1. Действительно, основываясь на оценке конкретных обстоятельств, суд может квалифицировать деятельность организации по выдаче займов как банковскую (то есть требующую получения лицензии) либо микрофинансовую (для осуществления которой организация должна быть внесена в специальный реестр). Это возможно, например, если систематическая выдача займов осуществляется организацией наряду с деятельностью по привлечению денежных средств (постановление ФАС Уральского округа от 04.08.2003 № Ф09-2036/03ГК) либо если деятельность организации преимущественно заключается в выдаче займов населению (постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.03.2013 № 12АП-1110/13). В этом случае организация может быть привлечена к ответственности (ч. 2 ст. 14.1 КоАП РФ, ст. 172 УК РФ).
Однако каких-либо специальных требований к заимодавцам по договору займа законодательством не предусмотрено. Выдавать займы может любое правоспособное лицо, а сама по себе такая деятельность не требует получения лицензии либо иного специального разрешения (см., например, постановление ФАС Уральского округа от 08.02.2011 № Ф09-9382/10-С5, кассационное определение Верховного суда Республики Карелия от 30.08.2011 № 33-2640/2011).
2. Согласно ст. 49 ГК РФ, а также п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее – Закон об ООО) общество с ограниченной ответственностью может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных законом, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определено ограниченным уставом общества.
Перечень сведений, которые должны содержаться в уставе ООО, предусмотрен п. 2 ст. 12 Закона об ООО. Виды деятельности общества в составе таких обязательных сведений не указаны. В этом же пункте определено, что устав может содержать и иные сведения, предусмотренные Законом об ООО, а также положения, не противоречащие Закону об ООО и иным федеральным законам. Ни ГК РФ, ни Закон об ООО не предусматривают обязательного указания в уставе общества видов осуществляемой им деятельности. В соответствии с п. 2 ст. 49 ГК РФ юридическое лицо может быть ограничено в правах лишь в случаях и в порядке, предусмотренных законом. Для организаций, осуществляющих деятельность в определенных сферах, законом могут устанавливаться требования о необходимости включения в учредительные документы таких организаций сведений о видах деятельности, осуществляемых организацией. Однако применительно к деятельности по выдаче займов подобных требований законом не установлено.
Соответственно, по общему правилу виды осуществляемой обществом деятельности указываются в уставе ООО исключительно по желанию участников. Участники общества могут внести в устав изменения, дополнив или изменив предусмотренный в нем перечень видов деятельности, которые вправе осуществлять общество. Однако обязанность вносить такие изменения в устав возникает только в случаях, прямо предусмотренных законом. То обстоятельство, что общество начинает осуществлять не указанный в его уставе вид деятельности, само по себе не означает, что в устав общества следует внести изменения. Ответственности за невнесение в устав общества сведений о видах осуществляемой деятельности законодательством не предусмотрено. Вне зависимости от того, указан ли конкретный вид деятельности в уставе общества и внесен ли он в ЕГРЮЛ, общество вправе осуществлять данный вид деятельности, если это не противоречит закону либо уставу общества (постановления ФАС Московского округа от 18.12.2008 № КА-А41/11919-08, ФАС Центрального округа от 14.01.2010 по делу № А09-1697/2009, ФАС Северо-Кавказского округа от 26.10.2009 по делу № А53-27009/2008-С5-34).
Согласно подп. «п» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Едином государственном реестре юридических лиц в числе сведений о юридическом лице содержатся коды по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности. В силу п. 5 той же статьи в течение 3 рабочих дней с момента изменения сведений о таких кодах (то есть о видах осуществляемой деятельности) организация должна сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения. Нарушение данной обязанности может явиться основанием для привлечения к административной ответственности по ч. 3 ст. 14.25 КоАП РФ.
Источник
Может ли организация (ООО), не имеющая оборота по основной деятельности, выдавать займы за вознаграждение фиксированной суммой? При этом в уставе этого не прописано.
В соответствии со ст. 819 ГК РФ по кредитному договору банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуются предоставить денежные средства (кредит) заемщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заемщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты на нее.
По договору банковского вклада (депозита) одна сторона (банк), принявшая поступившую от другой стороны (вкладчика) или поступившую для нее денежную сумму (вклад), обязуется возвратить сумму вклада и выплатить проценты на нее на условиях и в порядке, предусмотренных договором (ст. 834 ГК РФ).
Право на привлечение денежных средств во вклады имеют банки, которым такое право предоставлено в соответствии с разрешением (лицензией), выданным в порядке, установленном в соответствии с законом (ст. 835 ГК РФ).
Ст. 1 Федерального закона от 02.12.1990 г. № 395-1 «О банках и банковской деятельности» установлено, что кредитная организация – это юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка РФ имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом.
За осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, ст. 172 УК РФ установлена уголовная ответственность в виде штрафа в размере от 100 000 до 300 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительных работ на срок до четырех лет, либо лишения свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до 80 000 рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
Согласно ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.
Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей.
Если иное не предусмотрено законом или договором займа, займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке, определенных договором (ст. 809 ГК РФ).
К отношениям по кредитному договору применяются правила, предусмотренные параграфом 1 «Заем» главы 42 «Заем и кредит» ГК РФ, если иное не предусмотрено правилами параграфа 2 «Кредит» и не вытекает из существа кредитного договора.
Поэтому важно определить различия между деятельностью по выдаче займов и деятельностью по предоставлению кредитов.
