Автор: Ирина Дудкина, Ведущий специалист Департамента правового и налогового консалтинга АКГ «ДЕЛОВОЙ ПРОФИЛЬ»
Опубликовано в журнале «Финансовый директор»
Нормативная база
Для договора займа, в том числе беспроцентного с учредителем, есть общие положения, предусмотренные главой 42 ГК РФ. В частности, существенные условия договора, требования к форме договора – как правило, письменная, и другие.
Есть определенные ограничения исходя из нормативных документов ЦБ РФ по способу предоставления и возврата займа (предел расчета наличными между юридическими лицами, невозможность возврата займа из наличной выручки), которые также нужно учитывать при составлении договора займа. В данной статье рассматривается составление договора займа при предоставлении денежных средств.
Обязательные разделы в договоре беспроцентного займа с учредителем
При составлении рассматриваемого договора (используя типовую форму займа) нужно решить: отражать ли в договоре и как именно следующие вопросы.
1. Кто кому дает займ (стороны договора)
Заимодателем и (или) заемщиком может быть как физическое, так и юридическое лицо. Вариантами сторон договора в этом случае могут быть:
заимодатель – учредитель физическое лицо; заемщик – юридическое лицо, в котором заимодатель физическое лицо – учредитель;
заимодатель – учредитель юридическое лицо А; заемщик – юридическое лицо В, в котором юридическое лицо А – учредитель;
заимодатель – юридическое лицо, в котором физическое лицо – учредитель; заемщик – физическое лицо – учредитель юридического лица – заимодателя;
заимодатель – юридическое лицо А, в котором юридическое лицо В – учредитель; заемщик – юридическое лицо В – учредитель юридического лица А – заимодателя.
Стороны рассматриваемого договора определяются экономической необходимостью, так как беспроцентные договора займа между юридическим или физическим лицом и организацией, в которой данное лицо – учредитель, по сути являются вариантом льготного финансирования для достижения различных целей (текущих, инвестиционных и др.) в деятельности юридического лица.
2. Сумма займа
Ограничений для суммы в этом пункте нет. Единственное, что нужно принять во внимание – определенную взаимосвязь суммы займа и периода его возврата. Источником возврата займа (если не будут привлекаться другие заемные средства) являются, как правило, оборотные средства заемщика. Понятным показателем, по которому можно ориентировочно установить сумму, которую заемщик может ежемесячно (ежеквартально) возвращать заимодателю без ущерба для своей коммерческой деятельности, является показатель поквартальной чистой прибыли.
3. Валюта договора и валюта расчетов
Валюта договора и валюта расчетов в договоре могут отличаться от валюты РФ.
Валюта договора, т.е. валюта, в которой установлена сумма займа, может быть любая – нет никаких ограничений.
Выбор валюты расчетов, т.е. валюты, в которой фактически займ перечисляется заемщику и потом возвращается, ограничен следующими условиями:
расчеты между резидентами могут осуществляться только в валюте РФ; если сумма займа установлена в иностранной валюте, расчеты, как правило, ведутся в рублях по курсу на дату платежа (или по другому установленному договором курсу);
расчеты в иностранной валюте возможны только в случае, когда одной из сторон договора является нерезидент (п.2 ст.140, ст.141, ст.317 ГК РФ; п.п.1 п.3 ст.9 Закона РФ №173-ФЗ от 10.12.2003 «О валютном регулировании и валютном контроле» в текущей редакции).
Таким образом, если одна из сторон займа нерезидент, можно выбрать любую иностранную валюту как для валюты договора, так и для валюты расчетов. Как правило, их выбирают одинаковые и наиболее распространенные, а также более-менее устойчивые к колебаниям курсов.
4. Срок предоставления займа
В договоре обычно устанавливается дата, не позднее которой предоставляется займ. Если займ предоставляется частями, то указывают, как правило, более позднюю дату.
5. Срок, на который предоставляется займ
Предоставляемый на период до года займ считается краткосрочным, на период более года – долгосрочным.
Как отмечено в предыдущем пункте, этот срок зависит от того, какую сумму ежемесячно в среднем заемщик может направить на погашение займа, если погашение займа предполагается регулярное (ежемесячное, ежеквартальное).
