Материал предоставила Аудиторско-консалтинговая группа «ЮНИФИН»
Когда некредитная организация собирается выдавать займы за счет полученных кредитов, возникает ряд опасений: не привлекут ли ее к ответственности, признав такие операции банковскими; можно ли будет списать «в расходы» проценты по кредитам, использованным на выдачу займов; не возникнут ли претензии по НДС.
Заимодавца, выдающего займы за счет кредитов, больше всего беспокоит риск того, что он будет привлечен к ответственности за незаконное осуществление банковских операций по ст. 13 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1. Ведь осуществление юридическим лицом банковской операции без лицензии влечет взыскание в бюджет не только всей полученной в результате суммы, но и штрафа в двукратном размере этой суммы.
Относится ли рассматриваемая деятельность организаций к банковским операциям, которые согласно ст. 13 Закона N 395-1 должны проводиться только на основании лицензии, выдаваемой Банком России?
К банковским (лицензируемым) операциям согласно ст. 5 Закона N 395-1 относится размещение организацией от своего имени и за свой счет денежных средств физических и юридических лиц, привлеченных ею во вклады (до востребования и на определенный срок). При этом лицензированию подлежит как само привлечение средств во вклады, так и размещение привлеченных указанным способом средств.
Мнение специалиста
С.Е. Комаров, директор по консалтингу ЗАО « Юнифин ЛТД«
Операции по привлечению средств по кредитным договорам, так же, как и операции по предоставлению займов, — ни в совокупности, ни по отдельности — лицензированию не подлежат.
Поэтому для признания такого рода деятельности банковской определяющее значение имеет доказательство того, что в виде займов выдаются именно привлеченные во вклады, а не собственные или привлеченные иным способом (не во вклады) средства.
Привлечение средств во вклады должно осуществляться одним из двух способов:
использование специального (депозитного) счета для зачисления вклада, средства на котором не подлежат расходованию (п. 3 ст. 834 ГК РФ, ст. 845 ГК РФ);
выдача депозитного сертификата без открытия счета (ст. 844 ГК РФ).
Что отличает привлечение средств во вклады от иных способов привлечения средств? Основное идентификационное условие — это открытие банком на имя вкладчика депозитного счета (или выдача депозитного сертификата, подтверждающего привлечение средств во вклад). Средства, внесенные на этот счет (подтвержденные сертификатом), остаются собственностью вкладчика, только он имеет право ими распоряжаться. В частности, п. 3 ст. 834 ГК РФ определено, что юридические лица не вправе перечислять находящиеся во вкладах (депозитах) денежные средства другим лицам.
По кредитному договору и договору займа денежные средства, напротив, выдаются без открытия специальных счетов (выдачи сертификатов) и переходят в собственность заемщика, который может их использовать по своему усмотрению. При этом кредитор (заимодавец) распоряжаться этими деньгами не вправе (ст. 807 ГК РФ, п. 2 ст. 209 ГК РФ).
Следует также учитывать, что по действующему гражданскому законодательству банковский вклад является самостоятельным видом договора, по ряду существенных характеристик отличным от договоров кредита и займа.
Таким образом, предоставление займа за счет средств, полученных по кредитному договору, не является банковской операцией, признаваемой таковой согласно ст. 5 Закона N 395-1, следовательно, не подлежит лицензированию.
Если организация, по сути, привлекает денежные средства во вклады
(очевидны условия привлечения и намерения сторон), но внешне оформляет сделки в качестве иных видов договоров, суд может признать такую сделку притворной (ст. 170 ГК РФ) и применить последствия той сделки, которую стороны действительно имели в виду (то есть договора банковского вклада).
На основании подобного судебного решения уполномоченный орган может подавать иски о применении последствий (взыскание соответствующих штрафных санкций) за осуществление лицензируемой банковской деятельности без лицензии.
Отметим, что взыскание производится в судебном порядке по иску прокурора соответствующего федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на то федеральным законом, или Банка России (ст. 13 Закона N395-1).
Из этого следует, что налоговые органы в любом случае законодательно не уполномочены подавать иски о взыскании санкций по незаконно осуществляемым банковским операциям.
В то же время нельзя исключать возможность того, что налоговые органы по собственной инициативе передадут материалы налоговой проверки ЦБ РФ или прокуратуре — органам, уполномоченным подавать в суд вышеуказанные иски.
Итак, с точки зрения гражданского и банковского законодательства операция по выдаче займа за счет кредитных средств может осуществляться любыми субъектами хозяйственной деятельности (не только кредитными организациями) и не требует получения разрешений (не лицензируется).
Рассмотрим, какие могут возникать налоговые последствия таких операций — в первую очередь, с точки зрения учета в целях налогообложения прибыли организаций расходов на выплату процентов по полученным кредитам.
В соответствии с подп. 2 п. 1 ст. 265 НК РФ, п. 1 ст. 269 НК РФ внереализационными расходами признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного кредита или займа (текущего или инвестиционного).
Мнение специалиста
С.Е. Комаров, директор по консалтингу ЗАО « Юнифин ЛТД«
Право организации учитывать начисленные проценты по долговым обязательствам в составе расходов не зависит от вида долгового обязательства и характера использования полученных по нему денежных средств. Налоговое законодательство прямо не связывает это право с такими условиями, предъявляя лишь требования о документальной подтвержденности и экономической оправданности.
Документально подтвержденное использование кредитных средств на выдачу займов под проценты является доказательством экономической обоснованности осуществленных в виде процентов расходов, их направленности на получение дохода, так как займы приносят доход организации, который учитывается, в том числе, при исчислении налога на прибыль.
Целью привлечения заемных средств должно быть получение организацией дохода в будущем. В этом случае расходы на выплату процентов по кредиту будут обоснованы, и организация сможет учесть их для целей налогообложения прибыли. Обоснованность получения налоговой выгоды не может быть поставлена в зависимость от способов привлечения капитала для осуществления экономической деятельности (использование собственных, заемных средств, эмиссия ценных бумаг, увеличение уставного капитала и т. п.) или от эффективности использования капитала. Такой вывод указан в п. 9 постановления ВАС РФ от 12.10.2006 N 53.
Позиция Минфина России (из письма от 27.07.2006 N 03-03-04/1/615)
Заключение организацией-заемщиком по кредитному договору с третьей организацией самостоятельного договора займа и предоставление контрагенту согласно указанному договору займа в собственность денежных средств, ранее полученных по кредитному договору, является способом использования средств, полученных по кредитному договору.
Если при этом организация использует кредит в целях, направленных на получение процентного дохода от предоставления займа третьей организации, то проценты за пользование этим кредитом могут быть рассмотрены как расходы, соответствующие требованиям п. 1 ст. 252 НК РФ.