В п. 4 Информационного письма от 10.08.1994 г. № С1-7/ОП-555 ВАС РФ указал, что когда одна организация передает заемщику свои свободные средства по договору займа, а последний обязуется возвратить эту сумму, и такая деятельность прямо не запрещена законом и не носит систематического характера, получение лицензии не требуется, в том числе и в случае предоставления займа на условиях уплаты определенных процентов.
То есть, чтобы деятельность по выдаче займов не была признана незаконной банковской деятельностью, эта деятельность не должна носить систематический характер.
Как разъяснил ФАС Уральского округа в постановлении от 08.12.2010 г. № Ф09-7808/10-С5, действующее законодательство не предусматривает необходимости получения организацией лицензии при осуществлении деятельности по предоставлению займов.
Круг лиц, обладающих правом предоставления заемных денежных средств, законодательно не ограничен.
Кроме того, деятельность организации, связанная с выдачей займа, не может быть признана банковской деятельностью только на основании установления факта предоставления такой организацией заемных денежных средств иным лицам с получением при этом процентов за пользование займом.
Необходимо также учитывать, что банковская деятельность, для осуществления которой необходимо получение специального разрешения (лицензии), не ограничивается только выдачей заемных денежных средств.
При квалификации деятельности по предоставлению заемных денежных средств суд исходит из признаков систематичности.
Если систематическое осуществление деятельности по выдаче займов не доказано, то такая деятельность не признается деятельностью, для осуществления которой требуется специальное разрешение (лицензия).
Если Ваша организация не осуществляет больше никаких видов деятельности, то деятельность по выдаче займов может быть признана систематической.
Со всеми вытекающими последствиями.
В то же время в других постановлениях ФАС Уральского округа указывает, что из содержания Федерального закона «О банках и банковской деятельности» не следует, что деятельность по предоставлению займов относится исключительно к банковской деятельности и ограничивает состав субъектов договора займа.
В противном случае запрет взаимного предоставления денежных средств в заем юридическими лицами в условиях свободы договоров (ст. 421 ГК РФ) делает невозможным выполнение названного выше условия, исключает получение стороной прибыли, являющейся основной целью создания юридического лица (коммерческой организации) в силу п. 1 ст. 50 ГК РФ.
Кроме того, неоднократное предоставление юридическим лицом займов не является квалифицирующим признаком, свидетельствующим о деятельности общества как кредитной организации (постановление от 11.10.2010 г. № Ф09-7797/10-С5).
В соответствии с п.п. «п» п. 1 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ) содержатся сведения и документы о юридическом лице, в том числе коды по ОКВЭД.
Ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» не предусмотрена обязанность отражения в Уставе ООО видов осуществляемой ООО деятельности.
Кроме того, ст. 2 Закона № 14-ФЗ установлено, что общество может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не запрещенных федеральными законами, если это не противоречит предмету и целям деятельности, определенно ограниченным уставом общества.
Если в учредительные документы юридического лица вносятся изменения, то эти изменения подлежат государственной регистрации (ст. 17 Закона № 129-ФЗ).
Изменения, касающиеся сведений о юридическом лице, но не связанные с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, должны быть внесены в ЕГРЮЛ.
Согласно п. 5 ст. 5 Закона № 129-ФЗ юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения кодов по ОКВЭД обязано сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего нахождения.
Если в Уставе Вашего ООО указаны виды деятельности, которыми вправе заниматься ООО, следовательно, внесение в Устав изменений о видах деятельности будет расценено как внесение изменений в учредительные документы ООО.
В этом случае в налоговую инспекцию нужно представить Заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица по форме № Р13001, утвержденной постановлением Правительства РФ от 19.06.2002 г. № 439.
Если виды деятельности в Уставе ООО не указаны, то о новом виде деятельности нужно уведомить регистрирующий орган, подав Заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы, по форме № Р14001, утвержденной постановлением № 439.
Источник
Вопрос от читательницы Клерк.Ру Винеры Латыповой (г. Уфа)
ООО на УСН предполагает выдавать регулярно займы своим сотрудникам за счет собственных свободных денежных средств. Как отдельный вид деятельности «выдача займов» в Уставе не прописан, есть формулировка «Иные виды, не противоречащие законодательству».
Необходимо ли вносить изменения (дополнения) в вид деятельности, какой ОКВЭД при этом должен использоваться, каким документом вносятся эти изменения (дополнения)?
Письмо Минфина РФ от 01.06.2010 г. № 03-11-10/67 содержит ответ для ИП. Применимо ли оно для ООО, коды ОКВЭД при этом не указаны?
Учитывая положения п. 1 ст. 2 ГК РФ, под деятельностью по предоставлению займов следует понимать предоставление займов на систематической основе. Перечень банковских операций, осуществление которых требует получения лицензии Банка России, определен в ч. 1 ст. 5 Федерального закона от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее — Федеральный закон N 395-1).
Указанная лицензия может быть выдана только лицу, имеющему статус кредитной организации и зарегистрированному в порядке, установленном Федеральным законом N 395-1. Операция по предоставлению займов в соответствии со ст. 5 Федерального закона N 395-1 не отнесена к банковским операциям. Законодательство не устанавливает специальный состав субъектов договора займа, регулируемого ст. ст. 807 — 818 ГК РФ. Предоставление займов не требует получения лицензии Банка России на осуществление банковских операций. При этом законодательство не определяет источники средств, которые могут быть использованы при предоставлении займов.
Исходя из этого, общество с ограниченной ответственностью, применяющее упрощенную систему налогообложения, вправе предоставлять займы как за счет полученной выручки от реализации товаров (работ, услуг), так и за счет других средств, принадлежащих ему на праве собственности. Наличие у общества с ограниченной ответственностью общей гражданской правоспособности означает, что в уставе общества не обязательно перечислять все мыслимые виды деятельности.
