Новости и аналитика
Правовые консультации
Малый бизнес
Между физическим лицом (заимодавец) и юридическим лицом (ООО, заемщик) заключается договор займа. Заимодавец является одновременно генеральным директором и единственным участником данного юридического лица.
Будет ли соответствовать данная сделка законодательству? Может ли данная сделка быть признана недействительной и кем? Может ли договор с обеих сторон быть подписан одним и тем же лицом?
Не будет ли противоречить данная сделка закону с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума от 16.06.2009 N 17580/08?
Между физическим лицом (заимодавец) и юридическим лицом (ООО, заемщик) заключается договор займа. Заимодавец является одновременно генеральным директором и единственным участником данного юридического лица.
Будет ли соответствовать данная сделка законодательству? Может ли данная сделка быть признана недействительной и кем? Может ли договор с обеих сторон быть подписан одним и тем же лицом?
Не будет ли противоречить данная сделка закону с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума от 16.06.2009 N 17580/08?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Запрета на заключение договора займа между указанными в вопросе лицами законодательство не содержит. Факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом также не является нарушением.
Обоснование вывода:
Общество с ограниченной ответственностью (далее — общество, ООО) приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон N 14-ФЗ). Согласно п. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ текущее руководство деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие), имеющий право без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки (пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ).
Обратите внимание, что Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ из п. 1 ст. 53 ГК РФ была исключена ссылка на ст. 182 ГК РФ — норму, регулирующую отношения представительства. Однако это не означает, что к сделкам между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем положения ст. 182 ГК РФ не применимы. В п. 121 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 указано, что, учитывая особый характер представительства юридического лица, которое приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, на органы юридического лица распространяются отдельные положения главы 10 ГК РФ, в частности п.п. 1, 3 ст. 182, ст. 183 ГК РФ и в отдельных случаях п. 5 ст. 185 ГК РФ.
Следовательно, к сделкам, совершаемым между обществом и его генеральным директором, формально должно применяться ограничение, предусмотренное абзацем первым п. 3 ст. 182 ГК РФ. Иными словами, генеральный директор не может совершать от имени общества сделки в отношении себя лично, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Вместе с тем нужно учитывать, что возможность заключения договоров между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, прямо предусмотрена законодательством (п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ), а упомянутые нормы сами по себе не свидетельствуют о недопустимости заключения таких договоров. Правовой смысл приведенного ограничения должен оцениваться с учетом иных положений законодательства, в том числе предусматривающих последствия несоблюдения этого ограничения. В частности, согласно абзацу второму п. 3 ст. 182 ГК РФ сделка, которая совершена с нарушением указанных выше правил и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное.
Соответственно, в силу п. 3 ст. 45 Закона N 14-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества по правилам, установленным ст. 45 Закона N 14-ФЗ.
Принимая во внимание, что в рассматриваемом случае генеральный директор является одновременно единственным участником общества и правила об одобрении сделок, совершаемых таким директором с обществом, не применяются в силу п. 6 ст. 45 Закона N 14-ФЗ, каких-либо препятствий к заключению им сделки с обществом не существует.
Касательно постановления Президиума ВАС РФ N 17580/08 отметим, что в указанном постановлении речь шла о заключении разных договоров одним лицом. В качестве генерального директора от имени одного юридического лица лицо заключило кредитный договор с банком, а также в качестве представителя, действуя на основании доверенности, заключило договор поручительства от имени другого юридического лица с этим же банком в обеспечение данного кредитного договора. Суд указал, что представитель заключил договор поручительства, влекущий возникновение у представляемого значительного денежного долга, по существу, в свою пользу, пренебрегая тем самым интересами представляемого в целях своей выгоды, применив нормы п. 3 ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которыми такие действия гражданским законодательством не допускаются.
Однако, еще раз повторим, в силу изложенного выше п. 3 ст. 182 ГК РФ не устанавливает запрет на совершение сделки, в которой руководитель организации, заключающей сделку, одновременно будет являться другой стороной сделки.
Разумеется, в приведенной ситуации генеральный директор, на основании пп. 2 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, вправе уполномочить на подписание договора от имени общества иное лицо, выдав соответствующую доверенность. Но даже факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом сам по себе не свидетельствует о каком-либо нарушении: в этом случае генеральный директор выступает, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, а с другой — как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»).
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Счетчикова Валерия
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
29 октября 2015 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Источник
Может ли организация погасить обязательство по просроченному денежному займу путем передачи основных средств в собственность заимодавца, который одновременно является одним из учредителей, а также директором организации-заемщика? На вопрос отвечают эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Наталия Павлова и Аркадий Серков.