Такое же мнение ранее выражали и налоговые органы (см., в частности, письма УМНС РФ по г. Москве от 01.04.2004 N 26-12/22222 и от 11.12.2003 N 26-12/69502).
Арбитражная практика также свидетельствует, что проценты по кредиту, использованному на выдачу займа, учитываются в расходах для целей налогообложения. Так, в постановлении ФАС МО от 25.09.2007 N КА-А40/ 95-10-07 указано, что «налоговое законодательство не содержит запрета для включения в затраты процентов по полученным кредитам в случае предоставления налогоплательщиком займов другим организациям. Следовательно, нет оснований полагать, что проценты за пользование кредитами были экономически неоправданными и не соответствуют положениям главы 25 НК РФ».
Что касается НДС, то от этого налога освобождаются операции по предоставлению займов в денежной форме, а также оказание финансовых услуг по предоставлению займов в денежной форме (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Следовательно, заимодавцы не должны начислять и уплачивать НДС при получении доходов в виде процентов, уплачиваемых заемщиками по предоставленным им займам.
Контактный телефон: (495) 937-90-80, доб. 25-44
***
Федеральный закон от 02.12.1990 N395-1 «О банках и банковской деятельности».
***
Постановление ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды».
Впервые опубликовано в журнале «Налоговые споры» 01.12.2008
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
464 октября 2019
Выдача займа за счет полученного займа. Налоговые риски возникают в том случае, если полученные заемные средства были использованы в операциях, не направленных на получение дохода, и соответственно, не отвечают критерию экономической обоснованности.
Вопрос: Предприятие получило заем, на полученные средства приобрели векселя векселями выдали заем учредителю каковы налоговые риски в данной операции?
Ответ: Налоговые риски возникают в том случае, если полученные заемные средства были использованы в операциях, не направленных на получение дохода, и соответственно, не отвечают критерию экономической обоснованности (пункт 1 статьи 252 НК).
Такое возможно, например, если за счет заемных средств приобретены векселя, по которым не предусмотрено получение дополнительного дохода в виде процентов (в т. ч. в виде дисконта). А также последующая выдача займа учредителю производит на условиях безвозмездности (беспроцентный займ).
В этом случае проценты, которые организация уплачивает по полученному займу или кредиту, учесть в составе внереализационных расходов нельзя. Эти расходы не направлены на получение дохода. Такой позиции придерживается налоговая служба (см., например, письмо УФНС по г. Москве от 28.02.2005 № 20-12/12463).
Еще читайте: трудовой календарь на 2020 год с праздниками и выходными
Существует арбитражная практика, которая поддерживает данную точку зрения.
Если же приобретены процентные векселя (или дисконтом), то даже при условии выдачи учредителю беспроцентного займа расходы в виде процентов по полученному займу организация будет вправе признать при расчете налога на прибыль.
Более подробно об этом Вы можете узнать, перейдя по ссылке:
https://vip.1gl.ru/#/document/86/114134/
Как учесть при налогообложении проценты по полученному займу или кредиту
При каких условиях проценты по полученному займу, кредиту можно учесть в расходах при расчете налога на прибыль
Налогооблагаемую прибыль можно уменьшить лишь на обоснованные, документально подтвержденные и направленные на получение дохода расходы. Это означает, что в расходах можно признать только проценты, которые:
организация выплачивает по займу, взятому на коммерческие нужды. Заемные средства должны быть использованы для получения дохода. Например, проценты по займу, который был взят для оказания благотворительности, в расходах учесть нельзя (письмо Минфина от 16.03.2011 № 03-03-06/1/140). Проценты по займу, который взяли на покупку производственного оборудования, можно учесть в расходах (письмо Минфина от 19.07.2010 № 03-03-06/1/466);
подтверждены правильно оформленными документами. Например, договором, выпиской банка – в подтверждение получения денег от заимодавца, приходным ордером – если заем был получен имуществом, и т. д.
Такие требования указаны в пункте 1 статьи 252 НК.
Ситуация: можно ли учесть при расчете налога на прибыль проценты по полученным займам (кредитам). Полученные средства были направлены на выдачу беспроцентных займов третьим лицам
Нет, нельзя.
Когда организация выдает беспроцентный заем, она не получает доход. Проценты, которые она уплачивает по таким займам или кредитам, учесть в составе внереализационных расходов нельзя. Эти расходы не направлены на получение дохода и не отвечают критерию экономической обоснованности. Это следует из подпункта 2 пункта 1 статьи 265 и пункта 1 статьи 252 НК.
Такой позиции придерживается налоговая служба (см., например, письмо УФНС по г. Москве от 28.02.2005 № 20-12/12463).
Существует арбитражная практика, которая поддерживает данную точку зрения. Например, постановления арбитражных судов Центрального от 19.02.2018 по делу № А09-1705/2017 и Московского от 29.01.2018 по делу № А41-27870/2017. Это также постановления ФАС Северо-Западного округа от 07.03.2007 № А56-60519/2005 и от 19.10.2006 № А42-5855/2005, Дальневосточного округа от 08.11.2007 № Ф03-А73/07-2/3272, Западно-Сибирского округа от 17.12.2007 № Ф04-7979/2007(40214-А46-15).
Главбух советует: назначение займа не может влиять на учет процентов по нему. И вот почему.
Налоговый кодекс не ставит в зависимость возможность учета процентов по займам или кредитам в составе расходов от назначения использования заемных средств. При этом расходом признаются проценты по долговым обязательствам любого вида вне зависимости от характера предоставленного займа (кредита). Это следует из подпункта 2 пункта 1 статьи 265 НК. Косвенно такую точку зрения подтверждает письмо Минфина от 18.08.2006 № 03-03-04/1/633. В нем финансовое ведомство указывает на то, что в целях налогообложения прибыли расходом признаются проценты по долговым займам (кредитам) независимо от их целевого назначения.
В арбитражной практике есть примеры решений судов, которые поддерживают данную позицию (см., например, постановления ФАС Дальневосточного округа от 18.08.2008 № Ф03-А73/08-2/3236, Западно-Сибирского округа от 30.05.2007 № Ф04-3107/2007(34377-А46-42) и от 15.05.2007 № Ф04-2582/2007(33714-А27-25), Северо-Западного округа от 02.07.2008 № А05-6193/2007).
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Ñíèöåðîâà Îëüãà, ñòàðøèé þðèñò äåïàðòàìåíòà «Êîðïîðàòèâíîå ïðàâî» êîìïàíèè Sameta.
