Наткнулся на ряд определений по банкротному делу № А50-25819/2016 (https://kad.arbitr.ru/Card/a9852e63-66cc-440e-b606-d38226c26f42), напримерhttps://kad.arbitr.ru/PdfDocument/79a8aabb-c569-494a-8f13-e6c2334f199d/A50-25819-2016_20170503_Opredelenie.pdf, https://kad.arbitr.ru/PdfDocument/275490d5-a513-40f9-9d6d-544247b1fbb6/A50-25819-2016_20170504_Opredelenie.pdf.
Суть всех удовлетворенных судом требований, включенных в реестр требований кредиторов, едина: предприятие-должник, получило именные бездокументарные, обращающиеся на бирже акции, в заем, по договорам займа ценных бумаг. Займодавцы – физические лица.
Собственно, квалификация правоотношений показалась странной.
Требования кредиторов, судя по определениям, основаны на однотипных договорах займа ценных бумаг, в соответствии с которыми кредиторы передают, а предприятие-банкрот принимает в собственность именные бездокументарные ценные бумаги, которые обязуется возвратить и уплатить проценты за пользование акциями.
В моем понимании, передача именных бездокументарных ценных бумаг в заем противоречит ст. 807 ГК РФ. Согласно которой, как мы все помним, предметом займа могут выступать деньги или вещи. И даже вещи не любые, а только наделенные родовыми признаками.
Но ст.128 ГК РФ, к объектам гражданских прав относит вещи, включая наличные деньги и документарные ценные бумаги, а равно иное имущество – которое не естьвещи, поскольку в перечне вещей не значится. И именно к иному имуществу ст.128 ГК РФ прямо относит бездокументарные ценные бумаги. Бездокументарными ценными бумагами, ГК РФ в ст. 142 признает вовсе не вещи, а исключительно права, обязательственные и иные, закрепленные в эмиссионных документах лица, выпустившего ценные бумаги.
Из ст. 807 ГК РФ прямо следует, что ни иное имущество, ни обязательственные и иные права, не могут выступать предметом займа, поскольку деньгами или вещами, не являются.
Передача бездокументарных именных акций по договору займа предполагает передачу заемщику в собственность прав акционера и выбывание заимодавца из состава акционеров, что с точки зрения сущности заемных обязательств, выглядит абсурдно.
При этом суд легко обходит в определениях то, что акции, которые являются предметом спора – именно бездокументарные. В причины уклонения от упоминания главного, собственно говоря, признака спорных ценных бумаг погружаться не будем, тут к суду и сторонам вопросы, но определения явно противоречат ГК РФ, причем в фундаментальном вопросе. Все же, акты 1-й инстанции, изменяющие базовые определения вещного права и займа, встретишь редко.
Что характерно, хоть и менее – на мой взгляд, существенно, та же история со вторым признаком.
Судом в определениях указывается, что ценные бумаги «…могут быть предметом займа, если они относятся к родовым вещам (например, обыкновенные именные акции эмитента в определенном количестве в рамках одного выпуска, которые могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества)».
Спорные Акции — именные. Это и в определениях есть, да и без того ясно – неименные на бирже не обращаются, а там эмитенты всем известные.
ГК, кстати, об именных бездокументарных ценных бумагах умалчивает, в ст. 143 речь о документарных. Понятие раскрывает ст. 2 ФЗ «О рынке ценных бумаг», где именные эмиссионные ценные бумаги — ценные бумаги, информация о владельцах которых должна быть доступна эмитенту в форме реестра владельцев ценных бумаг, переход прав на которые и осуществление закрепленных ими прав требуютобязательной идентификации владельца. Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг — форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или на основании записи по счету депо.
Отсюда следует, что именные бездокументарные акции могут быть лишь индивидуально-определенным имуществом, а родовыми признаками обладать вовсе никак не могут, даже чисто технически, поскольку в любой момент существования имеют индивидуально-определенный признак – имя (наименование) владельца. Именные бездокументарные акции не могут смешиваться с аналогичными акциями того же рода и качества, эти акции — просто запись в реестре акционеров, в силу закона в каждый момент времени требующая обязательной идентификации владельца, в связи с чем не может обладать аналогичными признаками (принадлежать тому же лицу). Даже в рамках одного выпуска.
И последнее, что удивило в определениях. Ценные бумаги действительно могут быть предметом займа по маржинальным сделкам, как указано в п. 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг». Но! Заем по маржинальным сделкам — единственное исключение, потому прямо и определенное специальной нормой специального закона и обусловленное рядом ограничений по сторонам сделки и целям. Согласно тому самому пункту 4 ст. 3 ФЗ «О рынке ценных бумаг», исключительно брокер вправе предоставлять клиенту в заем ценные бумаги, и лишь с регламентированной целью — для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг, при условии предоставления клиентом обеспечения (маржинальные сделки).
