Уход от ндс через займ

Андрей Веселов, шеф редактор бератора «Современная налоговая энциклопедия», к.
э. н.

Почти все компании рано или поздно сталкиваются с проблемой уплаты НДС с полученных
авансов. Для фирм это не очень удобно. Ведь часть денег, перечисленных покупателем,
требуется заплатить в бюджет. Впрочем, известно немало схем, которые, как
говорят, способны решить эту проблему.

Налоговые консультанты и соответствующая литература предлагают множество вариантов,
позволяющих не платить НДС с авансов. Эффективность этих способов мы попросили
прокомментировать практикующих специалистов. Но для начала рассмотрим последовательность
действий при реализации наиболее известных схем.

Схема 1. Не покупатель, а посредник

Если заключить с покупателем вместо договора купли-продажи посреднический
договор, можно значительно сократить сумму платежа по НДС с аванса.

Напомним, что по договору комиссии фирма-продавец действует от своего имени
и за счет покупателя. По договору поручения она действует от имени покупателя
и также за его счет. По агентскому договору продавец может действовать как
от своего имени, так и от имени покупателя.

Заключив любой из этих договоров, компания-продавец будет выступать в роли
посредника, и покупатель сможет поручить ей приобрести товар. За это фирме
будет выплачено вознаграждение. Его сумма должна быть равна той прибыли, которую
компания планировала получить по сделке.

Получив аванс от покупателя по такой сделке, фирме не придется платить НДС
со всех поступивших денег. Налог в этом случае нужно будет заплатить лишь с
суммы посреднического вознаграждения (ст. 156 НК РФ).

Схема 2. Оформление займа Есть и другой способ ухода от НДС с авансов. Для этого нужно, чтобы деньги
поступили не в качестве предоплаты за товар, а в виде займа. Продавец просто
заключает с покупателем два договора. Первый — займа, второй — купли-продажи.

Чтобы поступившие деньги налоговые инспекторы не сочли авансом, покупателю
в платежном поручении следует написать: «перечисление средств по договору займа».
И указать там же дату и номер этого договора. Тогда деньги, которые покупатель
фактически заплатил продавцу в счет будущего приобретения, не будут считать
авансом. Соответственно платить НДС с них не придется (подп. 15 п. 3 ст. 149
НК РФ).

После того, как товар отгружен покупателю, можно оформлять акт о взаимозачете.
В нем нужно указать, что заем направляется на погашение задолженности по приобретенным
товарам. В итоге долги будут погашены, а продавец, таким образом, сэкономит
на НДС.

Однако подобные сделки привлекают внимание налоговых инспекторов. Они могут
посчитать, что аванс специально закамуфлирован под заем и доначислят продавцу
налог. В этом случае доказывать свою правоту придется уже в суде. Правда, контролерам
почти никогда не удается доказать вину фирмы.

Главное в этой ситуации – иметь подписанные продавцом и покупателем документы
(договор займа, купли-продажи, акт о взаимозачете). Причем лучше, если в договоре
займа будет стоять более ранняя дата, чем в договоре купли-продажи. Это будет
косвенным подтверждением того, что компания сначала взяла заем, а уже потом
заключила сделку по продаже товара. Если же оба договора оформлены одним днем,
то это практически наверняка вызовет подозрение.

Схема 3. Вексельный аванс

Если компания заранее знает сумму, на которую она отгрузит товар, тогда можно
оформить собственный вексель на эту сумму и передать его покупателю. Передачу
этой ценной бумаги требуется оформить актом приема-передачи векселя. Его можно
составить в произвольной форме. В акте нужно указать номер, дату погашения
векселя и другие его реквизиты, дату погашения необходимо согласовать с покупателем.
Но в любом случае она должна быть позже, чем отгрузка товара.

Покупатель, в свою очередь, перечислит деньги в оплату векселя. Эти поступления
считаться авансом не будут и, соответственно, с них платить НДС не нужно.