Êàêîâû îñíîâíûå êðèòåðèè îòíåñåíèÿ äåÿòåëüíîñòè þðèäè÷åñêèõ ëèö, ñèñòåìàòè÷åñêè ïðåäîñòàâëÿþùèõ çàéìû äðóãèì þðèäè÷åñêèì ëèöàì çà ñ÷åò ïðèâëå÷åíèÿ ñðåäñòâ òðåòüèõ ëèö, ê áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè?
Îñóùåñòâëÿÿ ïðåäïðèíèìàòåëüñêóþ äåÿòåëüíîñòü, êîììåð÷åñêèå îðãàíèçàöèè, íå ÿâëÿþùèåñÿ áàíêàìè, íåðåäêî ïðåäîñòàâëÿþò çàéìû þðèäè÷åñêèì ëèöàì íå òîëüêî çà ñ÷åò ñîáñòâåííûõ ñðåäñòâ, íî è çà ñ÷åò ñðåäñòâ, ïðèâëå÷åííûõ ïî êðåäèòíûì äîãîâîðàì è äîãîâîðàì çàéìà. Êàê ïðàâèëî, ïîäîáíîãî ðîäà îïåðàöèè ñîâåðøàþòñÿ âíóòðè ãðóïïû êîìïàíèé-ïàðòíåðîâ ëèáî ìåæäó îñíîâíûìè è äî÷åðíèìè îáùåñòâàìè ñ öåëüþ ñïîñîáñòâîâàòü ðàçâèòèþ äåÿòåëüíîñòè êîìïàíèè-çàåìùèêà ïóòåì ïðåäîñòàâëåíèÿ åé çàåìíûõ ñðåäñòâ â êîðîòêèé ñðîê è íà áîëåå âûãîäíûõ óñëîâèÿõ (ïî ñðàâíåíèþ ñ óñëîâèÿìè, ïðåäëàãàåìûìè êîììåð÷åñêèìè áàíêàìè). Íà ïðàêòèêå èìåþò ìåñòî ñëó÷àè êâàëèôèêàöèè äåÿòåëüíîñòè þðèäè÷åñêèõ ëèö ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ çà ñ÷åò ïðèâëå÷åííûõ ñðåäñòâ â êà÷åñòâå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè êàê ñî ñòîðîíû àóäèòîðîâ, òàê è ñî ñòîðîíû êîíòðîëèðóþùèõ îðãàíîâ.
Äåÿòåëüíîñòü þðèäè÷åñêèõ ëèö, íå ÿâëÿþùèõñÿ áàíêîâñêèìè îðãàíèçàöèÿìè, ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ ÂÀÑ ÐÔ âïåðâûå ïðîàíàëèçèðîâàë è îöåíèë â èíôîðìàöèîííîì ïèñüìå îò 10 àâãóñòà 1994 ã. N Ñ1-7/ÎÏ-555 (äàëåå — èíôîðìàöèîííîå ïèñüìî), îòìåòèâ ñëåäóþùåå: «…â ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüÿìè 113 è 114 Îñíîâ ãðàæäàíñêîãî çàêîíîäàòåëüñòâà ïî êðåäèòíîìó äîãîâîðó áàíê èëè èíîå ëèöî, çàíèìàþùååñÿ ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé äåÿòåëüíîñòüþ, ìîæåò ïðåäîñòàâèòü êðåäèò ïîä îïðåäåëåííûé ïðîöåíò, óêàçàííûé â äîãîâîðå. Áàíêè è èíûå êðåäèòíûå ó÷ðåæäåíèÿ, ñîçäàííûå ñîáñòâåííèêàìè äëÿ îñóùåñòâëåíèÿ áàíêîâñêèõ îïåðàöèé (÷òî äîëæíî áûòü óêàçàíî â óñòàâå ýòèõ ó÷ðåæäåíèé), äîëæíû ïîëó÷èòü ëèöåíçèþ íà çàíÿòèå äàííîé ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé äåÿòåëüíîñòüþ â ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüÿìè 1 è 11 Çàêîíà ÐÑÔÑÐ «Î áàíêàõ è áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè â ÐÑÔÑл. Åñëè æå ïîäîáíûå ó÷ðåæäåíèÿ â íàðóøåíèå Óñòàâà çàíèìàþòñÿ êàê ïðåäïðèíèìàòåëüñêîé äåÿòåëüíîñòüþ âûäà÷åé êðåäèòîâ (íåçàâèñèìî îò òîãî, çà ñ÷åò êàêèõ èñòî÷íèêîâ ñôîðìèðîâàíû ôèíàíñîâûå ðåñóðñû) ïîä ïðîöåíòû è íà ýòî çàêëþ÷àþò êðåäèòíûå äîãîâîðû áåç ïîëó÷åíèÿ ëèöåíçèé, òàêàÿ äåÿòåëüíîñòü äîëæíà ïðèçíàâàòüñÿ íå ñîîòâåòñòâóþùåé çàêîíîäàòåëüñòâó ñî âñåìè âûòåêàþùèìè îòñþäà ïîñëåäñòâèÿìè. Êîãäà æå îäíà îðãàíèçàöèÿ (íå ÿâëÿþùàÿñÿ áàíêîì) â ñîîòâåòñòâèè ñî ñòàòüåé 113 Îñíîâ ãðàæäàíñêîãî çàêîíîäàòåëüñòâà ïåðåäàåò çàåìùèêó ñâîè ñâîáîäíûå ñðåäñòâà ïî äîãîâîðó çàéìà, à ïîñëåäíèé îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü ýòó ñóììó è òàêàÿ äåÿòåëüíîñòü ïðÿìî íå çàïðåùåíà çàêîíîì è íå íîñèò ñèñòåìàòè÷åñêîãî õàðàêòåðà, ïîëó÷åíèÿ ëèöåíçèè íå òðåáóåòñÿ, â òîì ÷èñëå è â ñëó÷àå ïðåäîñòàâëåíèÿ çàéìà íà óñëîâèÿõ óïëàòû îïðåäåëåííûõ ïðîöåíòîâ».
Òàêèì îáðàçîì, ÂÀÑ ÐÔ â êà÷åñòâå îñíîâíîãî êðèòåðèÿ îòíåñåíèÿ äåÿòåëüíîñòè þðèäè÷åñêîãî ëèöà ê áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè óñòàíîâèë ñèñòåìàòè÷íîñòü ïåðåäà÷è äåíåæíûõ ñðåäñòâ, âíå çàâèñèìîñòè îò èñòî÷íèêîâ ôîðìèðîâàíèÿ ôèíàíñîâûõ ðåñóðñîâ þðèäè÷åñêîãî ëèöà.