В том случае, если общество через некоторое время после начала официальной деятельности захочет сменить вид деятельности даже на прямо противоположный по сравнению с тем, что напрямую поименовано в учредительных документах, то при наличии в главе «Виды деятельности» пункта «Иные виды деятельности, не запрещенные законодательством» нужно всего лишь направить в адрес Госкомстата письмо с просьбой о присвоении иных (какие вам нужны на тот момент) видов деятельности с указанием их кодов. Общероссийским классификатором продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2007 (КПЕС 2002) (срок действия документа ограничен: с 1 января 2008г. по 1 января 2011г.) предусмотрен п. 65.22.10 (подраздел JA) группировка «Услуги по предоставлению денежных средств во временное пользование организациями, не принимающими вклады».
Получить персональную консультацию по любому налогу в режиме онлайн очень просто — нужно заполнить специальную форму. Ежедневно будут выбираться два-три наиболее интересных вопроса, ответы на которые вы сможете прочесть в консультациях Татьяны Потаповой.
Источник
«Ôèíàíñîâàÿ ãàçåòà», 2012, N 2
Ïðèâëå÷åíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ ãðàæäàí è îðãàíèçàöèé âî âêëàäû è âûäà÷ó êðåäèòîâ ìîãóò îñóùåñòâëÿòü êðåäèòíûå îðãàíèçàöèè íà îñíîâàíèè âûäàííîé èì Áàíêîì Ðîññèè ëèöåíçèè. Ê êðåäèòíûì îðãàíèçàöèÿì ïðåäúÿâëÿþòñÿ ïîâûøåííûå òðåáîâàíèÿ ñðàâíèòåëüíî ñ îñòàëüíûìè ó÷àñòíèêàìè ãðàæäàíñêîãî îáîðîòà, ïîýòîìó îíè íàäåëåíû ìîíîïîëüíûì ïðàâîì íà îñóùåñòâëåíèå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè.
Âìåñòå ñ òåì â ÃÊ ÐÔ ïðåäóñìîòðåíà êîíñòðóêöèÿ äîãîâîðà çàéìà, èìåþùàÿ ñõîäñòâî ñ ïðåäñòàâëåííûìè îïåðàöèÿìè. Äëÿ çàêëþ÷åíèÿ òàêîãî äîãîâîðà íàëè÷èÿ áàíêîâñêîé ëèöåíçèè íå òðåáóåòñÿ è ñïåöèàëüíàÿ ïðàâîñïîñîáíîñòü òàêæå íå íóæíà.
Ïî êðåäèòíîìó äîãîâîðó áàíê èëè èíàÿ êðåäèòíàÿ îðãàíèçàöèÿ (êðåäèòîð) îáÿçóþòñÿ ïðåäîñòàâèòü äåíåæíûå ñðåäñòâà (êðåäèò) çàåìùèêó â ðàçìåðå è íà óñëîâèÿõ, ïðåäóñìîòðåííûõ äîãîâîðîì, à çàåìùèê îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü ïîëó÷åííóþ äåíåæíóþ ñóììó è óïëàòèòü ïðîöåíòû íà íåå. Ê îòíîøåíèÿì ïî êðåäèòíîìó äîãîâîðó ïðèìåíÿþòñÿ ïðàâèëà, îòíîñÿùèåñÿ ê äîãîâîðó çàéìà, åñëè èíîå íå ïðåäóñìîòðåíî ïðàâèëàìè § 2 ãë. 42 ÃÊ ÐÔ è íå âûòåêàåò èç ñóùåñòâà êðåäèòíîãî äîãîâîðà (ñò. 819 ÃÊ ÐÔ).
Ïî äîãîâîðó áàíêîâñêîãî âêëàäà (äåïîçèòà) îäíà ñòîðîíà (áàíê), ïðèíÿâøàÿ ïîñòóïèâøóþ îò äðóãîé ñòîðîíû (âêëàä÷èêà) èëè ïîñòóïèâøóþ äëÿ íåå äåíåæíóþ ñóììó (âêëàä), îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü ñóììó âêëàäà è âûïëàòèòü ïðîöåíòû íà íåå íà óñëîâèÿõ è â ïîðÿäêå, ïðåäóñìîòðåííûõ äîãîâîðîì (ï. 1 ñò. 834 ÃÊ ÐÔ).
Ïî äîãîâîðó çàéìà îäíà ñòîðîíà (çàèìîäàâåö) ïåðåäàåò â ñîáñòâåííîñòü äðóãîé ñòîðîíå (çàåìùèêó) äåíüãè èëè äðóãèå âåùè, îïðåäåëåííûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, à çàåìùèê îáÿçóåòñÿ âîçâðàòèòü çàèìîäàâöó òàêóþ æå ñóììó äåíåã (ñóììó çàéìà) èëè ðàâíîå êîëè÷åñòâî äðóãèõ ïîëó÷åííûõ èì âåùåé òîãî æå ðîäà è êà÷åñòâà (ï. 1 ñò. 807 ÃÊ ÐÔ).
Ïðèâëå÷åíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ âî âêëàäû è âûäà÷ó èõ íà óñëîâèÿõ âîçâðàòíîñòè, ïëàòíîñòè è ñðî÷íîñòè ìîæåò îñóùåñòâëÿòü è îáû÷íûé õîçÿéñòâóþùèé ñóáúåêò ïîñðåäñòâîì êîíñòðóêöèè äîãîâîðà çàéìà, âûñòóïàÿ â ïåðâîì ñëó÷àå çàèìîäàâöåì, à âî âòîðîì — çàåìùèêîì.