После отгрузки товара покупатель предъявит вексель к погашению. Но вместо
денег нужно оформить соглашение о зачете взаимных требований. В нем следует
указать, что задолженность по векселю погашается отгруженным товаром.

  Схема 4. Нужная сумма в декларации Этим способом целесообразно пользоваться тем компаниям, которые в конце налогового
периода получили значительную выручку или аванс, а в следующем предстоит большой
вычет по НДС. Например, планируется приобретение дорогостоящего оборудования,
закупка крупной партии товара, возмещение экспортного НДС.

В этом случае избавиться от уплаты налога на добавленную стоимость можно так.
Предположим, компания сдает НДС помесячно. По итогам октября у нее получилась
большая сумма НДС к уплате. Чтобы не жертвовать деньгами фирмы, компания-продавец
сдает в налоговую инспекцию декларацию на меньшую сумму (ту, которую она готова
заплатить). Эту сумму и нужно перечислять в бюджет. Чтобы не вызвать подозрения
инспекторов, желательно, чтобы она несильно отличалась от сумм по прежним декларациям.
По итогам работы следующего месяца у компании получается НДС к возмещению.
Соответственно, это нужно отразить в ноябрьской декларации.

Сразу после этого НДС за октябрь пересчитывается уже по верным данным. В итоге
получается разница между уплаченной суммой налога и фактической. Так как компания
вовремя не заплатила нужную сумму, ей придется перечислить в бюджет пени. Они
рассчитываются исходя из 1/300 ставки рефинансирования за каждый день просрочки.
Как только пени будут перечислены, необходимо представить в налоговую инспекцию
уточненную декларацию за октябрь (с реальной большой суммой НДС к уплате).

В результате недоплаченная сумма за октябрь перекроется суммой к вычету по
ноябрю.

Обратите внимание: если ноябрьская сумма «к уменьшению» больше или равна сумме
«к уплате» по октябрю, то бюджету компания ничего не должна. Если же этой суммы
не хватает, то помимо пеней, нужно заплатить и недостающую сумму налога. Причем,
сделать это нужно хотя бы за день до подачи уточненной декларации за октябрь.

Как видно, возможность не платить налог в одном месяце за счет вычета в следующем
очень привлекательна. Однако безопасно ей пользоваться могут лишь те фирмы,
которые отчитываются по НДС ежемесячно. Ведь шанс у инспекторов обнаружить,
что сдана неверная декларация в этом случае минимальный. Они могут это сделать
лишь в течение одного месяца (для приведенного примера, с 21 ноября по 20 декабря).
Позже предъявить обвинения контролеры уже не смогут. Ведь компания сама заплатит
пени, доплатит при необходимости налог и сдаст уточненную декларацию.

Пени и недостающую сумму налога нужно перечислить до того, как предоставить
уточненную декларацию в налоговую инспекцию. В противном случае фирму могут
оштрафовать (п. 4 ст. 81 НК РФ). Штраф составит 20 процентов от суммы неуплаченного
налога (ст. 122 НК РФ).

Использовать же эту схему компаниям, сдающим НДС ежеквартально, рискованно.
Ведь с момента предоставления «неверной» декларации до ее пересдачи пройдет
целых три месяца. За это время налоговые органы легко могут обнаружить ошибку.
К тому же эффект от этой схемы при квартальной уплате НДС может просто не получиться.
Ведь сложно заранее спрогнозировать, будет ли у фирмы сумма к возмещению по
итогам следующего квартала.

Комментарии специалистов

«Следует обратить внимание на риски…»

Евгений Хаматдинов, консультант по бухгалтерскому учету и налогам

Схема 1 « Не покупатель, а посредник» наиболее предпочтительна с точки
зрения экономического обоснования и документального оформления . Однако
данный вариант — это, скорее, способ ведения бизнеса, нежели схема минимизации
НДС. Причина проста: каждый из типов сделок (купля-продажа, комиссия или
агентирование) приводит к различным правовым последствиям. Например, для
договора комиссии характерны свои особенности, в частности комиссионер:

— не несет ответственности за неисполнение сделки третьим лицом;

— обязан предоставлять комитенту отчет об исполнении сделки;

— не вправе отказаться от исполнения поручения комитента и проч.