Ïîñêîëüêó Ôåäåðàëüíûé çàêîí îò 2 äåêàáðÿ 1990 ã. «Î áàíêàõ è áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè» (äàëåå — Çàêîí î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè, Çàêîí), â ðåäàêöèè, äåéñòâóþùåé íà ìîìåíò âûõîäà èíôîðìàöèîííîãî ïèñüìà, ê áàíêîâñêèì îïåðàöèÿì îòíîñèë, â ÷àñòíîñòè, îïåðàöèè ïî ïðèâëå÷åíèþ âêëàäîâ (äåïîçèòîâ) è ïðåäîñòàâëåíèþ êðåäèòîâ ïî ñîãëàøåíèþ ñ çàåìùèêîì, äåÿòåëüíîñòü þðèäè÷åñêîãî ëèöà ïî ïðåäîñòàâëåíèþ êðåäèòîâ ÿâëÿëàñü îòäåëüíîé áàíêîâñêîé îïåðàöèåé. Ñ ó÷åòîì ïîëîæåíèé äåéñòâóþùåãî â òîò ïåðèîä çàêîíîäàòåëüñòâà âûäåëåíèå êðèòåðèÿ ñèñòåìàòè÷íîñòè îñóùåñòâëåíèÿ äåÿòåëüíîñòè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ (êðåäèòîâ) ÿâëÿëîñü îáîñíîâàííûì è åäèíñòâåííî âîçìîæíûì.
Ïîñëåäóþùèå èçìåíåíèÿ, âíåñåííûå â Çàêîí î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè, êîñíóëèñü òàêæå è ñîäåðæàíèÿ áàíêîâñêèõ îïåðàöèé.  íàñòîÿùåå âðåìÿ, â ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 5 Çàêîíà, áàíêîâñêèìè îïåðàöèÿìè, â ÷àñòíîñòè, ïðèçíàþòñÿ îïåðàöèè ïî ðàçìåùåíèþ ïðèâëå÷åííûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ ôèçè÷åñêèõ è þðèäè÷åñêèõ ëèö âî âêëàäû (äî âîñòðåáîâàíèÿ è íà îïðåäåëåííûé ñðîê) îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò.
Ïî äåéñòâóþùåé ðåäàêöèè Çàêîíà î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè äëÿ îòíåñåíèÿ îñóùåñòâëÿåìîé þðèäè÷åñêèì ëèöîì äåÿòåëüíîñòè ê áàíêîâñêèì îïåðàöèÿì íåîáõîäèìî, ÷òîáû:
- þðèäè÷åñêîå ëèöî îñóùåñòâëÿëî ïðèâëå÷åíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ èìåííî âî âêëàäû (äåïîçèòû);
- ðàçìåùàëî ïðèâëå÷åííûå âî âêëàäû (äåïîçèòû) äåíåæíûå ñðåäñòâà ôèçè÷åñêèõ è þðèäè÷åñêèõ ëèö îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò.
Èç àíàëèçà ñò. 36 Çàêîíà è ñò. 834 ÃÊ ÐÔ ñëåäóåò, ÷òî âêëàäîì (äåïîçèòîì) ïðèçíàåòñÿ ðàçìåùåíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ ãðàæäàí ëèáî þðèäè÷åñêèõ ëèö â öåëÿõ õðàíåíèÿ è ïîëó÷åíèÿ äîõîäà ïðè âîçìîæíîñòè ïîëó÷åíèÿ ðàçìåùåííûõ ñðåäñòâ è ïðîöåíòîâ ïî íèì ïî ïåðâîìó òðåáîâàíèþ — â îòíîøåíèè ôèçè÷åñêèõ ëèö, â èíîì ïîðÿäêå, ïðåäóñìîòðåííîì äîãîâîðîì, — äëÿ þðèäè÷åñêèõ ëèö.
Äîãîâîðû áàíêîâñêîãî âêëàäà è çàéìà ñõîæè ìåæäó ñîáîé. Ýòî ïðèâîäèò íåêîòîðûõ ñïåöèàëèñòîâ ê âûâîäó î òîì, ÷òî äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà ÿâëÿåòñÿ ðàçíîâèäíîñòüþ äîãîâîðà çàéìà <1>. Îäíàêî ñ äàííîé ïîçèöèåé ñîãëàñèòüñÿ íåëüçÿ: äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà (äåïîçèòà) ÿâëÿåòñÿ ñàìîñòîÿòåëüíûì âèäîì äîãîâîðà, îòëè÷íûì îò äîãîâîðà çàéìà.
<1> Ïîñòàíîâëåíèå Àðáèòðàæíîãî ñóäà Ïåðìñêîé îáëàñòè îò 26.04.2005 ïî äåëó N À50-2992/2005-À1.
Òàê, ìîæíî âûäåëèòü ñëåäóþùèå îòëè÷èòåëüíûå ÷åðòû <2> äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà:
<2> Ñì.: Áðàãèíñêèé Ì., Âèòðÿíñêèé Â. Äîãîâîðíîå ïðàâî. Òîìà 1, 2. Ì., 2006.
- Çàêëþ÷åíèå äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà ñîïðîâîæäàåòñÿ îòêðûòèåì ñïåöèàëüíîãî (äåïîçèòíîãî) ñ÷åòà äëÿ çà÷èñëåíèÿ âêëàäà, ñðåäñòâà íà êîòîðîì íå ïîäëåæàò ðàñõîäîâàíèþ (ï. 3 ñò. 834, ñò. 845 ÃÊ ÐÔ), à òàêæå âûäà÷åé äîêóìåíòà, óäîñòîâåðÿþùåãî âíåñåíèå âêëàäà (äåïîçèòà), â òî âðåìÿ êàê çàêëþ÷åíèå äîãîâîðà çàéìà ìîæåò áûòü ïîäòâåðæäåíî ðàñïèñêîé çàåìùèêà ëèáî èíûì äîêóìåíòîì (ñò. 808 ÃÊ ÐÔ).
- Îáúåêòîì äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà ìîãóò áûòü òîëüêî äåíåæíûå ñðåäñòâà (ñò. 834 ÃÊ ÐÔ), â îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà, ïî êîòîðîìó îáúåêòîì ìîãóò áûòü òàêæå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè.
- Äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà âñåãäà âîçìåçäíûé (ï. 1 ñò. 838 ÃÊ ÐÔ). Åñëè â îòíîøåíèè äîãîâîðà çàéìà çàêîí (ï. 1 ñò. 809 ÃÊ ÐÔ) äîïóñêàåò ïðåäîñòàâëåíèå áåñïðîöåíòíîãî çàéìà, òî â îòíîøåíèè äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà îáÿçàííîñòü áàíêà ïî âûïëàòå âêëàä÷èêó âîçíàãðàæäåíèÿ â âèäå ïðîöåíòîâ ïðåäóñìîòðåíà èìïåðàòèâíîé íîðìîé è íå ìîæåò áûòü èçìåíåíà ñîãëàøåíèåì ñòîðîí.