Ðàçãðàíè÷åíèå ïðåäñòàâëåííûõ äîãîâîðíûõ êîíñòðóêöèé èìååò âàæíîå ïðàêòè÷åñêîå çíà÷åíèå, ïîñêîëüêó â ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. 172 ÓÊ ÐÔ çà îñóùåñòâëåíèå áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè áåç ëèöåíçèè ïðåäóñìîòðåíà óãîëîâíàÿ îòâåòñòâåííîñòü, êîòîðàÿ íàñòóïàåò ïðè óñëîâèè, åñëè ïðè÷èíåí êðóïíûé óùåðá ãðàæäàíàì èëè ýòà äåÿòåëüíîñòü ñîïðÿæåíà ñ èçâëå÷åíèåì êðóïíîãî äîõîäà.
 ñèëó àáç. 1 ñò. 1 Ôåäåðàëüíîãî çàêîíà îò 02.12.1990 N 395-1 «Î áàíêàõ è áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè» êðåäèòíîé îðãàíèçàöèåé ïðèçíàåòñÿ þðèäè÷åñêîå ëèöî, êîòîðîå äëÿ èçâëå÷åíèÿ ïðèáûëè êàê îñíîâíîé öåëè ñâîåé äåÿòåëüíîñòè íà îñíîâàíèè ðàçðåøåíèÿ Áàíêà Ðîññèè èìååò ïðàâî îñóùåñòâëÿòü áàíêîâñêèå îïåðàöèè. Ñëåäîâàòåëüíî, ïîä áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòüþ íàäëåæèò ïîíèìàòü ñîâîêóïíîñòü áàíêîâñêèõ îïåðàöèé, èìåþùèõ êîíå÷íîé öåëüþ èçâëå÷åíèå ïðèáûëè. Èç âñåãî ïåðå÷íÿ áàíêîâñêèõ îïåðàöèé, ïðåäñòàâëåííîãî â ñò. 5 Çàêîíà N 395-1, ñ êîíñòðóêöèåé äîãîâîðà çàéìà íåêîòîðîå ñõîäñòâî èìåþò òå, êîòîðûå ïîèìåíîâàíû â ï. ï. 1 è 2 äàííîé ñòàòüè, — ïðèâëå÷åíèå äåíåæíûõ ñðåäñòâ ôèçè÷åñêèõ è þðèäè÷åñêèõ ëèö âî âêëàäû, ðàçìåùåíèå èõ â ïîñëåäóþùåì îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò.
Èç ñîïîñòàâëåíèÿ ïðåäñòàâëåííûõ äîãîâîðîâ ñëåäóåò, ÷òî êðåäèòíûé äîãîâîð è äîãîâîð áàíêîâñêîãî âêëàäà õàðàêòåðèçóþòñÿ îñîáûì ñóáúåêòíûì ñîñòàâîì â îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà. Êðîìå òîãî, ïðåäìåò äîãîâîðà çàéìà øèðå, ÷åì ïðåäìåò äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà è êðåäèòíîãî äîãîâîðà: ïî íåìó ïîìèìî äåíåæíûõ ñðåäñòâ ìîãóò òàêæå ïåðåäàâàòüñÿ âåùè, îïðåäåëÿåìûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè.
Äàííûå äîãîâîðû òàêæå îòëè÷àþòñÿ èñõîäÿ èç âèäà ïðàâà íà ïîëó÷àåìûå äåíåæíûå ñóììû. Ïîä áàíêîâñêèì âêëàäîì â ñèëó ï. 1 ñò. 834 ÃÊ ÐÔ ïîíèìàåòñÿ ïðèíÿòèå áàíêîì ïîñòóïèâøèõ îò âêëàä÷èêîâ äåíåæíûõ ñóìì ñ ïîñëåäóþùèì îáÿçàòåëüñòâîì ïî èõ âîçâðàòó è âûïëàòîé ïðîöåíòîâ íà íèõ. Èç àíàëèçà âçàèìîñâÿçàííûõ íîðìàòèâíûõ ïîëîæåíèé ï. 3 ñò. 834, ï. 2 ñò. 845 è ñò. 852 ÃÊ ÐÔ ñëåäóåò, ÷òî ó áàíêà, ïîëó÷èâøåãî îò âêëàä÷èêà äåíåæíûå ñóììû íà îñíîâàíèè ñîîòâåòñòâóþùåãî äîãîâîðà, íå âîçíèêàåò ïðàâà ñîáñòâåííîñòè íà ýòè ñóììû â îòëè÷èå îò äîãîâîðà çàéìà, ïî êîòîðîìó äåíåæíûå ñðåäñòâà èëè èíûå âåùè, îïðåäåëÿåìûå ðîäîâûìè ïðèçíàêàìè, îò÷óæäàþòñÿ â ñîáñòâåííîñòü.
Î òîì, ÷òî ó áàíêà íà ïðèâëå÷åííûå äåíåæíûå ñðåäñòâà íå âîçíèêàåò ïðàâà ñîáñòâåííîñòè, ñâèäåòåëüñòâóåò, â ÷àñòíîñòè, òî, ÷òî ðàçìåùàåò îí èõ â äàëüíåéøåì íå êàê ñâîè ñîáñòâåííûå îò ñâîåãî èìåíè (ò.å. ñàìè ïî ñåáå îíè åãî ñîáñòâåííîñòüþ íå ÿâëÿþòñÿ), â òî âðåìÿ êàê äåíåæíûå ñóììû ïî äîãîâîðó çàéìà îò÷óæäàþòñÿ â ñîáñòâåííîñòü.