Таким образом, необходимость и возможность использования комиссионного (агентского)
варианта во многом будут зависеть от степени доверия между контрагентами, желания
раскрыть информацию об операциях друг перед другом.

Вместе с тем, внимание налоговых органов может привлечь сама смена механизма
реализации товаров. Действительно, сначала компания покупала товар «на себя»,
а затем его продавала. Потом вдруг резко перевела все сделки на комиссию.
При ответе на вопрос «почему» закономерно возникает тема «экономии» на НДС.
Получается, что сделка изначально имеет целью уход от уплаты налогов. В этом
случае даже если формально она законна, то все равно содержит в себе состав
налогового правонарушения (письмо УФНС РФ по г. Москве от 5 апреля 2005 г. № 21-08/22742).
Следовательно, не исключена судебная тяжба с налоговыми органами, где продавцу,
возможно, придется доказывать свою добросовестность и проч.

Схема 2 « Оформление займа» . Ее систематическое использование нежелательно.
При длительном применении вполне выстраивается закономерность между фактом
получения займа и фактом реализации товара.

Кроме того, предоплата (аванс) — не единственное основание увеличения налоговой
базы по НДС, предусмотренное статьей 162 НК РФ. Например, в данном случае заем
может быть квалифицирован как финансовая помощь (подп. 2 п. 1 ст.162 НК РФ).
Тогда уплатить НДС все-таки придется.

Также существует еще один риск — пресловутая проблема погашения кредиторской
задолженности заемными средствами (Определения Конституционного суда РФ № 169-О
и № 324-О).

Схема 3 « Вексельный аванс» по сути представляет чуть более изящное
исполнение схемы 2. Вексель лишь повышает ликвидность задолженности перед
покупателем.

Схема 4 « Нужная сумма в декларации» . При анализе показателей
бухгалтерского учета будет очевидно наличие дебиторской задолженности по
авансам и ее отсутствие по НДС, начисленному с авансов. Поэтому при систематическом
«игнорировании» сумм авансов слишком высок риск привлечения к ответственности
за неуплату или неполную уплату налога. К тому же и умысел становится очевидным.

Таким образом, из предложенных вариантов действительно схемой является только
первый (но опять-таки с оговоркой) вариант. Все остальные способы применимы
только при форс-мажоре, что однако маловероятно при должном управлении активами
и обязательствами компании. При этом необходимо учитывать, что риск обнаружения
аудитором или налоговыми органами применения (даже эпизодического) 2, 3 и 4
методов не может быть минимизирован.

«Каждый руководитель сам решает, готов ли он принять риск…»

Виталий Авдеев, аудитор полного консультационно-аудиторского товарищества

«Авдеев и Ко»

Приведенные способы оптимизации уплаты НДС с авансов можно условно разделить
на схемы с юридическим уклоном (использование посреднических договоров, займов
векселей) и техническим (манипуляции с уточненными декларациями).

К первой группе относятся схемы 1-3. Наиболее «достоверной» из них является
первая – использование договора комиссии. В Калининградской области такая схема
позволяла и вовсе платить символический НДС при поставках импортного товара.
Имея льготы Особой экономической зоны при ввозе товара (НДС не платился на
таможне), при реализации на внутреннем рынке поставщик «становился» комиссионером.
Соответственно НДС он уплачивал только со своего вознаграждения. И сейчас посреднические
договоры дают фирмам дополнительное поле для маневров налоговой оптимизации.
Главное здесь – надлежащее оформление всех документов, связанных с посредническими
операциями.

Что касается схем 2 и 3, я бы не рекомендовал их использовать.

Во-первых, третья схема по сути является той же второй – выдача собственного
векселя в обеспечение займа. Существует распространенное заблуждение, что продажу
собственного векселя можно рассматривать как обычную куплю-продажу ценной бумаги.
В действительности более верная гражданско-правовая квалификация такой сделки
– получение займа, в обеспечение которого займодавцу выписывается вексель.
Купля-продажа же в данном случае слишком похожа на «торговлю воздухом».