Физлица в РФ брокерами быть не могут в принципе, отчего применение специальной нормы к спорным отношениям выглядит некорректно.
Определения вроде обжалованы, хотя не ясно, по каким основаниям. Интересно будет, если в апелляции, а то и выше, устоят. Практика, конечно, и раньше многое в нормах меняла, но признать права вещами (или, как вариант, признать заем прав) – на мой взгляд крайне противоречивая затея.
Источник
Заём и ценные бумаги
Ценной бумагой признается документ, соответствующий установленным законом требованиям и удостоверяющий обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении такого документа (документарная ценная бумага). Ценными бумагами также признаются обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со ст. 149 ГК РФ (бездокументарные ценные бумаги) (п. 1 ст. 142 ГК РФ).
Законом или в установленном им порядке могут быть предусмотрены обязательные реквизиты документарной ценной бумаги, требования к ее форме и другие требования к такой ценной бумаге. При несоответствии этим реквизитам или требованиям документ не признается ценной бумагой, но сохраняет значение письменного доказательства (ст. 143.1 ГК РФ в редакции Федерального закона от 02.07.2013 N 142-ФЗ (далее — Закон N 142-ФЗ), вступившего в силу с 01.10.2013).
В сфере заёмных отношений ценные бумаги могут фигурировать в качестве:
1) предмета договора займа;
2) способа оформления договора займа;
3) способа оформления договора государственного (муниципального) займа.
Виды ценных бумаг, допустимых в каждом из качеств, различны.
К вещам, которые могут выступать предметом договора займа (п. 1 ст. 807 ГК РФ), относятся только документарные ценные бумаги (ст. 128 ГК РФ). Бездокументарная ценная бумага не является вещью. Поэтому, исходя буквально из формулировки п. 1 ст. 807 ГК РФ, можно сделать вывод о том, что бездокументарные ценные бумаги предметом договора займа быть не могут. При заключении такого договора он будет ничтожным (ст. 168 ГК РФ, см. также постановление Пятнадцатого ААС от 29.04.2015 N 15АП-5061/15).
Отметим, что ст. 128 ГК РФ в редакции, действовавшей до 01.10.2013 (даты вступления в силу Закона N 142-ФЗ), относила к категории вещей ценные бумаги как таковые, не исключая и бездокументарные. Однако судебная практика во многих случаях и до 01.10.2013 придерживалась мнения о том, что бездокументарные ценные бумаги (в частности, акции) не могут быть переданы взаймы. Этот вывод обосновывался, в частности, тем, что передача бездокументарных именных акций по договору займа предполагает передачу заемщику имущественных и личных неимущественных прав акционера и выбывание заимодавца из состава акционеров, что противоречит существу заемных обязательств (постановления ФАС Дальневосточного округа от 03.05.2005 N Ф03-А51/05-1/872, Девятого ААС от 25.09.2012 N 09АП-23692/12).
Нельзя не отметить, что законодательство допускает заем ценных бумаг для совершения маржинальных сделок — сделок купли-продажи ценных бумаг, совершаемых клиентом брокера (профессионального участника рынка ценных бумаг, осуществляющего брокерскую деятельность) с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, которые брокер предоставляет клиенту взаймы (п. 4 ст. 3 Федерального закона от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг», далее — Закон о рынке ценных бумаг). Маржинальные сделки могут быть совершены с использованием в том числе бездокументарных ценных бумаг. Однако отношения в рамках договора брокерского обслуживания, связанные с предоставлением брокером ценных бумаг клиенту для совершения маржинальных сделок, обладают правовой спецификой, которая значительно отличает их от «обычных» отношений по договору займа. Предоставление ценных бумаг взаймы как часть брокерской деятельности регулируется не нормами ГК РФ о договоре займа, а Законом о рынке ценных бумаг и принятыми в соответствии с ним подзаконными нормативными правовыми актами.
В качестве способа оформления договора займа может использоваться только вексель (ст. 815 ГК РФ) или облигация (ст. 816 ГК РФ).
Вексель представляет собой ничем не обусловленное обязательство выплатить в предусмотренный векселем срок полученные взаймы денежные суммы (абзац первый ст. 815 ГК РФ). Вексель может быть простым (обязательство по выплате лежит на векселедателе) или переводным (обязательство возложено на другого указанного в векселе плательщика).