Âûäà÷à è ïîëó÷åíèå çàéìîâ èñõîäÿ èç ñîäåðæàíèÿ ñò. 5 Çàêîíà N 395-1 íå ÿâëÿþòñÿ íè áàíêîâñêîé îïåðàöèåé, íè áàíêîâñêîé ñäåëêîé, ñëåäîâàòåëüíî, ê áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè îíè îòíåñåíû áûòü íå ìîãóò.
Îáîçíà÷åííûå îòëè÷èÿ, õîòÿ è ÿâëÿþùèåñÿ ñóùåñòâåííûìè, âñå æå ñëåäóåò ïðèçíàòü ÿâíî íåäîñòàòî÷íûìè äëÿ ïðîâåäåíèÿ ÷åòêîé ãðàíè ìåæäó ðàññìàòðèâàåìûìè äîãîâîðíûìè ìîäåëÿìè.
Ñðàâíèòåëüíî ïðîñòî îáñòîèò äåëî â ñèòóàöèè, êîãäà äåÿòåëüíîñòü, îñóùåñòâëÿåìàÿ õîçÿéñòâóþùèì ñóáúåêòîì, ÿâíî àíàëîãè÷íà áàíêîâñêîé. Òàê, ïî îäíîìó äåëó ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà óêàçàë, ÷òî äåÿòåëüíîñòü êîììåð÷åñêîé îðãàíèçàöèè, íå èìåþùåé áàíêîâñêîé ëèöåíçèè, ïî âûïóñêó ñîáñòâåííûõ âåêñåëåé íå ïîä êîíêðåòíûå õîçÿéñòâåííûå ñäåëêè, à ñ öåëüþ ïðèâëå÷åíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ íà óñëîâèÿõ ïëàòíîñòè, âîçâðàòíîñòè è ñðî÷íîñòè íåîïðåäåëåííîãî êðóãà ëèö ñ öåëüþ èõ äàëüíåéøåãî ðàçìåùåíèÿ ïî äîãîâîðàì çàéìà îò ñâîåãî èìåíè è çà ñâîé ñ÷åò ïî ñâîåìó ñîäåðæàíèþ è ïðàâîâîé ïðèðîäå ñîîòâåòñòâóåò îòíîøåíèÿì, âîçíèêàþùèì èç äîãîâîðà áàíêîâñêîãî âêëàäà, ïîýòîìó â îáÿçàòåëüíîì ïîðÿäêå òðåáóåòñÿ åå ëèöåíçèðîâàíèå. Äîïîëíèòåëüíî äàííûé ñóä îòìåòèë, ÷òî â êàæäîì êîíêðåòíîì ñëó÷àå íåîáõîäèìî âûÿñíÿòü, ÿâëÿåòñÿ ëè îñóùåñòâëÿåìàÿ äåÿòåëüíîñòü, íîñÿùàÿ õàðàêòåð áàíêîâñêîé, ïðåâàëèðóþùåé ëèáî îðãàíèçàöèÿ ïîìèìî íåå çàíèìàåòñÿ èíûìè âèäàìè äåÿòåëüíîñòè (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 04.08.2003 N Ô09-2036/03-ÃÊ).
Ñîâåðøåííî èíûì îáðàçîì âûãëÿäèò äåëî ïî âîïðîñó ñîîòíîøåíèÿ âûäà÷è çàéìîâ è áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòè, ãäå ðàçëè÷èÿ íå òàê ÿâíû.
Òàê, â ï. 4 Èíôîðìàöèîííîãî ïèñüìà ÂÀÑ ÐÔ îò 10.08.1994 N Ñ1-7/ÎÏ-555 «Îá îòäåëüíûõ ðåêîìåíäàöèÿõ, ïðèíÿòûõ íà ñîâåùàíèÿõ ïî ñóäåáíî-àðáèòðàæíîé ïðàêòèêå» òàêæå îòìå÷åíî, ÷òî ïîäîáíóþ äåÿòåëüíîñòü ìîãóò îñóùåñòâëÿòü è îáû÷íûå õîçÿéñòâóþùèå ñóáúåêòû ïðè óñëîâèè, ÷òî îíà íå íîñèò ñèñòåìàòè÷åñêîãî õàðàêòåðà.