- Ïðèìåíèòåëüíî ê äîãîâîðó áàíêîâñêîãî âêëàäà áàíê ìîæåò ñîâåðøàòü äåéñòâèÿ ïî åãî èñïîëíåíèþ (âûäà÷à ñóììû âêëàäà ëèáî åå ïåðå÷èñëåíèå íà áàíêîâñêèé ñ÷åò âêëàä÷èêà) òîëüêî ïî òðåáîâàíèþ (ïîðó÷åíèþ) âêëàä÷èêà (ñò. 837 ÃÊ ÐÔ), èíèöèàòèâíîå èñïîëíåíèå áàíêîì îáÿçàòåëüñòâà ïî òàêîìó äîãîâîðó íå äîïóñêàåòñÿ. Äàæå åñëè âêëàä ÿâëÿåòñÿ ñðî÷íûì ëèáî óñëîâíûì, íàñòóïëåíèå óêàçàííîãî ñðîêà èëè âûïîëíåíèå íåîáõîäèìîãî óñëîâèÿ ñàìî ïî ñåáå íå îçíà÷àåò, ÷òî áàíê èìååò ïðàâî ïðåêðàòèòü îáÿçàòåëüñòâî íàäëåæàùèì èñïîëíåíèåì.  ýòèõ ñëó÷àÿõ äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà ñ÷èòàåòñÿ ïðîäëåííûì íà óñëîâèÿõ âêëàäà äî âîñòðåáîâàíèÿ, åñëè èíîå íå ïðåäóñìîòðåíî äîãîâîðîì (ï. 4 ñò. 837 ÃÊ ÐÔ).
- Ïî äîãîâîðó áàíêîâñêîãî âêëàäà íà÷èñëåííûå áàíêîì, íî íå âûïëà÷åííûå âêëàä÷èêó ïðîöåíòû óâåëè÷èâàþò ñóììó âêëàäà (ñò. 839 ÃÊ ÐÔ), â îòëè÷èå îò äîãîâîðîâ çàéìà èëè êðåäèòà, ïî êîòîðûì íà÷èñëåíèå ïðîöåíòîâ ïðîèçâîäèòñÿ òîëüêî íà ñóììó îñíîâíîãî äîëãà, à âûïëàòà «ïðîöåíòîâ íà ïðîöåíòû» (ñëîæíûõ ïðîöåíòîâ) ïî îáùåìó ïðàâèëó íå äîïóñêàåòñÿ.
Êðîìå òîãî, äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà ðåãóëèðóåòñÿ íîðìàìè ãë. 44 ÃÊ ÐÔ, ïîýòîìó, äëÿ òîãî ÷òîáû ê îòíîøåíèÿì ïî òàêîìó äîãîâîðó ìîãëè ïðèìåíÿòüñÿ ïðàâèëà î äîãîâîðå çàéìà (ãë. 42 ÃÊ ÐÔ), íåîáõîäèìî èìåòü ïðÿìîå óêàçàíèå íà ýòî â ïðàâèëàõ, ðåãóëèðóþùèõ äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà. Îäíàêî ñðåäè âñåõ íîðì, ñîäåðæàùèõñÿ â ãë. 44 ÃÊ ÐÔ, òîëüêî äâà ïîëîæåíèÿ ïðåäóñìàòðèâàþò ïðèìåíåíèå ïðè îïðåäåëåííûõ óñëîâèÿõ ïðàâèë î ðàçìåðå ïðîöåíòîâ, óïëà÷èâàåìûõ çàåìùèêîì ïî äîãîâîðó çàéìà.
Èñõîäÿ èç òîãî, ÷òî ïåðå÷åíü áàíêîâñêèõ îïåðàöèé, óñòàíîâëåííûé ñò. 5 Çàêîíà î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè, ÿâëÿåòñÿ èñ÷åðïûâàþùèì, äëÿ êâàëèôèêàöèè äåÿòåëüíîñòè þðèäè÷åñêîãî ëèöà êàê áàíêîâñêîé íåîáõîäèìî îäíîâðåìåííîå íàëè÷èå ñëåäóþùèõ òðåõ óñëîâèé:
- ïðèâëå÷åíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ ôèçè÷åñêèõ è þðèäè÷åñêèõ ëèö âî âêëàäû (äåïîçèòû);
- ïîñëåäóþùåå ïðåäîñòàâëåíèå èìåííî ýòèõ ñðåäñòâ ïî äîãîâîðàì çàéìà;
- ñèñòåìàòè÷åñêèé õàðàêòåð îñóùåñòâëåíèÿ òàêîé äåÿòåëüíîñòè.
Ñîïîñòàâèâ óñëîâèÿ, ïðè êîòîðûõ äåÿòåëüíîñòü þðèäè÷åñêîãî ëèöà áóäåò êâàëèôèöèðîâàòüñÿ êàê áàíêîâñêàÿ, è óñëîâèÿ îñóùåñòâëåíèÿ äåÿòåëüíîñòè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ, óêàçàííûå â § 1 ãë. 42 ÃÊ ÐÔ, ìîæíî ñäåëàòü âûâîä î òîì, ÷òî äåéñòâèÿ þðèäè÷åñêîãî ëèöà ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ çà ñ÷åò ñðåäñòâ, ïðèâëå÷åííûõ íà îñíîâàíèè äîãîâîðîâ çàéìà ëèáî êðåäèòíûõ äîãîâîðîâ, áàíêîâñêîé îïåðàöèåé íå ÿâëÿþòñÿ, à ïîòîìó ëèöåíçèÿ íà îñóùåñòâëåíèå òàêîé äåÿòåëüíîñòè íå òðåáóåòñÿ äàæå òîãäà, êîãäà îíà íîñèò ñèñòåìàòè÷åñêèé õàðàêòåð è çàéìû ïðåäîñòàâëÿþòñÿ ïîä ïðîöåíòû.
Íåñìîòðÿ íà ýòî, þðèäè÷åñêîìó ëèöó, îñóùåñòâëÿþùåìó äåÿòåëüíîñòü ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ çà ñ÷åò ïðèâëå÷åííûõ ïî äîëãîâûì îáÿçàòåëüñòâàì ñðåäñòâ, íåîáõîäèìî ó÷èòûâàòü ðèñê ïðåäúÿâëåíèÿ òðåáîâàíèé î ïðèçíàíèè ñäåëîê ïî ïðèâëå÷åíèþ äåíåæíûõ ñðåäñòâ íåäåéñòâèòåëüíûìè ïî ïðè÷èíå èõ ïðèòâîðíîñòè íà îñíîâàíèè ñò. 168, 170 ÃÊ ÐÔ è ïðèìåíåíèè ïîñëåäñòâèé ñäåëêè, êîòîðóþ ñòîðîíû äåéñòâèòåëüíî èìåëè â âèäó (ò.å. äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà).
