализации. Он равен 11,11 (100 млн руб. (сумма займа) / 10 млн руб. (начислено процентов) х 30% (доля участия) / 3). Предельная величина процентов составит 900 090 руб.(10 млн руб. (фактически начислено) / 11,11). Значит, при расчете налога на прибыль в расходы удастся включить только 900 090 руб. Разница между предельными и начисленными процентами приравнивается к дивидендам и облагается налогом по ставке 15% (подп. 3 п. 3 ст. 284 НК РФ).
Способы оптимизации
Несмотря на негативное решение Президиума ВАС РФ, финансирование «дочек» путем кредитования можно применять и сегодня. Просто нужно следить, чтобы размер задолженности не превышал величину собственного капитала более чем в три раза (для банков и лизинговых компаний — более чем в 12,5 раза). Тогда российский заемщик сможет учесть в расходах всю сумму процентов по займу.
Для максимальной эффективности можно заключить второй договор займа — между кипрской фирмой (она в этом случае выступит заемщиком) и компанией-займодавцем, зарегистрированной в стране с нулевой ставкой налога на прибыль, имеющей соглашение об избежании двойного налогообложения с Кипром.
Фирма на нулевой ставке передаст деньги кипрской компании, а та, в свою очередь, перечислит их по договору займа российской фирме. Последняя уплатит проценты (и включит их в расходы), на Кипре с них возьмут 10 процентов подоходного налога. Кипрская компания тоже уплатит проценты в страну с нулевой ставкой. Таким образом деньги могут быть выведены в безналоговую юрисдикцию.
КАК ОПРЕДЕЛИТЬ ВЕЛИЧИНУ СОБСТВЕННОГО КАПИТАЛА
Величина собственного капитала рассчитывается на основании данных бухгалтерского учета. Собственный капитал представляет собой разницу между итоговой строкой бухгалтерского баланса и суммой итоговых строк разделов баланса IV «Долгосрочные обязательства» и V «Краткосрочные обязательства» (п. 2 письма Минфина России от 26.01.2007 № 03-0306/1/36). В расчет не принимаются долги по налогам и сборам (включая текущую задолженность), суммы отсрочек, рассрочек и инвестиционного налогового кредита (абз. 4 п. 2 ст. 269 НК РФ). А вот задолженность по страховым взносам на обязательное пенсионное страхование нужно учитывать, поскольку такие взносы налогами или сборами не являются (письмо Минфина России от 23.01.2007 № 03-03-06/1/23).
Источник
Колонка партнера
Добрый день!
В ближайшем будущем планирую осуществить следующую схему: взять кредит в российском банке на физическое лицо, открыть на Кипре оффшор со счётом в российском банке, перевести по договору займа на этот счёт полученные кредитные средства, после чего оффшор инвестирует эти средства в российские ценные бумаги (через российскую управляющую компанию), ежемесячно выводя мне средства для покрытия кредита.
Сразу же хочу уточнить ряд моментов:
1. Обязан ли этот оффшор платить какие-нибудь налоги в России? И зависит ли это от сумм инвестирования?
2. На Кипре он будет полностью освобожден от налогообложения?
3. Эта схема придумывается для того, чтобы мне платить НДФЛ с суммы дохода от инвестирования в ценные бумаги, уменьшенной на сумму расхода по обеспечению кредита (т.е. грубо говоря, на величину годовой процентной ставки по кредиту). Ведь если инвестировать как частное лицо, управляющая компания будет удерживать НДФЛ со всей суммы дохода, не уменьшая её на процентную ставку по кредиту.
Как вы оцениваете работоспособность этой схемы?17 марта 2009
Олег Попутаровский, Партнер GSL Law & Consulting, Адвокат
Материалы по теме
Найдено
23 материала
из 2206
Количество совпадающих меток
02.08.2010
Колонка специалиста
Олег Попутаровский
1970Ведение торговой деятельности на рынке Форекс / Forex с использованием кипрской компании: корпоративные и личные налоговые последствия
18.03.2009
Семинар
1734
Виды доходов, получаемых физическими лицами от нерезидентов (в том числе оффшорных), их типологизация и налогообложение
21.01.2010
Семинар
2035
Виды доходов, получаемых физическими лицами от нерезидентов, их типологизация и налогообложение
21.01.2011
Доклад
2419
Виды доходов, получаемых физическими лицами от нерезидентов, их типологизация и налогообложение.