Äàííóþ ïîçèöèþ â íàñòîÿùåå âðåìÿ ðàçäåëÿþò è íåêîòîðûå îêðóæíûå ñóäû (Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Ïîâîëæñêîãî îêðóãà îò 24.12.2010 ïî äåëó N À12-2852/2010, ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 08.12.2010 N Ô09-7808/10-Ñ5 ïî äåëó N À60-46243/2009-Ñ2, îò 08.12.2010 N Ô09-7833/10-Ñ5 ïî äåëó N À60-46126/2009-Ñ2 è îò 11.10.2010 N Ô09-7797/10-Ñ5 ïî äåëó N À60-46032/2009-Ñ2), êîòîðûå îòìå÷àþò, ÷òî äåéñòâóþùåå çàêîíîäàòåëüñòâî Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè íå ïðåäóñìàòðèâàåò íåîáõîäèìîñòè ïîëó÷åíèÿ ëèöåíçèè íà îñóùåñòâëåíèå äåÿòåëüíîñòè ïî ïðåäîñòàâëåíèþ çàéìîâ. Êðóã ëèö, îáëàäàþùèõ ïðàâîì ïðåäîñòàâëåíèÿ çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ, çàêîíîäàòåëüíî íå îãðàíè÷åí. Êðîìå òîãî, äåÿòåëüíîñòü îðãàíèçàöèè ïî âûäà÷å çàéìîâ íå ìîæåò áûòü ïðèçíàíà áàíêîâñêîé äåÿòåëüíîñòüþ òîëüêî íà îñíîâàíèè óñòàíîâëåíèÿ ôàêòà ïðåäîñòàâëåíèÿ òàêîé îðãàíèçàöèåé çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ èíûì ëèöàì ñ ïîëó÷åíèåì ïðè ýòîì ïðîöåíòîâ çà ïîëüçîâàíèå çàéìîì. Áàíêîâñêàÿ äåÿòåëüíîñòü, äëÿ îñóùåñòâëåíèÿ êîòîðîé òðåáóåòñÿ ïîëó÷åíèå ñïåöèàëüíîé ëèöåíçèè, íå îãðàíè÷èâàåòñÿ òîëüêî âûäà÷åé çàåìíûõ äåíåæíûõ ñðåäñòâ.  ïðîòèâíîì ñëó÷àå çàïðåò âçàèìíîãî ïðåäîñòàâëåíèÿ äåíåæíûõ ñðåäñòâ âçàåì þðèäè÷åñêèìè ëèöàìè â óñëîâèÿõ ñâîáîäû äîãîâîðà (ñò. 421 ÃÊ ÐÔ) äåëàåò íåâîçìîæíûì òàêóþ ñâîáîäó, èñêëþ÷àåò ïîëó÷åíèå ïðèáûëè, ÿâëÿþùåéñÿ îñíîâíîé öåëüþ äåÿòåëüíîñòè êîììåð÷åñêîé îðãàíèçàöèè (ï. 1 ñò. 50 ÃÊ ÐÔ).
Ë.Ã. Åôèìîâà â ñòàòüå «Íåêîòîðûå ïðîáëåìû ñîâåðøåíñòâîâàíèÿ êàòåãîðèè «áàíêîâñêàÿ îïåðàöèÿ» â ðîññèéñêîì ïðàâå», îïóáëèêîâàííîé â æóðíàëå «Çàêîíû Ðîññèè: îïûò, àíàëèç, ïðàêòèêà» (2008, N 10), ïîëàãàåò, ÷òî þðèäè÷åñêîå ëèöî — íåáàíêîâñêàÿ îðãàíèçàöèÿ íå ìîæåò ðàçìåùàòü â êà÷åñòâå çàéìîâ ïðèâëå÷åííûå ñðåäñòâà, ïîñêîëüêó ýòî ïðàâî ìîíîïîëüíî ïðèíàäëåæèò áàíêàì: «Åñëè íåáàíêîâñêàÿ îðãàíèçàöèÿ ñîáèðàåòñÿ ñèñòåìàòè÷åñêè ïðåäîñòàâëÿòü çàéìû…, òî äëÿ ýòîãî ñëó÷àÿ â çàêîíîäàòåëüñòâå ñïåöèàëüíîãî çàïðåòà íåò. Îäíàêî ñèñòåìàòè÷åñêîå îñóùåñòâëåíèå äåÿòåëüíîñòè ìîæåò âûçûâàòü ïîñòîÿííûå íàðåêàíèÿ ñî ñòîðîíû ðàçëè÷íûõ êîíòðîëèðóþùèõ îðãàíîâ, ó÷èòûâàÿ, ÷òî ðàçíèöà ìåæäó êðåäèòíûì äîãîâîðîì è äîãîâîðîì çàéìà íåñóùåñòâåííà, à ýêîíîìè÷åñêàÿ ïðèðîäà è òîãî è äðóãîãî äîãîâîðà îäèíàêîâà».
Ôåäåðàëüíûé çàêîí îò 02.07.2010 N 151-ÔÇ «Î ìèêðîôèíàíñîâîé äåÿòåëüíîñòè è ìèêðîôèíàíñîâûõ îðãàíèçàöèÿõ» èìååò ïðèíöèïèàëüíîå çíà÷åíèå â ñâåòå ðàññìàòðèâàåìîãî âîïðîñà î âîçìîæíîñòè îñóùåñòâëåíèÿ êîììåð÷åñêèìè îðãàíèçàöèÿìè, íå èìåþùèìè ñòàòóñà êðåäèòíîé îðãàíèçàöèè, â êà÷åñòâå îäíîãî èç îñíîâíûõ âèäîâ ñâîåé äåÿòåëüíîñòè ïðèâëå÷åíèÿ çàéìîâ è èõ ïîñëåäóþùåé âûäà÷è ìåæäó õîçÿéñòâóþùèìè ñóáúåêòàìè.