Учредителями ООО являются два физических лица, владеющих долями 51% и 49% уставного капитала, кроме того, владелец 51% доли (учредитель А) является директором ООО. Оба учредителя также зарегистрированы в качестве ИП. Учредители предоставили обществу займы: учредитель «А» как ИП предоставил 1 млн. руб., а как физическое лицо — 500 тыс. руб., учредитель «Б» как ИП — 300 тыс. руб., а как физическое лицо — 700 тыс. руб. Срок, на который учредитель «А» предоставлял заём, истек, и он предлагает заменить обязательство по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в его собственность основных средств общества (станков). Возможно ли подобное погашение займа? Если да, то правомерно ли подписание соответствующих документов одним и тем же человеком — как директором ООО с одной стороны и как физическим лицом и ИП (заимодавцем) с другой?
Прежде всего отметим, что в силу ст.ст. 17, 23 ГК РФ государственная регистрации в качестве предпринимателя не создает нового субъекта гражданского права в виде индивидуального предпринимателя, а лишь наделяет физическое лицо (гражданина) специальным статусом, связанным с занятием предпринимательской деятельностью (смотрите, например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2012 N 09АП-597/12). Также при этом юридически не обособляется никакое имущество гражданина (ст. 24 ГК РФ). Это подтвердил и Конституционный Суд РФ в постановлении от 17.12.1996 N 20-П (смотрите также определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2001 N 88-О, постановления ФАС Уральского округа от 10.06.2009 N Ф09-3754/09-С2, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 N 18АП-498/2009).
Таким образом, гражданин (физическое лицо), будучи зарегистрирован как индивидуальный предприниматель, остается одним и тем же лицом и с точки зрения закона. Соответственно, договоры займа обществом с ограниченной ответственностью (далее — общество) заключены с двумя субъектами — гражданами, являющимся индивидуальными предпринимателями, «А» и «Б».
В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Вместе с тем возможна замена обязательства по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в собственность иных вещей, в том числе станков, путем подписания соглашения о новации или о предоставлении отступного. В случае новации обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ). Согласно же ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Как видим, основным различием между новацией и отступным является момент прекращения первоначального обязательства: в момент подписания соглашения о новации в первом случае и в момент реального предоставления отступного во втором.
Также в соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. То есть, если займодавец приобретет у заемщика станки по договору купли-продажи, заемщик вправе зачесть обязательство заемщика по их оплате и обязательство по возврату займа.
Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. То есть действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. Поэтому п. 3 ст. 182 ГК РФ, запрещающий представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, к сделкам, заключаемым юридическими лицами с физическими лицами, являющимися органами этого юридического лица, неприменим (смотрите также постановления Президиума ВАС РФ от 11.04.2006 N 10327/05 и от 06.12.2005 N 9341/05).
Это, безусловно, относится к единоличному исполнительному органу — директору общества, который представляет интересы общества и действует от его имени (в том числе совершает сделки) без доверенности в силу ст.ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).
Следовательно, общество может заключать сделки со своим директором. При этом, подписывая соответствующие документы, директор будет выступать, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, с другой стороны — как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»). Хотя директор вправе наделить правом подписания таких документов от имени общества и любое другое лицо, выдав ему соответствующую доверенность в порядке, установленном ст. 185 ГК РФ.
Вместе с тем необходимо учитывать, что сделка общества, стороной которой является физическое лицо, являющееся его единоличным исполнительным органом, то есть сделка, в совершении обществом которой это лицо явно заинтересовано, должна совершаться в соответствии с положениями ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Закона об ООО (п. 1 этой статьи). По общему правилу сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена общим собранием участников общества в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 45 Закона об ООО, или советом директоров, если одобрение таких сделок отнесено к его компетенции уставом общества на основании п. 7 ст. 45 Закона об ООО. Решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.
Исключения, в которых сделки с заинтересованностью не требуют одобрения, перечислены в п. 4 и 6 ст. 45 Закона об ООО.
В заключение отметим, что с 1 января 2012 года часть 1 НК РФ дополнена положениями о налоговом контроле в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (раздел V.1 НК РФ). Положения ст.ст. 20 и 40 НК РФ с этой даты применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 НК РФ до 1 января 2012 года (ч.ч. 5, 6 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ).
Учредитель, являющийся одновременно директором, и организация являются взаимозависимыми лицами по, как минимум, трем основаниям из указанных в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В этой связи необходимо учитывать, что в случае, если цена сделки между взаимозависимыми лицами отличаются от условий сделок, которые имели бы место в сделках между лицами, не являющимися взаимозависимыми, и если соответствующие сделки признаются сопоставимыми (ст. 105.5 НК РФ), то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).