03.03.2009
Колонка специалиста
Олег Попутаровский
+17005
Внесение акций Российских компаний в уставный капитал Кипрской компании с целью дальнейшей перепродажи: возможные налоговые риски
24.09.2019
Форум
Андрей188
Возможно ли уменьшить НДФЛ в РФ на налоги, удержанные в США
12.03.2012
Колонка специалиста
Олег Попутаровский
+1
1834Выдача рублевого займа от зарубежного заимодавца в пользу российской компании-заемщика: основные аспекты и нюансы
07.05.2009
Колонка специалиста
Сергей Панушко
992Налоговые последствия владения иностранными ценными бумагами
17.03.2010
Колонка специалиста
Олег Попутаровский
2274Налоговый статус кипрской компании, имеющей российского директора и ведущей деятельность на рынке ценных бумаг через российского брокера.
19.01.2009
Колонка специалиста
Олег Попутаровский3166
Налогообложение доходов физического лица, полученных на рынке Форекс и на биржах
15.02.2011
Бумажные и Интернет СМИ
Татьяна Скакунова
5965Обязан ли участник (учредитель) уплачивать НДС с передачи ценных бумаг в уставный капитал общества?
18.11.2008
Семинар
1714
Оффшор для финансовых операций: Кредитные отношения с участием оффшора. Оффшор для работы на рынке ценных бумаг
11.03.2009
Семинар
1059
Оффшор и налоговое планирование персональных доходов. Чему верить, что проверить
21.01.2011
Доклад
4352
Оффшоры: налогообложение операций с ценными бумагами и риски, связанные с их использованием. Национальный и международный аспект.
11.04.2011
Колонка специалиста
Олег Попутаровский
+2
2160Практика осуществления торговли ценными бумагами в РФ от имени иностранной компании: налоговые и организационные аспекты
- Все материалы по теме
Источник
Центр
структурирования бизнеса и налоговой безопасности
taxCOACH
Только немного улеглись страсти по «недостаточной капитализации» при заемном финансировании от родственных материнских компаний (1), как налоговые органы разработали новый способ повысить размер доначислений.
Ситуация может коснуться российских компаний, получающих заемное финансирование от материнских компаний или иным образом зависимых иностранных юридических лиц (например, имеющих общего бенефициара, что будет установлено в ходе проверки).
Итак, теперь претензии налоговых органов могут касаться не размера процентов, а самих отношений, оформленных договором займа. С учетом конкретных обстоятельств налоговый орган пытается доказать, что фактически имело место увеличение уставного капитала в инвестиционных целях без намерения получить денежные средства обратно иначе, чем в форме дивидендов по факту получения прибыли!
Как следствие, признание ВСЕХ начисленных процентов необоснованными и реальная угроза переквалификации выплаченных процентов в дивиденды иностранной компании. Во втором случае будет начислен не только налог на прибыль российской организации, но и налог у источника при выплате дивидендов (ставка 5 или 10 % по большинству соглашений об избежании двойного налогообложения).
Ситуация № 1 (2)
Действующее лицо: Российская организация с говорящим названием «Инвестпроект» и 100-%-м участием кипрской компании. Величина уставного капитала ни много ни мало 800 млн.руб., оплачен денежными средствами.
(2) Судебные акты по делу № А40-18786/2013. 08.05.2014 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра
Условия спорного договора: с материнской кипрской компанией заключен договор займа, по характеру напоминающий «кредитную линию» — предоставление денежных средств в пределах лимитов без четких сроков (периодичности), то есть «по требованию» заемщика.
По условиям договора займа:
— каждый транш должен быть возвращен в течение 1 года;
— ставка 15 % годовых (в последующем снижена до 10 % и 6 %);
— неустойка за нарушение сроков оплаты процентов 0,1 % от остатка задолженности по процентам.
Всего за период 2007 — 2011 гг. по договору займа перечислены денежные средства в размере 67,8 млн.долл.США.
Суть претензий налогового органа: особенности финансовых взаимоотношений сторон с учетом полной подконтрольности российской компании иностранной «маме» свидетельствуют, что действительная воля сторон направлена на долгосрочное финансирование в инвестиционных целях, а договор займа заключен лишь для получения налоговой выгоды в виде уменьшения налога на прибыль в РФ на сумму процентов по займу.
Иными словами, налоговый орган переоценивает способ юридического оформления финансирования новых проектов со стороны учредителя. А ведь новые проекты зачастую не готовы генерировать прибыль не только в период строительства, но и некоторое время после запуска.
Итак, разберемся подробнее в доводах налогового органа, поддержанных судами всех инстанций.
Как мы уже отметили, основная претензия инспекторов связана с отсутствием воли породить краткосрочные заемные отношения, что подтверждается следующим:
1) Отсутствие в договоре займа четкой периодичности выборки денежных средств (что, к слову, нетипично для традиционных кредитных договоров с банками о финансировании девелоперских проектов). В связи с этим займодавец изначально не просчитывал конкретные периоды возврата денежных средств и пределов прибыли;
2) Систематическое нарушение заемщиком сроков возврата соответствующих траншей и уплаты процентов, которому коррелировало НЕпредъявление претензий со стороны займодавца и, более того, продолжение финансирования в условиях допущенной просрочки;
3) Наличие на банковских счетах заемщика в определенные периоды, предшествовавшие срокам уплаты процентов, денежных средств, однако проценты не уплачивались;
4) Приобретение на полученные деньги инвестиционных активов: имущества, долей в российских компаниях, выдача займов другим юридическим лицам. Будучи единственным учредителем, кипрская компания НЕ могла НЕ знать о характере и направлениях расходования переданных денежных средств.