 ñîîòâåòñòâèè ñ Çàêîíîì N 151-ÔÇ è êîììåð÷åñêèå, è äàæå íåêîììåð÷åñêèå îðãàíèçàöèè, çà èñêëþ÷åíèåì áþäæåòíûõ ó÷ðåæäåíèé, ìîãóò çàíèìàòüñÿ ïðèâëå÷åíèåì çàéìîâ è èõ âûäà÷åé áåç êàêèõ-ëèáî îãðàíè÷åíèé â ðàìêàõ ëèìèòà â ðàçìåðå 1 ìëí ðóá., âêëþ÷àÿ âñå ïðîöåíòû çà ïîëüçîâàíèå ñóììîé çàéìà íà âåñü ïåðèîä åãî ïðåäîñòàâëåíèÿ (òàê íàçûâàåìûå ìèêðîçàéìû), ïðè âûïîëíåíèè â ñîâîêóïíîñòè ñëåäóþùèõ óñëîâèé:
- âêëþ÷åíèå ñâåäåíèé î òàêîé îðãàíèçàöèè â ãîñóäàðñòâåííûé ðååñòð;
- íàëè÷èå ó íåå ëîêàëüíûõ ïðàâèë ïî îñóùåñòâëåíèþ ìèêðîôèíàíñîâîé äåÿòåëüíîñòè, óòâåðæäåííûõ èñïîëíèòåëüíûì îðãàíîì, èõ ðàçìåùåíèå â ñåòè Èíòåðíåò è â ëþáîì äîñòóïíîì ìåñòå;
- îáÿçàííîñòü ïðåäîñòàâëåíèÿ â áþðî êðåäèòíûõ èñòîðèé èíôîðìàöèè ïî ñâîèì çàåìùèêàì;
- ñîáëþäåíèå òàéíû îïåðàöèé ñâîèõ çàåìùèêîâ;
- ðàñêðûòèå èíôîðìàöèè íåîãðàíè÷åííîìó êðóãó ëèö î ëèöàõ, îêàçûâàþùèõ ñóùåñòâåííîå (ïðÿìîå èëè êîñâåííîå) âëèÿíèå íà ðåøåíèÿ, ïðèíèìàåìûå îðãàíàìè óïðàâëåíèÿ ìèêðîôèíàíñîâîé îðãàíèçàöèè;
- ñîáëþäåíèå íîðìàòèâîâ äîñòàòî÷íîñòè ñîáñòâåííûõ ñðåäñòâ.
Ìèêðîôèíàíñîâàÿ îðãàíèçàöèÿ íå âïðàâå ïðèâëåêàòü äåíåæíûå ñðåäñòâà ôèçè÷åñêèõ ëèö, çà èñêëþ÷åíèåì òàêèõ, êîòîðûå ïðåäîñòàâëÿþò äåíåæíûå ñðåäñòâà â ñóììå 1,5 ìëí ðóá. èëè áîëåå ïî îäíîìó äîãîâîðó çàéìà ñ îäíèì çàèìîäàâöåì, çà èñêëþ÷åíèåì ñâîèõ ó÷ðåäèòåëåé, ó÷àñòíèêîâ è àêöèîíåðîâ, íå âïðàâå âûñòóïàòü ïîðó÷èòåëåì ïî îáÿçàòåëüñòâàì òàêèõ ëèö, ñîâåðøàòü áåç ïðåäâàðèòåëüíîãî îäîáðåíèÿ âûñøåãî îðãàíà óïðàâëåíèÿ ñäåëêè, íàïðàâëåííûå íà îò÷óæäåíèå èëè âîçíèêíîâåíèå âîçìîæíîñòè îò÷óæäåíèÿ èìóùåñòâà íà 10 è áîëåå ïðîöåíòîâ îò áàëàíñîâîé ñòîèìîñòè àêòèâîâ ìèêðîôèíàíñîâîé îðãàíèçàöèè, âûäàâàòü çàéìû â èíîñòðàííîé âàëþòå, â îäíîñòîðîííåì ïîðÿäêå èçìåíÿòü ïðîöåíòíûå ñòàâêè è ïîðÿäîê èõ îïðåäåëåíèÿ, ñðîêè ïðåäîñòàâëåíèÿ ïî äîãîâîðàì î ïðåäîñòàâëåíèÿ ìèêðîçàéìîâ, îñóùåñòâëÿòü äåÿòåëüíîñòü íà ðûíêå öåííûõ áóìàã, ïðèìåíÿòü ê çàåìùèêàì — ôèçè÷åñêèì ëèöàì, â òîì ÷èñëå ÿâëÿþùèìñÿ èíäèâèäóàëüíûìè ïðåäïðèíèìàòåëÿìè, øòðàôíûå ñàíêöèè çà äîñðî÷íûé ïîëíûé èëè ÷àñòè÷íûé âîçâðàò ìèêðîçàéìîâ.
Ê ÷èñëó áåçóñëîâíûõ íåäîñòàòêîâ ïðàâîâîãî ðåæèìà ôóíêöèîíèðîâàíèÿ ìèêðîôèíàíñîâûõ îðãàíèçàöèé íàäëåæèò îòíåñòè ñëåäóþùèå:
- ñóììà çàéìà ïî êàæäîìó äîãîâîðó ñ çàåìùèêîì íå ìîæåò ïðåâûøàòü 1 ìëí ðóá., ïðè÷åì â íåå âõîäÿò íå òîëüêî ïåðåäàííûå èçíà÷àëüíî äåíåæíûå ñðåäñòâà â ñîáñòâåííîñòü çàåìùèêà, íî òàêæå è íà÷èñëåííûå íà íåå ïðîöåíòû çà ïîëüçîâàíèå åþ. Íà÷èñëåííàÿ íåóñòîéêà â Çàêîíå N 151-ÔÇ íå ïîèìåíîâàíà, ïîýòîìó îíà óêàçàííûì ëèìèòîì íå îõâàòûâàåòñÿ è ìîæåò ïðèìåíÿòüñÿ áåç îãðàíè÷åíèé;
- ñâîþ äåÿòåëüíîñòü ïî âûäà÷å ìèêðîçàéìîâ ìèêðîôèíàíñîâûå îðãàíèçàöèè îñóùåñòâëÿþò íà óñëîâèÿõ ïóáëè÷íîãî äîãîâîðà, èíûìè ñëîâàìè, îíè îáÿçàíû âûäàâàòü ìèêðîçàéìû êàæäîìó, êòî ê íèì îáðàòèòñÿ, è íå âïðàâå óñòàíàâëèâàòü êàêèå-ëèáî ïðåèìóùåñòâà èëè îãðàíè÷åíèÿ ïî ñóáúåêòíîìó ñîñòàâó çàåìùèêîâ, çà èñêëþ÷åíèåì ïðåèìóùåñòâ â îòíîøåíèè ëèö, ïîëüçóþùèõñÿ â ñîîòâåòñòâèè ñ çàêîíîäàòåëüñòâîì ïîâûøåííîé çàùèòîé ñî ñòîðîíû ãîñóäàðñòâà;
- îáÿçàòåëüíîñòü ðàçìåùåíèÿ èíôîðìàöèè â ñåòè Èíòåðíåò, ÷òî ñîçäàåò îáðåìåíèòåëüíûå óñëîâèÿ, âûçâàííûå îáÿçàííîñòüþ ïðåäîñòàâëÿòü ìèêðîçàéìû âñåì ïðè ïðî÷èõ ðàâíûõ óñëîâèÿõ.  ñëó÷àå äîêàçàííîãî îòêàçà â ïðåäîñòàâëåíèè ìèêðîôèíàíñîâàÿ îðãàíèçàöèÿ ìîæåò áûòü ïîíóæäåíà â ñóäåáíîì ïîðÿäêå ê çàêëþ÷åíèþ äîãîâîðà î ïðåäîñòàâëåíèè ìèêðîçàéìà, ïîñêîëüêó äëÿ íåå çàêëþ÷åíèå äîãîâîðà ÿâëÿåòñÿ îáÿçàòåëüíûì.
