Совершенствование положений гражданского законодательства о займе и кредите: некоторые актуальные вопросы
Электронный ресурс, 2010.
В статье анализируются предложения, сформулированные в рамках Концепции развития гражданского законодательства РФ, посвященные заемным и кредитным правоотношениям.
Ключевые слова: договор, заем, кредит.
The article analyses provisions formulated within the frames of the Conception of development of civil legislation of the RF devoted to loan and credit legal relations.
Key words: contract, loan, credit.
В рамках обсуждения Концепции развития гражданского законодательства Российской Федерации хотелось бы остановиться на анализе предложений, касающихся совершенствования норм о займе и кредите, с целью определения тех моментов, которые, с одной стороны, носят спорный характер, а с другой — несмотря на всю свою актуальность не нашли отражения в Концепции. В частности, без внимания разработчиков остались актуальные вопросы банковского, товарного и коммерческого кредита.
Относительно заемных отношений в Концепции предлагается дифференцировать нормы о займе в зависимости от субъектного состава и цели займа, обратив при этом особое внимание на защиту интересов граждан-потребителей. Причиной такого предложения послужило то обстоятельство, что сегодня в заемные отношения вовлечены юридические лица, предоставляющие займы на любые цели, тогда как положения главы 42 ГК РФ о займе рассчитаны в основном на договор займа, заключаемый между гражданами в бытовых целях. Вместе с тем даже при поверхностном изучении норм параграфа первого главы 42 ГК РФ «Заем» трудно выявить ориентацию договора займа исключительно на обслуживание отношений, возникающих между гражданами по поводу предоставления займа на бытовые цели. Так, уже в пункте 2 первой статьи указанного параграфа ведется речь о возможности предоставления займа в иностранной валюте и валютными ценностями. Уже только это обстоятельство исключает бытовую сферу оборота заемных средств, поскольку оборот данных объектов гражданских прав предполагает наличие специального субъекта, обладающего правом отчуждения иностранный валюты и валютных ценностей, каким является уполномоченный банк.
Из содержания параграфа первого главы 42 ГК РФ можно выделить только два примера, которые ориентированы на бытовое использование займа. Во-первых, это норма пункта 1 статьи 808 ГК РФ, согласно которой для договора займа, заключенного между гражданами на сумму менее десятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, не требуется соблюдения обязательной письменной формы. Во-вторых, это норма пункта 3 статьи 809 ГК РФ, определяющая, что договор займа, заключенный между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное. В связи с этим трудно представить себе содержание норм, которые должны подчеркнуть предпринимательский характер участников заемных отношений. Более того, введение в заемные отношения категории «гражданин — потребитель» потребует перенесения на договор займа правил о публичном договоре, а значит, и признания за ним признаков консенсуального договора, что, по нашему убеждению, не выдерживает никакой критики с точки зрения существа заемных правоотношений.
По мнению разработчиков Концепции, правило ГК РФ о том, что при досрочном взыскании суммы займа заемщик должен уплатить заимодавцу всю сумму процентов, которая причиталась бы ему при возврате займа в установленный договором срок, является несправедливым. При этом в качестве примеров приводятся пункт 2 статьи 811, статья 813, пункт 2 статьи 814. Приведенное побудило сделать предложение: «Необходимо установить, что в тех случаях, когда заемщиком является гражданин-потребитель, заимодавец вправе требовать уплаты процентов за период пользования суммой займа».
Представляется, что данное предложение основано на неверном толковании положений главы 42 ГК РФ. Так, пункт 2 статьи 811 ГК РФ говорит о досрочном возврате всей оставшейся суммы займа вместе с причитающимися процентами. Статья 813 ГК РФ содержит указание на то, что заимодавец вправе потребовать от заемщика досрочного возврата суммы займа и уплаты причитающихся процентов. В пункте 2 статьи 814 ГК РФ также содержится указание на досрочный возврат суммы займа и уплату причитающихся процентов. Ни содержание приведенных норм, ни содержание других положений главы 42 ГК РФ не позволяет увязать существо причитающихся процентов с установленным в договоре сроком возврата займа, который в принципе может отсутствовать, поскольку не является существенным условием этого договора. Понятие «причитающиеся проценты» следует раскрывать через содержание пункта 1 статьи 811 ГК РФ, к которым относятся проценты, уплачиваемые в качестве платы, и проценты, уплачиваемые в качестве договорной или законной неустойки, на сумму займа. Срок исчисления указанных процентов соответствует сроку возврата заемных средств. Данный подход исчисления размера процентов соответствует не только требованиям разумности и справедливости, но и, в частности, законодательному подходу уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами на основании статьи 395 ГК РФ, которая по своему содержанию также использует понятие «причитающиеся проценты». Учитывая изложенное, вряд ли можно признать достоверным предложение разработчиков Концепции относительно определения размера процентов при досрочном возврате суммы займа.