Бывают ситуации, когда займ привлекается под какую-то сделку или какой-то разовый проект с одномоментным результатом (доходом), и которого и будет погашен займ. Тогда срок возврата займа устанавливается в соответствии с ожидаемым сроком получения дохода.
Законодательством (ст. 810 ГК РФ) предусмотрен вариант, когда в договоре вообще не устанавливается срок возврата. В этом случае «сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течении тридцати дней со дня предъявления заимодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором».
Если на момент составления договора и получения займа невозможно достаточно определенно установить срок его возврата, в договоре устанавливают разумный ожидаемый (расчетный) срок. В дальнейшем, при необходимости продления срока возврата займа оформляют соответствующее двустороннее соглашение к договору.
6. Указание на отсутствие процентов
В данной статье рассматривается беспроцентный договор займа. В соответствии со ст. 809 ГК РФ договор займа априори считается процентным (за небольшим исключением). Если в договоре ничего не сказано о процентах, то размер процентов определяется ставкой рефинансирования, действующей в местонахождении заемщика.
Исключение, то есть признание договора априори беспроцентным, имеет место в случаях: а) если договор заключен между гражданами на сумму не более 50-ти МРОТ и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя-бы одной из сторон; б) когда по договору займа передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.
Таким образом, указание в договоре положения о том, что он беспроцентный, является обязательным.
7. Условие о назначении займа
В договоре может быть предусмотрено условие о целевом назначении займа или другие сопутствующие условия. В этом случае в соответствии со ст. 814 ГК РФ заемщик должен обеспечить возможность осуществления заимодавцем контроля за целевым использованием суммы займа.
8. Порядок возврата займа
В договоре обычно помимо предельного срока возврата займа предусматривается порядок возврата: ежемесячно (не позднее указанной даты), ежеквартально, в конце срока займа, другое. Может приводится и календарный график, в т.ч. с указанием сумм, возвращаемых по каждому сроку. Содержание данного пункта зависит только от воли сторон. Однако для равномерного распределения экономической нагрузки у заемщика целесообразно предусмотреть равномерный в течении срока договора возврат займа.
9. Форма предоставления и форма возврата (погашения) займа
Займ может быть предоставлен наличными или безналичным образом на расчетный счет. Существует предел расчета наличными между юридическими лицами по одной сделке – 100 000 руб. (п. 6 Указание Банка России от 07.10.2013 №3073-У).
Возврат займа (с соблюдением указанного в предыдущем абзаце условия) может быть как из кассы, так и с расчетного счета.
При выдаче из кассы или при возврате в кассу организации займа нужно принимать во внимание еще одно требование ЦБ РФ (п. 4 Указания Банка России от 07.10.2013 №3073-У): эти операции могут проводиться только за счет наличных денег, поступивших в кассу с расчетного счета организации.
Погашение займа, предоставленного в виде денежных средств, может быть в не денежной форме – путем передачи имущества равноценной стоимости, зачета встречного долга, и т.п.
Сопутствующие вопросы, которые нужно учитывать при составлении договора беспроцентного займа с учредителем
1. Если одна из сторон договора – нерезидент
С наличием нерезидентства у одной из сторон договора, помимо вопросов, рассмотренных в пункте 3. «Валюта договора и валюта расчетов» настоящей статьи, могут возникнуть и другие, которые стороны захотят отразить в договоре. Например, право какой страны будет применяться в случае возникновения судебных прецедентов, и т.д.
Договор может быть составлен на двух языках.
Кроме того, может потребоваться составление паспорта валютной сделки в банке, если сумма договора превысит установленный ЦБ РФ предел.
2. Договор с учредителем – это сделка с взаимозависимым лицом
При определенных условиях договор с взаимозависимым лицом признается контролируемой сделкой в соответствии со ст. 105.14 НК РФ. Это накладывает на стороны договора, являющиеся юридическими лицами – резидентами РФ, обязанность по дополнительной отчетности в налоговые органы.
Какие сделки и при каких условиях являются контролируемыми – приведено в ст. 105.1, 105.14 НК РФ. Например, в случае, когда сторонами договора займа являются два юридических лица – резидента, сделка будет контролируемой если ее сумма за год превышает 1 млрд. руб. (при условии, что сделка единственная между этими лицами). Для других условий сделок есть другие более низкие границы.