Источник
Тальви
спросил
9 июня 2016 в 06:46
701 просмотр
Здравствуйте!Открыли с мужем Потребительский кооператив.Учредитель в ней только я одна.Встал вопрос как зачислить денежные средства на расчетный счет организации для начала своей деятельности.Хотели договором займа, но при заполнении поняли, что Займодавец (физ. лицо, коим являюсь «я») и заемщик (юр. лицо, в лице которого выступаю опять же «я»).Как подписывать?Слышала, что с двух сторон одной подписью (одним лицом) нельзя подписывать? Подскажите пожалуйста, как нам поступить.Заранее, спасибо, за любой ответ!!!
юлия79
412 675 баллов
, г. Омск
Цитата (Тальви):Открыли с мужем Потребительский кооператив.Учредитель в ней только я одна.Встал вопрос как зачислить денежные средства на расчетный счет организации для начала своей деятельности.Хотели договором займа, но при заполнении поняли, что Займодавец (физ. лицо, коим являюсь «я») и заемщик (юр. лицо, в лице которого выступаю опять же «я»).Как подписывать?Слышала, что с двух сторон одной подписью (одним лицом) нельзя подписывать? Подскажите пожалуйста, как нам поступить.Заранее, спасибо, за любой ответ
Добрый день
В этом случае договор займа будет между ФЛ и потреб.кооперативом,руководителем которого являетесь вы.Это нормальная ситуация.
Добрый день!
Цитата (Тальви):Слышала, что с двух сторон одной подписью (одним лицом) нельзя подписывать? Подскажите пожалуйста, как нам поступить.
Подписание договора с двух сторон одним физ лицом очень распространено и активно применяется на практике.
Цитата (Юридический портал «Сфера Закона» 02.02.2015):Ввиду того, что договор, в силу п.1 ст. 420 Гражданского Кодекса РФ, — это соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, то первое, что приходит на ум — это невозможность подписать договор одним и тем же лицом с обеих сторон.
Однако на практике факт подписания договора одним и тем же лицом с обеих сторон не всегда влечёт за собой негативную правовую оценку договора. Дело в том, что одно и тоже лицо может быть, к примеру, директором разных организаций. И когда указанные организации заключают между собой договор, разумеется, подписи в договоре будут одинаковые, как от одной организации, так и от другой. Однако контрагентами по договору в этом случае выступают разные юридические лица.
Следует отметить, что согласно ст. 53 Гражданского Кодекса РФ юридическое лицо приобретает права и обязанности через свои полномочные органы, которым и является генеральный директор.
На практике многие организации подстраховываются, отправляя формально директора одной из организаций в отпуск и по доверенности от имени одной из организаций заключают договор. Моё мнение – договор будет действительным и без этих ухищрений. Однако спешу заметить, что подобный договор совершается в особом порядке, так как признаётся сделкой с заинтересованностью. Поэтому указанная сделка, должна быть одобрена до ее совершения советом директоров общества или общим собранием акционеров (участников).
Данный вывод подтверждается и судебной практикой. Так, в постановлении Президиума ВАС РФ от 03.04.2002 № 7611/01 указано, что в случае, если гражданин на момент совершения спорной сделки между обществом и фирмой является директором одновременно обеих этих организаций, то в таком случае гражданин признается лицом, заинтересованным в совершении обществом данной сделки.
Исключением из этого правила является ООО, которое состоит из одного участника и одновременно осуществляет функции единоличного исполнительного органа данного общества. Одобрения в данном случае не требуется.
Если посмотрим п. 3 ст. 182 ГК РФ, то там мы найдем положение о том, что представитель не может совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично. Однако указанное положение об ограничении представительства в данной ситуации не действует, т.к. директор не является представителем юридического лица, он выступает как его орган. А орган юридического лица не является самостоятельным субъектом гражданских правоотношений.
Еще один возможный вариант, когда договор от имени двух лиц может быть подписан одним человеком, это ситуация, когда директор выступает как физическое лицо (гражданин) и как орган юридического лица одновременно. Договор в этом случае заключается между двумя лицами. Подобный договор также будет являться сделкой с заинтересованностью, поэтому требует соблюдения процедуры одобрения.
Замечу, что если процедура одобрения не была соблюдена, сделка может быть признана недействительной по иску общества или унитарного предприятия, а также участника (акционера, собственника имущества).
Большое спасибо за ответ! Правильно ли я поняла: оформляю договор займа и подписываю с одной стороны как физ. лицо, с другой-как юр. лицо, но при этом для начала организую Общее собрание пайщиков, где получаю одобрение?
Источник