Облигация — разновидность эмиссионных ценных бумаг, удостоверяющая право держателя на получение в установленный ею срок номинальной стоимости или иного имущественного эквивалента от лица, выпустившего облигацию. Облигация может также предусматривать право на получение фиксированного процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права (абзац второй ст. 816 ГК РФ, абзац шестой статьи 2 Закона о рынке ценных бумаг).
По договору государственного (муниципального) займа приобретаются государственные (муниципальные) ценные бумаги (п. 3 ст. 817 ГК РФ). Наиболее популярны государственные облигации, также могут быть казначейские обязательства, казначейские векселя и др.
Источник
Сегодня в качестве предмета займа могут выступать не только деньги, но также ценные бумаги. Причем в таком случае составляется договор займа в специальной форме. Алгоритм предоставления таковых бумаг имеет свои тонкости, особенности – все они установлены законодательными нормами.
Основные моменты
Предметом договора займа могут быть самые разные предметы. Причем данный момент очень пристально освещается в законодательстве.
Согласно Гражданскому кодексу РФ предмет займа должен обладать определенными родовыми признаками. Данный вопрос устанавливается именно в ч.1 ст.№807 ГК РФ.
Согласно таковой статьей, заимодавец должен передавать заемщику предмет, который имеет определенные родовые признаки.
Причем следует учесть, что предметы, которые могут быть переданы соответствующим образом в долг, должны обладать определенными характеристиками. Таковыми является некоторые меры, вес или же нечто другое.
Соответственно, таковые характеристики и подразумевают родовые признаки.
Сама ценная бумага как таковая обладает определенными реквизитами. Согласно законодательству таковые в конкретном случае и являются родовыми признаками.
Соответственно, договор займа ценных бумаг «имеет право на существование». Заключать таковой возможно в соответствии с действующим в Российской Федерации законодательством.
Но опять же требуется внимательно ознакомиться со всеми тонкостями процесса, оформления. Все они определены нормативно-правовыми документами.
Что это такое
Договор займа ценных бумаг – специальное соглашение, составленное в определенной форме и при этом подразумевающее передачу во временную собственность некоторых ценностей.
Соответственно, ценные бумаги подразумевают под объектом таковой сделки. Основная цель заключения подобного рода договора – именно получение некоторой прибыли.
Стоимость бумаги напрямую зависит от её разновидности и многих иных факторов.
Согласно Гражданскому кодексу РФ договор займа ценных бумаг не имеет определенной стандартной формы, установленной жестко на законодательном уровне.
Согласно законодательству юридические организации имеют право самостоятельно осуществлять составление данного типа документом. Но при этом имеется перечень пунктов, присутствие которых в договоре строго обязательно.
Обычно договор ценных бумаг включает в себя следующие базовые разделы:
- наименование самого документа;
- предмет договора;
- срок действия данного соглашения – обычно после окончания такового нужно будет вернуть ценные бумаги;
- права, а также обязанности различных сторон;
- ответственность сторон;
- основания для прекращения действия соглашения, порядок расторжения соответствующего соглашения;
- разрешение споров;
- форс-мажор;
- прочие условия;
- список приложений;
- адреса, реквизиты сторон.
Со всеми тонкостями конкретного договора нужно будет разобраться предварительно.
Обычно разнообразные сложные, затруднительные ситуации, спорные моменты возникают лишь по причине банального непонимания гражданином условий данного типа соглашения.
По возможности таковые необходимо разрешать в досудебном порядке.
Если же подобное невозможно по каким-то причинам – то нужно обращаться в суд по месту регистрации ответчика. В то же время сам договор обязательно должен быть составлен в рамках законодательства.
Если имеют место какие-либо нарушения, то соглашение о займе ценных бумаг может быть признано недействительным частично, либо полностью. Тем не менее это не будет освобождать стороны от определенных обязательств.
На кого распространяется
В качестве сторон договора, которые могут заключать соглашение данного вида, могу выступать различные субъекты.
К таковым относятся:
Соответственно, необходимо учитывать определенные различия при возникновении подобных отношений между разными субъектами права.
Например, физические лица и индивидуальные предприниматели отвечают по всем взятым на себя обязательствам личной собственностью.
Данный момент определяется законодательно. В то же время с лицами физическими дела обстоят несколько иначе.
Также важно учесть, что договор займа может быть составлен только лишь с дееспособным, совершеннолетним физическим лицом.
Во всех остальных случаях, если гражданин не совершенолетен, интересы его должен представлять какой-либо уполномоченный представитель.