 ñëó÷àå óñòàíîâëåíèÿ ñóäîì ôàêòà îñóùåñòâëåíèÿ îáùåñòâîì áàíêîâñêîé îïåðàöèè ïî ïðèâëå÷åíèþ äåíåæíûõ ñðåäñòâ âî âêëàäû (äåïîçèòû) çàêëþ÷åííàÿ ñäåëêà áóäåò ÿâëÿòüñÿ íè÷òîæíîé, à ê ñäåëêå, êîòîðóþ ñòîðîíû äåéñòâèòåëüíî èìåëè â âèäó, áóäóò ïðèìåíåíû ïðàâèëà î äîãîâîðå áàíêîâñêîãî âêëàäà. Óñòàíîâëåíèå ôàêòà ïðèâëå÷åíèÿ þðèäè÷åñêèì ëèöîì äåíåæíûõ ñðåäñòâ âî âêëàäû âëå÷åò çà ñîáîé âîçìîæíîñòü ïðèìåíåíèÿ ñàíêöèé êàê â îòíîøåíèè ñàìîãî þðèäè÷åñêîãî ëèöà, òàê è â îòíîøåíèè åãî ðóêîâîäèòåëåé. Çàêîíîäàòåëüñòâîì çà îñóùåñòâëåíèå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè áåç ñîîòâåòñòâóþùåãî ðàçðåøåíèÿ (ëèöåíçèè) ïðåäóñìîòðåíû ñëåäóþùèå âèäû îòâåòñòâåííîñòè:
- Àäìèíèñòðàòèâíàÿ îòâåòñòâåííîñòü.
Çàêîí î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè (ñò. 13) ïðåäóñìàòðèâàåò âçûñêàíèå ñ þðèäè÷åñêîãî ëèöà, îñóùåñòâëÿþùåãî áàíêîâñêóþ äåÿòåëüíîñòü áåç ëèöåíçèè, â áþäæåò âñåé ñóììû, ïîëó÷åííîé â ðåçóëüòàòå îñóùåñòâëåíèÿ áàíêîâñêèõ îïåðàöèé, à òàêæå âçûñêàíèå øòðàôà â äâóêðàòíîì ðàçìåðå ýòîé ñóììû. Âçûñêàíèå ïðîèçâîäèòñÿ â ñóäåáíîì ïîðÿäêå ïî èñêó ïðîêóðîðà, ñîîòâåòñòâóþùåãî ôåäåðàëüíîãî îðãàíà èñïîëíèòåëüíîé âëàñòè, óïîëíîìî÷åííîãî íà òî ôåäåðàëüíûì çàêîíîì, èëè Áàíêà Ðîññèè.
- Óãîëîâíàÿ îòâåòñòâåííîñòü.
Ðèñê ïðèâëå÷åíèÿ ê óãîëîâíîé îòâåòñòâåííîñòè ïî ñò. 172 ÓÊ ÐÔ «Íåçàêîííàÿ áàíêîâñêàÿ äåÿòåëüíîñòü» íåñåò ðóêîâîäèòåëü þðèäè÷åñêîãî ëèöà, òàê êàê èìåííî îí ÿâëÿåòñÿ ñóáúåêòîì ïðåñòóïëåíèÿ, ïðåäóñìîòðåííîãî äàííîé ñòàòüåé ÓÊ ÐÔ.
- Ãðàæäàíñêî-ïðàâîâàÿ îòâåòñòâåííîñòü.
Åñëè àäìèíèñòðàòèâíàÿ è óãîëîâíàÿ îòâåòñòâåííîñòü íîñèò êàðàòåëüíûé õàðàêòåð, òî ãðàæäàíñêî-ïðàâîâàÿ îòâåòñòâåííîñòü íîñèò êîìïåíñàöèîííûé õàðàêòåð è èìååò ñâîåé öåëüþ âîññòàíîâëåíèå íàðóøåííûõ èìóùåñòâåííûõ ïðàâ. Ãðàæäàíñêèì çàêîíîäàòåëüñòâîì ïðåäóñìîòðåíû ðàçíûå ïîñëåäñòâèÿ ïðèâëå÷åíèÿ âêëàäîâ áåç ñîîòâåòñòâóþùåé ëèöåíçèè â çàâèñèìîñòè îò òîãî, ÿâëÿåòñÿ ëè âêëàä÷èê ôèçè÷åñêèì èëè þðèäè÷åñêèì ëèöîì.  ïåðâîì ñëó÷àå âêëàä÷èê âïðàâå ïîòðåáîâàòü íåìåäëåííîãî âîçâðàòà ñóììû âêëàäà, à òàêæå óïëàòû ïðîöåíòîâ, ïðåäóñìîòðåííûõ ñò. 395 ÃÊ ÐÔ è âîçìåùåíèÿ ñâåðõ ñóììû ïðîöåíòîâ âñåõ ïðè÷èíåííûõ åìó óáûòêîâ (ï. 2 ñò. 835 ÃÊ ÐÔ). Åñëè æå íà óñëîâèÿõ äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà ïðèâëå÷åíû ñðåäñòâà þðèäè÷åñêîãî ëèöà, òî òàêîé äîãîâîð ïðèçíàåòñÿ íåäåéñòâèòåëüíûì ïî ñò. 168 ÃÊ ÐÔ (íè÷òîæíàÿ ñäåëêà) ñ ïðèìåíåíèåì ïîñëåäñòâèé, ïðåäóñìîòðåííûõ ñò. 167 ÃÊ ÐÔ, ò.å. þðèäè÷åñêîå ëèöî îáÿçàíî âåðíóòü ñóììó âêëàäà êàê íåîñíîâàòåëüíî ïîëó÷åííîå èìóùåñòâî, à òàêæå âîçìåñòèòü âêëàä÷èêó íåïîëó÷åííûå äîõîäû, â òîì ÷èñëå ïðîöåíòû, óñòàíîâëåííûå ñò. 395 ÃÊ ÐÔ.