Несомненно, вызывает интерес и одобрение предложения о необходимости расширения права заемщика по досрочному возврату займа. Непонятным лишь остается то, почему данное расширение прав должно коснуться исключительно гражданина-потребителя и почему вопросы досрочного возврата не должны получить свою самостоятельную разработку в правилах о кредите. То обоснование необходимости расширения права заемщика на досрочный возврат займа, которое присутствует в Концепции, в равной степени относится к любому заемщику независимо от его качественных характеристик. При этом, право на досрочный возврат имеет более веские основания для реализации именно в банковских кредитных правоотношениях, определяемых существом кредитного договора, что требует совершенствования норм о кредите. Если заемщик-должник зачисляет денежную сумму на свой счет в банке-кредиторе в погашение обязательства по возврату кредита, банк в принципе не может отказать в зачислении таких денег. Подобные действия рассматривались бы как нарушение условий договора банковского счета и императивных правил главы 45 ГК РФ. Однако с момента зачисления денежных средств на счет клиента банк начинает использовать их, смешивая с другими деньгами, для того чтобы, в частности, перераспределить их между заемщиками по другим кредитным договорам. При этом если банк и уплачивает проценты за использование денежных средств, находящихся на счете клиента-заемщика, размер их значительно меньше размера процентов, уплачиваемых заемщиком по кредитному договору. Подобная деятельность банка должна рассматриваться через призму статьи 10 ГК РФ (злоупотребление правом). Банк не может заявить, что зачисленные на счет клиента-заемщика денежные средства, поступившие досрочно в оплату долга по кредитному договору, будут заморожены до момента, установленного в кредитном договоре, срока возврата кредита и уплаты процентов. Такая ситуация теоретически вряд ли возможна.
По нашему мнению, наличие в кредитном договоре условий, касающихся необходимости получения согласия банка на досрочный возврат кредита, запрета на досрочный возврат кредита, а также уплаты комиссионного вознаграждения банку в случае досрочного возврата кредита, не ограничивает право заемщика на досрочное исполнение обязанности по возврату кредита и уплате процентов. Указанные условия должны квалифицироваться как не соответствующие закону, противоречащие существу кредитного договора. Принятое кредитором досрочное исполнение обязательства подлежит квалификации как надлежащее: приняв платеж от заемщика в счет погашения долга до установленного договором срока возврата кредита и уплаты процентов, банк тем самым акцептует оферту заемщика об изменении договора в части срока погашения долга. В этой связи представляется, что право на досрочный возврат должно найти отражение в первую очередь в правилах о банковском кредите и касаться любого заемщика.
В Концепции содержится указание на то, что практика испытывает потребность в синхронизации бюджетного и гражданского законодательства по вопросам предоставления бюджетных кредитов и государственных займов. Видимо, под синхронизацией предлагается понимать соответствие бюджетного и гражданского законодательства, что, по нашему мнению, невозможно по причине отнесения бюджетного законодательства к публичному праву, а гражданского — к частному. Данное обстоятельство исключает какую-либо синхронизацию правил о бюджетном кредите и государственном займе. В противном случае следует признать за указанными явлениями качества межотраслевых. Законодателю следует определиться с существом как бюджетного кредита, так и государственного займа. Если данные понятия являются гражданско-правовыми, то их содержание должно определяться нормами гражданского права. Возможность их использования в иных отраслях права должна допускаться в той мере, в какой это необходимо для урегулирования отношений в межотраслевом поле.
В завершение хочется заметить, что, учитывая потребности правоприменительной практики, существует необходимость совершенствования норм не столько о договоре займа, сколько о наиболее востребованной гражданским оборотом конструкции кредитного договора с возможностью выделения самостоятельной главы Гражданского кодекса РФ — «Банковский кредит».