Таковым может быть любой гражданин – его опекун, родитель, иное. В свою очередь имеется ряд иных тонкостей, особенностей, связанных с оформлением договора займа.
К сторонам соглашения о предоставлении во временное пользование ценных бумаг могут устанавливаться различные иные требования.
В каждом случае они определяются индивидуально самими участниками договоренностей. С таковым моментом нужно будет разобраться обязательно предварительно.
Куда обращаться
При необходимости заключения подобного договора оптимальным решением будет обратиться в специализированную организацию, которая предлагает свои услуги по оформлении договоров на заем ценных бумаг.
Например, одной из самых популярных площадок для заключения подобных сделок является «Кит Финанс Брокер». Помимо данного учреждения на просторах интернета работает также большое количество иных аналогичных компаний.
За счет таковых возможно будет получить дополнительных доход от владения ценными бумагами. Подобные компании выступают в роли банальных посредников при заключении сделки между заемщиком бумаг и их владельцем.
Соответственно, оформление договора любого типа подразумевает некоторую комиссию за данную техническую работу.
Одним из наиболее простых и распространенных режимов является следующий – бумаги берутся на одну ночь, после окончания дневной торговой сессии и возвращаются в депо утром.
Сам же владелец таковых ценных бумаг в таком случае получает порядка 0.5% годовых. Причем величина процента может варьироваться в зависимости от самых разных факторов. Помимо указанного выше брокера существует множество иных.
Работать с ними возможно будет как через интернет, так и непосредственно в офисе. Владелец бумаг и заемщик таковых могут самостоятельно выбрать каким именно образом будет заключать соответствующего типа договор.
Также отдельно стоит отметить некоторые нюансы работы брокеров подобного типа. Все таковые полностью стандартны.
Перечень таковых включает в себя:
Очень важно внимательно разобрать все тонкости работы конкретного брокера перед тем, как заключить с ним договор.
Аналогичным образом обстоит дело в случае, если процесс заключения договора имеет место между физическими лицами.
При отсутствии опыта в данной сфере стоит внимательно разобрать все нюансы оформления. Оптимальное решение – обратиться к квалифицированному юристу или же брокеру для разрешения таковой ситуации.
Как получить займ денег без процентов, можно узнать в статье: беспроцентный займ.
Интересует вопрос, как оформить беспроцентный займ от учредителя, читайте здесь.
Заключение договор займа ценных бумаг
Заключение договора ценных бумаг имеет целый ряд специфических тонкостей. Со всеми таковыми нужно будет разобраться предварительно. Процесс этот имеет отдельный перечень нюансов.
В первую очередь следует учесть, что процесс заключения договора должен обязательно осуществляться только лишь при соблюдении определенных требований. Не менее важно учесть, что понадобится соблюсти некоторый порядок составления.
Также потребуется собрать целый перечень документов для оформления соглашения, договорить об условиях возврата самих таковых ценных бумаг. Отдельно нужно отметить алгоритм блокировки и необходимость открытия специального счета.
Договор займа ценных бумаг между физическими лицами имеет определенные отличия от аналогичного, но заключаемого между юридическими.
К основным вопросам, разобрать которые нужно будет предварительно, нужно отнести:
- необходимые требования;
- порядок составления;
- какие потребуются документы;
- условия возврата;
- с блокировкой;
- особенности расчета;
- важные аспекты;
- законодательная база.
Необходимые требования
Перечень требований к самому алгоритму составления договора этого вида полностью стандартны.
Они включат в себя следующее:
- Стороны, заключающие договор, должны делать это только по доброй воле.
- Собственник или же иное лицо обязательно должно обладать правом на распоряжение конкретными ценными бумагами.
- Понадобится представить соответствующие подтверждающие документы.
Отдельно нужно будет отметить именно добровольность составления договора этого вида. Так как в случае, если будет иметь место принуждение под угрозой физической или же психологической – договор таковой считается недействительным.
Соответственно, выдающий в заем ценные бумаги должен иметь на это право. При отсутствии такового попросту не допускается заключать договор.
Порядок составления
Сам порядок заключения договора займа ценных бумаг является стандартным – если само соглашение заключается на бумаге. Отдельно стоит отметить вопрос нотариального оформления. Процесс таковой имеет некоторые тонкости.
В таком случае порядок составления договора будет выглядеть следующим образом:
Обращение к нотариусу, квалифицированному юристу для составления данного типа документа позволит не допустить большого количества самых разных затруднений. В первую очередь это касается нарушения законодательства.
Квалифицированный юрист представит подробную информацию по поводу оформления ценных бумаг. Это позволит не допустить самых разных проблем.