Îòìå÷åííûå ïîñëåäñòâèÿ ïîäëåæàò ïðèìåíåíèþ òàêæå â ñëó÷àÿõ ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ ãðàæäàí è þðèäè÷åñêèõ ëèö ïóòåì ïðîäàæè èì àêöèé è äðóãèõ öåííûõ áóìàã, âûïóñê êîòîðûõ ïðèçíàí íåçàêîííûì; ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ ãðàæäàí âî âêëàäû ïîä âåêñåëÿ èëè èíûå öåííûå áóìàãè, èñêëþ÷àþùèå ïîëó÷åíèå èõ äåðæàòåëÿìè âêëàäà ïî ïåðâîìó òðåáîâàíèþ è îñóùåñòâëåíèå âêëàä÷èêîì äðóãèõ ïðàâ, ïðåäóñìîòðåííûõ ãë. 44 ÃÊ ÐÔ (ï. 3 ñò. 835 ÃÊ ÐÔ).
Êðîìå ýòîãî, ñóùåñòâóåò ðèñê ïðåäúÿâëåíèÿ ê þðèäè÷åñêîìó ëèöó òðåáîâàíèÿ î ëèêâèäàöèè íà îñíîâàíèè ï. 2 ñò. 61 ÃÊ ÐÔ â ñâÿçè ñ îñóùåñòâëåíèåì äåÿòåëüíîñòè áåç íàäëåæàùåãî ðàçðåøåíèÿ (ëèöåíçèè). Èñê î ëèêâèäàöèè þðèäè÷åñêîãî ëèöà âïðàâå ïðåäúÿâèòü â àðáèòðàæíûé ñóä Áàíê Ðîññèè (ñò. 13 Çàêîíà î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè) è îðãàíû ïðîêóðàòóðû.
Íåîáõîäèìî îáðàòèòü âíèìàíèå íà òî, ÷òî ñóäåáíàÿ ïðàêòèêà ïî ðàññìàòðèâàåìîé â íàñòîÿùåé ñòàòüå ïðîáëåìå ïðàêòè÷åñêè îòñóòñòâóåò. ÂÀÑ ÐÔ ðàçúÿñíåíèÿ äëÿ íèæåñòîÿùèõ ñóäåáíûõ èíñòàíöèé íå äàíû. Èñêëþ÷åíèå ñîñòàâëÿåò èíôîðìàöèîííîå ïèñüìî, êîòîðîå äî ñèõ ïîð íå îòìåíåíî è ìîæåò ïðèìåíÿòüñÿ ñóäàìè ïðè ðàçðåøåíèè êîíêðåòíûõ ñïîðîâ. Îäíàêî â ñâÿçè ñ ñóùåñòâåííûìè èçìåíåíèÿìè çàêîíîäàòåëüñòâà, ðåãóëèðóþùåãî äàííûå îòíîøåíèÿ, ðàçúÿñíåíèÿ ÂÀÑ ÐÔ ïî èññëåäóåìîìó âîïðîñó íå ìîãóò áûòü ïðèçíàíû íà ñåãîäíÿøíèé äåíü äîñòàòî÷íî îáîñíîâàííûìè. Ïîýòîìó ðèñê íåïðàâèëüíîãî òîëêîâàíèÿ àðáèòðàæíûìè ñóäàìè çàêîíîäàòåëüíûõ íîðì ñëåäóåò ïðèçíàòü äîâîëüíî âûñîêèì.
 êà÷åñòâå ïðèìåðà ìîæíî ïðèâåñòè Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 4 àâãóñòà 2003 ã. ïî äåëó N Ô09-2036/03-ÃÊ.  íåì ñóä óêàçàë, ÷òî äåÿòåëüíîñòü îáùåñòâà ïî âûïóñêó ñîáñòâåííûõ âåêñåëåé, ïðîâîäèìîìó íå ïîä êîíêðåòíûå õîçÿéñòâåííûå ñäåëêè, à äëÿ ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ íåîïðåäåëåííîãî êðóãà ëèö íà óñëîâèÿõ âîçâðàòíîñòè, ïëàòíîñòè è ñðî÷íîñòè ñ öåëüþ äàëüíåéøåãî ðàçìåùåíèÿ ýòèõ ñðåäñòâ ïî äîãîâîðàì çàéìà îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò, ïî ñîäåðæàíèþ è ïðàâîâîé ïðèðîäå ñîîòâåòñòâóåò îòíîøåíèÿì, âîçíèêàþùèì èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà. Èñõîäÿ èç ýòîãî, ñóä ïðèøåë ê âûâîäó, ÷òî äàííàÿ äåÿòåëüíîñòü òðåáóåò ëèöåíçèðîâàíèÿ â îáÿçàòåëüíîì ïîðÿäêå.
Ñ òàêîé ïîçèöèåé ñóäà âðÿä ëè ìîæíî ñîãëàñèòüñÿ. Åñëè äîïóñòèòü, ÷òî ïî ñâîåìó ñîäåðæàíèþ è ïðàâîâîé ïðèðîäå âûïóñê ñîáñòâåííûõ âåêñåëåé þðèäè÷åñêèì ëèöîì ñîîòâåòñòâóåò îòíîøåíèÿì, âîçíèêàþùèì èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà, òî ñëåäóåò òàêæå ïðèçíàòü, ÷òî ïðàâî îáÿçûâàòüñÿ ïî âåêñåëþ èìåþò òîëüêî áàíêè (ñò. 834 ÃÊ ÐÔ, ñò. 1, 5 Çàêîíà î áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè). Íî ýòî ïðîòèâîðå÷èëî áû ñò. 2 Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà îò 11 ìàðòà 1997 ã. «Î ïåðåâîäíîì è ïðîñòîì âåêñåëå», ñîãëàñíî êîòîðîé ïî ïåðåâîäíîìó è ïðîñòîìó âåêñåëþ âïðàâå îáÿçûâàòüñÿ ãðàæäàíå è þðèäè÷åñêèå ëèöà ÐÔ.
Êðîìå òîãî, îòíîøåíèÿ, âîçíèêàþùèå èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà, è âåêñåëüíûå îòíîøåíèÿ èìåþò ðàçëè÷íîå ïðàâîâîå ðåãóëèðîâàíèå: ïåðâûå ðåãóëèðóþòñÿ ãë. 44 ÃÊ ÐÔ, à âòîðûå — ñïåöèàëüíûì âåêñåëüíûì çàêîíîäàòåëüñòâîì. Ïðèìåíèòåëüíî ê âåêñåëüíûì îòíîøåíèÿì óñòàíîâëåí ïðèîðèòåò âåêñåëüíîãî çàêîíîäàòåëüñòâà ïåðåä ãðàæäàíñêèì, êîòîðûé ÷åòêî ñîõðàíÿåòñÿ â ñóäåáíî-àðáèòðàæíîé ïðàêòèêå <3>.