Источник
Алексей Нянькин
Cтарший партнер Адвокатского бюро г. Москвы «Нянькин и партнеры», адвокат (адвокатская палата Московской области)
специально для ГАРАНТ.РУ
С 1 июня 2018 года вступят в силу поправки, внесенные в главу 42 Гражданского кодекса («Заем и кредит»). Изменения в ГК существенно расширят практику заемных отношений, считает Алексей Нянькин, старший партнер Адвокатского бюро «Нянькин и партнеры», член адвокатской палаты Московской области.
Наш эксперт расскажет, какие нормативные положения направлены на восстановление баланса интересов сторон заемных отношений, даст оценку новых норм по сравнению с действующими.
К новеллам, которые могут иметь принципиальное значение для изменения подхода к заемным отношениям, относятся следующие нормативные положения.
Законодатель предусмотрел возможность заключения консенсуальных займов, которые смогут выдавать юридические лица на условиях обещания передачи денег через определенный договором срок. Реальные займы, при которых договор считается заключенным только с момента передачи предмета займа, заключаются на прежних условиях (ст. 807 ГК РФ).
В действующей редакции этой статьи, когда реальность договора требует в качестве подтверждения действительности договора фактической передачи денег или вещей, исключается возможность заемщика понудить заимодавца к выдаче займа либо требовать возмещения убытков в связи с невыполнением заимодавцем своего обещания предоставить заем. Такое обещание в конструкции реального договора юридической силы не имеет (на это указывалось Федеральным арбитражным судом Московского округа еще в кассационном постановлении от 22 августа 2000 г. № КГ-А40/3748-00). В свою очередь, когда между экономическими субъектами возникают длительные однородные заемные отношения, в том числе и товарного характера, поддержание их стабильности требуется какое-либо обеспечение, в том числе и условиями договора. В новой редакции ст. 807 ГК РФ такая возможность юридически закреплена, что расширяет права субъектов коммерческой деятельности в реализации своих ожиданий от контрагентов.
В настоящее время конструкция консенсуального займа могла быть применена в случаях с так называемыми «товарными» кредитами. Однако правовое регулирование отношений, связанных с обещанием исполнить в будущем взаимные обязательства по передаче вещи и их последующему возврату, связано с правовым явлением «смешанный договор», поскольку содержит элементы других гражданско-правовых договоров (купля-продажа, поставка, контрактация, мена и пр.). Таким образом, назвать на сегодня заемными отношениями товарный кредит вряд ли можно.
В новой редакции ГК РФ предусмотрено значительно больше мер, направленных на защиту интересов заемщиков от недобросовестных займодавцев (в том числе и при наличии признаков кабальности).
Так, ч. 5 ст. 809 ГК РФ предусмотрено, что размер процентов за пользование займом по договору займа, заключенному между гражданами или между юридическим лицом, не осуществляющим профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов, и заемщиком-гражданином, в два и более раза превышающий обычно взимаемые в подобных случаях проценты и поэтому являющийся чрезмерно обременительным для должника (ростовщические проценты), может быть уменьшен судом до размера процентов, обычно взимаемых при сравнимых обстоятельствах. В этом нашли продолжение многочисленные разъяснения Верховного Суда Российской Федерации по спорам о начислении и взыскании процентов по договору займа, а также нормы Федерального закона от 21 декабря 2013 г. № 353-ФЗ «О потребительском кредите».
Пленумом ВС РФ в п. 1 Постановления от 23 июня 2015 г. № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ» разъяснил, что по общему правилу п. 5 ст. 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное. Доказательств обратного истцам по искам о признании кабальными отдельных условий заемных (кредитных) договоров представить практически невозможно. Это в большинстве случаев влекло за собой безусловное удовлетворение требований микрофинансовых организаций, получающих порой сверхприбыли от кредитной деятельности.
Практика применения действующих норм о займе не предусматривает возможность снижения процентов, оговоренных сторонами в договоре, даже при внешних признаках кабальности (250-730% годовых). Применение в этой ситуации положений ст. 333 ГК РФ («Уменьшение неустойки») представляется судам невозможным, так как проценты по договору займа являются частью основного обязательства, снизить которые, в принципе, нельзя.