В первую очередь соблюдение законодательных документов позволит не допустить именно повышенного внимания со стороны налоговой службы. Со всеми тонкостями требуется разобраться предварительно.
Величина штрафов за неуплату налоговых сборов достаточно велика. Также по возможности стоит получить консультационную поддержку от хорошего бухгалтера.
Судебная практика по договору займа ценных бумаг очень обширна и не однозначна. Именно поэтому оптимальным решением будет соблюдение законодательных норм с целью избежать всевозможных затруднительных ситуаций, проблем.
К тому же проведение судебных разбирательств может стать причиной достаточно существенных денежных затрат. В некоторых случаях ценные бумаги будет невозможно использовать по их прямому назначению – для получения выгоды.
Именно поэтому перед тем, как приступить к составлению такового соглашения, нужно внимательно разобрать все основные тонкости, особенности процесса. Важно также внимательно изучить законодательные нормы.
Это позволит не просто не допустить нарушения закона, но также осуществить самостоятельный контроль за соблюдением своих прав.
Внимательное прочтение договора кредитования позволит не допустить самых разных затруднений и ошибок.
Какие потребуются документы
Основным документом, без которого будет фактически невозможно заключить рассматриваемого типа соглашение, является именно фактическое подтверждение прав собственности.
Причем в зависимости от разновидности ценной бумаги будет различаться документ, которым права собственности подтверждаются.
На данный момент к таковым документам могут относиться:
Отдельным случаем являются ценные бумаги бездокументарного типа. В таком случае запись о правах собственности на конкретные бумаги будет установлена именно выпиской по лицевому счету у конкретного держателя реестра.
Опять же утрата прав подразумевает записи по депозитариям. Каждый случай по поводу заключения прав собственности существенно различается. Именно поэтому нужно будет со всеми тонкостями внимательно разобраться заранее.
Если процесс передачи ценных бумаг осуществляется через интернет, с помощью специальных бирж – что в бумажной форме документы предоставлять нет необходимости.
Опять же в качестве подтверждения будет использована специальная запись в реестре у его держателя.
Условия возврата
Основным параметром возврата является период времени, в течение которого осуществляется возврат ценных бумаг.
На данный момент существует очень много самых разных тонкостей, связанных именно с возвратом.
Условия в каждом случае обсуждаются в индивидуальном порядке и должны быть подробно отражены в договоре займа.
С блокировкой
При работе через электронные торговые системы осуществляется процесс возврата ценных бумаг автоматически.
Причем если сам владелец с ними какие-либо операции не свершает – то таковые бумаги попросту блокируются на специальном счете. Например, у брокера «Кит Финанс» дела обстоят именно таким образом.
Особенности расчета
К основным особенностям займа данного вида можно будет отнести:
- у клиентом, которые дают или же берут в заем ценные бумаги, отсутствует риск осуществления потери таковых;
- сами операции, осуществляемые при займе, никоим образом не влияют на процесс получения купонов, а также дивидендов;
- важно учитывать, что займы не должны осуществляться в период формирования периодической налоговой задолженности.
Имеются также иные важные моменты. Но опять же все таковые возникают в индивидуальном порядке в каждом случае.
Видео: споры из договоров займов
Важные аспекты
К основным важным аспектам в первую очередь нужно будет отнести следующее:
Законодательная база
Все вопросы по поводу использования ценных бумаг отражаются именно в Гражданском кодексе РФ.
Само определение того, что именно является ценной бумагой, определяется в:
Разновидности ценных бумаг также определены законом.
Полный перечень таковых отражен в:
По возможности перед заключением договора займа ценных бумаг нужно будет внимательно рассмотреть все НПД.
Сегодня заключение подобных соглашение не имеет широкой практики в РФ – в сравнении со странами запада и другими. Тем не менее законодательство подробно обозначает алгоритм работы в данном сегменте финансовой деятельности.
Внимание!
- В связи с частыми изменениями в законодательстве информация порой устаревает быстрее, чем мы успеваем ее обновлять на сайте.
- Все случаи очень индивидуальны и зависят от множества факторов. Базовая информация не гарантирует решение именно Ваших проблем.
Поэтому для вас круглосуточно работают БЕСПЛАТНЫЕ эксперты-консультанты!
- Задайте вопрос через форму (внизу), либо через онлайн-чат
- Позвоните на горячую линию:
- 8 (800) 700 95 53
ЗАЯВКИ И ЗВОНКИ ПРИНИМАЮТСЯ КРУГЛОСУТОЧНО и БЕЗ ВЫХОДНЫХ ДНЕЙ.
Источник