<3> Ïîñòàíîâëåíèå Ïëåíóìîâ ÂÑ ÐÔ è ÂÀÑ ÐÔ îò 04.12.2000 N 33/14 (ï. 1).
Ñàìî ïîíÿòèå âåêñåëÿ ðàñêðûòî â ãë. 42 «Çàåì è êðåäèò» ÃÊ ÐÔ.  ñò. 815 ÃÊ ÐÔ ñêàçàíî, ÷òî ñ ìîìåíòà âûäà÷è âåêñåëÿ ïðàâèëà § 1 «Çàåì» íàçâàííîé ãëàâû ÃÊ ÐÔ ìîãóò ïðèìåíÿòüñÿ ê ýòèì îòíîøåíèÿì ïîñòîëüêó, ïîñêîëüêó îíè íå ïðîòèâîðå÷àò Çàêîíó î ïåðåâîäíîì è ïðîñòîì âåêñåëå. Òàê êàê îòíîøåíèÿ, âîçíèêàþùèå èç äîãîâîðà çàéìà, è îòíîøåíèÿ, âûòåêàþùèå èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà, ÿâëÿþòñÿ ñàìîñòîÿòåëüíûìè îòíîøåíèÿìè, òî è âåêñåëüíûå îòíîøåíèÿ íè ïî ñâîåé ïðàâîâîé ïðèðîäå, íè ïî ñîäåðæàíèþ íå ìîãóò ñîîòâåòñòâîâàòü îòíîøåíèÿì, âîçíèêàþùèì èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà.
Ñ ó÷åòîì èçëîæåííîãî þðèäè÷åñêîìó ëèöó, êîòîðîå â ñèëó ñïåöèôèêè îñóùåñòâëÿåìûõ âèäîâ äåÿòåëüíîñòè ñèñòåìàòè÷åñêè ïðåäîñòàâëÿåò çàéìû þðèäè÷åñêèì ëèöàì çà ñ÷åò ïðèâëå÷åííûõ ñðåäñòâ òðåòüèõ ëèö, íåîáõîäèìî ó÷èòûâàòü ñëåäóþùåå:
- Êâàëèôèöèðóÿ ñäåëêó, ñóä èñõîäèò èç åå ñîäåðæàíèÿ, à íå èç íàçâàíèÿ (ï. 1 ñò. 431 ÃÊ ÐÔ), ïîýòîìó, çàêëþ÷àÿ äîãîâîðû çàéìà (êðåäèòà) ñ öåëüþ ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ, íåîáõîäèìî èçáåãàòü âêëþ÷åíèÿ â äîãîâîð óñëîâèé, êîòîðûå ïîçâîëÿò ñóäó êâàëèôèöèðîâàòü åãî êàê äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà.  ÷àñòíîñòè, ðå÷ü èäåò î òàêèõ óñëîâèÿõ, êàê ó÷åò ïðèâëå÷åííûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ íà îòäåëüíîì ñ÷åòå, âîçâðàò çàéìà èñêëþ÷èòåëüíî ïî òðåáîâàíèþ êðåäèòîðà, íà÷èñëåíèå ñëîæíûõ ïðîöåíòîâ.
- Äåéñòâóþùèì çàêîíîäàòåëüñòâîì äîâîëüíî æåñòêî óðåãóëèðîâàíû âîïðîñû, ñâÿçàííûå ñ çàùèòîé èíòåðåñîâ âêëàä÷èêîâ — ôèçè÷åñêèõ ëèö, â ñâÿçè ñ ÷åì, ïî âîçìîæíîñòè, ëó÷øå èñêëþ÷èòü ïðèâëå÷åíèå ïî çàåìíûì îáÿçàòåëüñòâàì ñðåäñòâ ôèçè÷åñêèõ ëèö.
- Ïðèâëå÷åííûå äåíåæíûå ñðåäñòâà íåîáõîäèìî ó÷èòûâàòü íà ðàñ÷åòíîì ñ÷åòå âìåñòå ñ ñîáñòâåííûìè ñðåäñòâàìè, íå îòêðûâàÿ äëÿ ýòîãî ñïåöèàëüíûõ ñ÷åòîâ. Ïðèâëå÷åííûå äåíåæíûå ñðåäñòâà ïî äîãîâîðàì çàéìà (êðåäèòà) ñ ìîìåíòà èõ ïîñòóïëåíèÿ íà ðàñ÷åòíûé ñ÷åò çàåìùèêà ñòàíîâÿòñÿ åãî ñîáñòâåííîñòüþ. Ñëåäîâàòåëüíî, îïðåäåëèòü, èç êàêèõ ñðåäñòâ áûë âûäàí çàåì, íåâîçìîæíî. Èñêëþ÷åíèå, â ÷àñòíîñòè, ñîñòàâëÿåò ñëó÷àé, êîãäà íà ðàñ÷åòíîì ñ÷åòå þðèäè÷åñêîãî ëèöà äåíåæíûå ñðåäñòâà ñôîðìèðîâàíû èñêëþ÷èòåëüíî çà ñ÷åò ïðèâëå÷åííûõ ðåñóðñîâ.
- Ïðè îñóùåñòâëåíèè ïîäîáíîãî ðîäà äåÿòåëüíîñòè íåîáõîäèìî èñêëþ÷èòü âîçìîæíîñòü óñòàíîâëåíèÿ ñóäîì ôàêòà ïðåäëîæåíèÿ îáùåñòâîì (íàïðèìåð, ïîñðåäñòâîì ðåêëàìû) î ïðèâëå÷åíèè äåíåæíûõ ñðåäñòâ, ñäåëàííîãî íåîïðåäåëåííîìó êðóãó ëèö.
-  ñëó÷àÿõ ïðåäîñòàâëåíèÿ îáùåñòâîì, íå ÿâëÿþùèìñÿ êðåäèòíîé îðãàíèçàöèåé, áåñïðîöåíòíûõ çàéìîâ ôèçè÷åñêèì è (èëè) þðèäè÷åñêèì ëèöàì, à òàêæå ïîëó÷åíèÿ òàêîãî çàéìà íåîáõîäèìî ó÷èòûâàòü, ÷òî äàííàÿ îïåðàöèÿ îòíîñèòñÿ ê îïåðàöèÿì, ïîäëåæàùèì îáÿçàòåëüíîìó êîíòðîëþ â ñèëó ñò. 6 Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà îò 7 àâãóñòà 2001 ã. «Î ïðîòèâîäåéñòâèè ëåãàëèçàöèè (îòìûâàíèþ) äîõîäîâ, ïîëó÷åííûõ ïðåñòóïíûì ïóòåì, è ôèíàíñèðîâàíèþ òåððîðèçìà».
Источник