Ñîâåðøåííûå ìèêðîôèíàíñîâîé îðãàíèçàöèåé êðóïíûå ñäåëêè áåç èõ ïðåäâàðèòåëüíîãî îäîáðåíèÿ ÿâëÿþòñÿ íå îñïîðèìûìè, à íè÷òîæíûìè, ò.å. ñðîê äàâíîñòè ïî íèì ñîñòàâëÿåò òðè ãîäà, îíè ïðèçíàþòñÿ íåäåéñòâèòåëüíûìè ñ ìîìåíòà èõ ñîâåðøåíèÿ äàæå â îòñóòñòâèå ïðèçíàíèÿ èõ òàêîâûìè ñóäîì.
Òàêèì îáðàçîì, ìèêðîôèíàíñîâûå îðãàíèçàöèè âïðàâå áåñïðåïÿòñòâåííî âûäàâàòü çàéìû â ðàìêàõ óñòàíîâëåííîãî ëèìèòà ïðè ñîáëþäåíèè òðåáîâàíèé çàêîíîäàòåëüñòâà Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè. Ñëåäóåò îòìåòèòü, ÷òî Çàêîí N 151-ÔÇ íå óñòàíàâëèâàåò çàïðåòà, êàê è èíûå çàêîíîäàòåëüíûå àêòû Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè, íà âûäà÷ó çàéìîâ èíûìè õîçÿéñòâóþùèìè ñóáúåêòàìè, à òàêæå ïîëó÷åíèå èìè çàéìîâ. Èíûìè ñëîâàìè, â íàñòîÿùåå âðåìÿ íàðÿäó ñ êðåäèòíûìè îðãàíèçàöèÿìè íà ñèñòåìàòè÷åñêîé îñíîâå ïîëó÷èëè ïðàâî äàâàòü äåíüãè âçàéìû è ïðèâëåêàòü èõ è ìèêðîôèíàíñîâûå îðãàíèçàöèè, íî âîïðîñ î äîïóñòèìîñòè òàêîé äåÿòåëüíîñòè äëÿ âñåõ îñòàëüíûõ õîçÿéñòâóþùèõ ñóáúåêòîâ òàê è íå ðàçðåøåí.
Òàêèì îáðàçîì, ñëåäóåò ïðèçíàòü, ÷òî äåéñòâóþùèì çàêîíîäàòåëüñòâîì Ðîññèéñêîé Ôåäåðàöèè íå óñòàíîâëåí çàïðåò íà çàêëþ÷åíèå äîãîâîðîâ çàéìà îáû÷íûìè õîçÿéñòâóþùèìè ñóáúåêòàìè; îíè âïðàâå çàíèìàòüñÿ òàêîé äåÿòåëüíîñòüþ, êîòîðàÿ íå ÿâëÿåòñÿ áàíêîâñêîé. Âìåñòå ñ òåì òàêàÿ äåÿòåëüíîñòü äëÿ õîçÿéñòâóþùèõ ñóáúåêòîâ íå äîëæíà áûòü åäèíñòâåííîé, è íàðÿäó ñ íåé îíè, íå ôîðìàëüíî óêàçàâ â óñòàâå, à ôàêòè÷åñêè äîëæíû çàíèìàòüñÿ è äðóãèìè âèäàìè õîçÿéñòâåííîé äåÿòåëüíîñòè. Áîëåå òîãî, âûäà÷à è ïîëó÷åíèå çàéìîâ äëÿ íèõ íå äîëæíû áûòü îñíîâíûìè âèäàìè äåÿòåëüíîñòè è èõ îíè íå ìîãóò îñóùåñòâëÿòü ñèñòåìàòè÷åñêè. Ê ñîæàëåíèþ, äàííûé òåðìèí íîñèò îöåíî÷íûé õàðàêòåð è â êàæäîì êîíêðåòíîì ñëó÷àå áóäåò îïðåäåëÿòüñÿ ïðàâîïðèìåíèòåëüíûìè îðãàíàìè ñ ó÷åòîì âñåõ ôàêòè÷åñêèõ îáñòîÿòåëüñòâ.
À.Áû÷êîâ
Íà÷àëüíèê þðèäè÷åñêîãî îòäåëà
ÇÀÎ «ÒÃÊ «Ñàëþò»
Источник