Таким образом, законодательное закрепление понятия «ростовщические проценты» и нормативный подход к их оценке позволят судам при оценке условий о процентах восстанавливать баланс между заемщиком и займодавцем.
Технический характер носит определение законодателем размера займа для соблюдения письменной формы договора между физическими лицами, который будет составлять 10 тыс. руб. (в настоящее время – это заем, не превышающий 10 МРОТ).
Изменено положение, при котором договор займа признается беспроцентным, если иное не оговорено договором (ч. 4 ст. 809 ГК РФ в новой редакции). К таковым отнесены займы между физическими лицами, а также физическим и юридическим лицом на сумму менее 100 тыс. руб. (сейчас – 50 МРОТ), а также займы, предметом в которых выступают не деньги, а иные вещи.
Внесено изменение и относительно момента, когда обязательство по возврату долга кредитной организации считается исполненным (ч. 3 ст. 810 ГК РФ в новой редакции). Если сейчас для исполнения обязанности по возврату займа (кредита) деньги должны быть зачислены на банковский счет заемщика, то в новой редакции моментом исполнения обязательств заемщиком является поступление денежных средств в банк, в котором размещен банковский счет.
В этой части более слабая сторона – заемщик, получает дополнительную защиту, ведь держатель счета практически всегда выступает кредитором. Зачисление денежных средств на счет может занимать до нескольких дней, а в силу действующих нормативных положений риск несвоевременного зачисления платежа, а значит и начисления пеней, лежит на заемщике.
Внесены изменения в круг вещей, которые наряду с деньгами могут выступать в качестве предмета займа. Наряду с имеющимися в настоящее время деньгами и вещами, определенными родовыми признаками, в качестве предмета займа могут выступать ценные бумаги.
Отдельно законодатель остановился на регулировании займа, который осуществляется путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Ст. 816 ГК РФ, в которой в настоящее время определено понятие «облигация» как ценная бумага, будет исключена из действующей с 1 июня 2018 года редакции кодекса.
Все это должно позволить расширить инструментарий профессионального рынка займов и кредитов, что в свою очередь направлено на рост привлекательности рынка оборота ценных бумаг.
Давно среди российских цивилистов обсуждался вопрос об исчислении сроков исполнения обязанности по предоставлению кредита в случаях перекредитования между теми же субъектами заемных отношений.
Законодатель дополнил ст. 819 ГК РФ положением, согласно которого, если кредит используется должником полностью или частично для исполнения обязательств по ранее предоставленному тем же кредитором кредиту и в соответствии с договором кредит используется без зачисления на банковский счет должника для исполнения ранее предоставленного кредита, такой кредит считается предоставленным с момента получения должником от кредитора в порядке, предусмотренном договором, сведений о погашении ранее предоставленного кредита. Это позволит избежать споров между сторонами относительно безденежности новых обязательств, возникающих без фактической выдачи нового кредита.
В то же время нельзя не отметить, что неизменными остались положения относительно признания займа незаключенным по безденежности. При этом, по-прежнему использование свидетельских показаний при доказывании безденежности не признается допустимым (за исключением, если договор займа, подлежащий заключению в письменной форме, был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств). Важным представляется изменение подхода судов к оценке в качестве письменных доказательств копий расписок, договоров, иных письменных доказательств, которые в ряде случаев единственно свидетельствуют об объеме соглашения сторон и подтверждают передачу займа заемщику. Суды продолжают отмечать, что ксерокопия (фотокопия) письменного доказательства передачи суммы займа при отсутствии оригинала сама по себе не может быть признана допустимым доказательством. Однако это не препятствует сторонам заявлять ходатайство о проведении экспертного исследования в отношении ксерокопии письменного доказательства, а результаты судебной экспертизы в совокупности с другими доказательствами, могут в своей совокупности опровергнуть довод заемщика о безденежности заемного обязательства.
Заметим, что приведенные выше новеллы будут подлежать применению в отношении займов, заключенных после вступления в законную силу изменений в ГК РФ, то есть с 1 июня 2018 года. Однако новые подходы могут использоваться в экономическом планировании хозяйствующих субъектов, в первую очередь в части заключения соглашений об обещании займов (консенсуальных займах).
Источник