Тем самым Кипрская компания косвенно приобрела права на активы в РФ, рассчитывая получать доходы от их использования и/или последующей реализации.
Оценивая эту совокупность доказательств суд указал, что фактические обстоятельства изначально не могли позволить предположить получение краткосрочного (в течение года) экономического эффекта от переданных денежных средств.
Следовательно, продолжает суд, воля сторон не была направлена на порождение заемных отношений. Денежные средства направлены на долгосрочные инвестиционные цели, что соответствует вложениям в уставный капитал.
Решение суда: суд поддержал налоговый орган, признав, что воля сторон была направлена на осуществление долгосрочных инвестиций и получение иностранной компанией прибыли в долгосрочной перспективе. Договор займа заключен исключительно с целью уменьшения налоговых обязательств в России, а проценты по займу являются скрытым дивидендом.
Последний вывод хоть и не привел к дополнительным доначислениям (налог у источника при выплате дивидендов иностранному учредителю), наталкивает на мысль о возможности увидеть такие основания доначислений в будущем.
Такой подход заставляет обратить на себя внимание еще и потому, что нашел продолжение. В роли нападающих, как и в первом случае, — налоговые органы и арбитражный суд г.Москвы.
Ситуация № 2 (3)
Действующие лица: российская компания, построившая и использующая Торговый Центр.
(3) Судебные акты по делу № А40-141855/13, Верховный Суд РФ отказался пересматривать дело
Также в тексте судебных решений фигурируют фамилия бывшего депутата ГД РФ Ашота Егиазаряна (находится в международном розыске), гостиница «Москва»… Иными словами, это дело не лишено политической подоплеки и, возможно, не будь первого рассмотренного дела «Инвестпроекта», не привлекло бы серьезного внимания. Однако в совокупности с ним стало подтверждением серьезности намерений налоговиков.
Суть претензий налогового органа аналогична: фактически имело место увеличение уставного капитала в инвестиционных целях, а не предоставление займа.
Как следствие, договор займа признан недействительным (притворным), заключенным «для вида», а начисленные проценты полностью исключены из расчета налога.
Посмотрим, какие доводы положил суд в основу этого решения:
— в процессе осуществления строительства Торгового центра Общество (налогоплательщик) получил денежные средства от ряда иностранных компаний, фактически управляемых бенефициарами;
— балансовая стоимость Торгового центра более 1,5 млрд.руб., в то время как величина уставного капитала 23 млн.руб. У Общества отсутствовали какие-либо иные доходы. В связи с этим суд делает вывод, что собственных средств Общества было недостаточно для ни для самостоятельной реализации проекта, ни для возврата займа. Бенефициары были осведомлены об этом, что подчеркивает отсутствие намерений породить заемные отношения. Косвенно это подтверждают условия договора займа: длительный срок, неоднократное повышение ставки по займу, выплата процентов лишь по окончании договора.
Действительная воля сторон была связана с получением прибыли от сдачи помещений Торгового центра в аренду в виде дивидендов. Договоры займа же заключены исключительно с целью вывода денежных средств из-под российского налогообложения.
К слову, большое значение сыграли показания бывших деловых партнеров основного бенефициара компании, которые подтвердили инвестиционный характер вложений.
Такая позиция налоговых органов и суда без сомнения должна быть принята во внимание организациями, привлекающими иностранные инвестиции. Как мы рекомендовали ранее, при значительных суммах финансирования рекомендуется сочетать возвратные и невозвратные способы передачи денежных средств. Это так же важно для соответствия принципам «достаточной капитализации» в соответствии со ст.269 НК РФ (для исключения нормирования процентов по займу).
Не следует упускать из внимания и соблюдение условий договора по периодичности уплаты процентов.
В качестве заключения, приведем определение понятия «инвестиционная деятельность», данное в рамках второго дела. Ведь как мы помним, безвозвратные вложения в капитал Общества могут осуществляться не только в виде вклада в уставный капитал, но и в виде вклада в имущество без возникновения налога на прибыль на основании подп.3.4 или подп.11 п.1 ст.251 НК РФ (4).
Эта трактовка может, например, использоваться для обоснования деловой цели использования вклада в имущество общества как средства финансирования, а также более простой альтернативы увеличению уставного капитала.
Обсудить материал с автором…
Источник