Во-вторых, истинные намерения таких сделок хорошо просматриваются. Можно,
конечно, уповать на то, что в суде налоговому органу будет сложно доказать
мнимость сделок. Однако нужно учесть, что судьи – тоже живые люди, и нет гарантии,
что они займут сторону налогоплательщика при очевидности его истинных намерений.

Если говорить о последней передоложенной схеме («технической»), предполагающей
манипуляции с уточненными декларациями, то анализировать их с правовой точки
зрения смысла не имеет. Здесь каждый руководитель сам решает, готов ли он принять
риск, связанный с обнаружением «ошибки» до подачи уточненной декларации и,
вдобавок, заплатить заранее известную цену (пеню). Необходимо взвесить все
фактические обстоятельства (сумма НДС, вероятность обнаружения, размер пени).
Тем не менее, данная схема тоже имеет право на жизнь, правда, только в критических
ситуациях. Для постоянной оптимизации она непригодна.

«В этих схемах заинтересован поставщик, а не заказчик…»

Владимир Малахов, заместитель генерального директора ООО «Стройтрансгаз-М»

Существует несколько причин, по которым возникают авансовые платежи:

— заказчик заинтересован в более дешевой продукции. Поэтому он готов уплатить
аванс, чтобы поставщик не увеличивал себестоимость товара, например, на сумму
вероятных процентов по кредиту или на приобретение сырья у конкретных производителей
по согласованной заказчиком цене.

— у поставщика недостаточно собственных оборотных средств и привлечь их иными
способами невозможно. В этом случае заказчик по условиям договора предоставляет
аванс, но, формируя цену товара, учитывает стоимость своих денег во времени.

— предварительная оплата является обязательным условием поставки, например,
в силу монопольного положения поставщика на рынке.

В первом случае покупатель более заинтересован в авансе в целях снижения цены.
Поставщику неважна сумма авансового платежа, он просто доначислит к ней необходимую
к оплате сумму НДС. Например, если ему дают аванс на приобретение материалов
стоимостью 100 рублей, он просит 118 рублей. В данной ситуации заказчик может
предложить любую из схем оптимизации, и поставщик имеет право согласиться ее
применять или нет.

Во втором случае ситуация обратная. Заказчик находится в активной позиции
и может ограничить сумму аванса. Тогда поставщик может ему предложить ту или
иную схему оптимизации.

Третий случай не комментирую, поскольку он говорит сам за себя.

В общем случае применение схем ухода от выплаты НДС по авансовым платежам
имеет смысл только в условиях высокого дефицита денежной ликвидности.

Что касается конкретных схем в рамках приведенного обобщения, хотелось бы
отметить следующее:

Схема 1 «Не покупатель, а посредник». Подходит для разовых крупных сделок.
При постоянной работе увеличивает документооборот. Кроме того, требуется договоренность
с большим количеством участников операций, что ведет к росту латентных издержек
и дискредитации идеи в целом.

Схема 2 « Оформление займа» . Хорошо, когда контрагенты доверяют друг другу
и готовы компенсировать возникающие проценты. Их можно минимизировать, но скрытые
доходы и, соответственно, избыточные операции и согласования все равно появятся
(необходимость расчета недополученной прибыли и оплата налогов с нее). Если
уж уровень доверия высок, то проще договориться заплатить аванс первого числа
нового месяца и в течение 30 дней оприходовать товар.

Схема 3 «Вексельный аванс». Хороший инструмент, если партнеры друг другу совершенно
не доверяют. Минусы — дополнительные хлопоты с контролем, проведением и обоснованием
сделок. Ведь вексель тоже должен быть прибыльным, а отсюда возникают дополнительные
проблемы.

Схема 4 « Нужная сумма в декларации» . Возможно, пока бухгалтерия не «взвоет»
от перегрузки. В большом бизнесе грозит системной путаницей и проблемами с
налоговыми органами.