3. Будет ли по договору поручительство или залог
По договору займа может быть предусмотрена какая-либо форма обеспечения исполнения обязательств перед заимодателем: поручительство, гарантия, залог.
Гарантия может быть оформлена со стороны банка или другого лица за вознаграждение (ст. 368-379 ГК РФ).
Другая форма – поручительство (ст. 361-367 ГК РФ), которое также оформляется договором. Поручителем может выступать как юридическое, так и физическое лицо.
Формой обеспечения исполнения обязательств может быть и залог какого-либо имущества заемщика (параграф 3 ГК РФ).
Следует отметить, что применение какой-либо формы обеспечения исполнения обязательств по договору займа между юридическим лицом и учредителем часто не имеет экономической необходимости вследствии наличия других форм воздействия учредителя на юридическое лицо.
4. Договор беспроцентного займа подлежит контролю со стороны Росфинмониторинга
В соответствии со ст.6 пункт 1 подпункты 2,4 Закона РФ №115-ФЗ от 07.08.2001 (в текущей редакции) беспроцентный займ на сумму 600 000 руб. и более (или сумма в иностранной валюте, эквивалентная указанному пределу) подлежит обязательному контролю со стороны Росфинмониторинга. Контроль осуществляется обслуживающим банком путем затребования различных документов.
Хотя законом установлена стоимостная граница для контроля, на практике банк может потребовать документы для контроля и при меньшей сумме договора.
5. Будет ли сделка крупной в соответствии с законами об АО или ООО, и нужно ли одобрение других учредителей
По законам «Об акционерных обществах» (глава Х Закона ФЗ от 26.12.1995 №208-ФЗ в текущей редакции) и «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ст. 46 Закона РФ от 08.02.1998 №14-ФЗ в действующей редакции) предусмотрено одобрение крупных сделок акционерами/учредителями (за исключением случаев с одним акционером/учредителем, являющимся одновременно единоличным исполнительным органом).
Крупной сделкой считается сделка (в т.ч. займ) сумма которой составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
21714 апреля 2014
Поскольку с одной стороны директор – займодавец, как уполномоченный представитель юридического лица, а с другой – как физическое лицо – заемщик, он подпишет договор с обеих сторон. Нарушения в этом нет. Так как такая сделка по критериям относится к сделкам с заинтересованными лицами, то необходимо согласие учредителей. Поэтому, кроме договора займа в этом случае требуется оформить решение учредителей.
Обоснование данной позиции приведено ниже в материалах «Системы Главбух»
Ситуация: можно ли оформить сделку посредством договора займа, если директор решил помочь своей фирме деньгами
Да можно.
В этом случае в договоре займа нужно прописать сумму, сроки возврата денег, а также условия о процентах (если есть). Поскольку с одной стороны директор – заемщик, как представитель юридического лица, а с другой – как физическое лицо – займодавец, он подпишет договор с обеих сторон. Нарушения в этом нет. *
Правовая электронная энциклопедия «Упрощенка»
Ситуация: когда для выдачи займа нужно разрешение участников (учредителей, акционеров)
Такое разрешение необходимо получить, если в долг выдается крупная сумма или же сделка по критериям относится к сделкам с заинтересованными лицами. *
Так, крупной считается сумма, которая равна или превышает 25 процентов стоимости активов организации на последнюю отчетную дату. Это следует из положений пунктов 1, 3 и 4 статьи 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ.
Перечень же тех, кто может быть заинтересован в совершении сделки, определен пунктом 1 статьи 81 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ и пунктом 1 статьи 45 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ. Например, сделкой с заинтересованностью будет выдача займа супругу, родителям или детям руководителя организации. Сумма займа при этом роли не играет.
В обоих случаях, если разрешения участников (учредителей, акционеров) не будет, договор займа может быть признан недействительным. Это прямо установлено в пункте 5 статьи 45, пункте 5 статьи 46 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, а также в пункте 6 статьи 79 и статье 84 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ.
Решение о предоставлении займа принимает:
- общее собрание или единолично единственный участник ООО;
- общее собрание акционеров ОАО или ЗАО;
- совет директоров или наблюдательный совет некоммерческой организации.
Это следует из положений подпункта 9 пункта 2.1 статьи 32, статьи 39 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ, пункта 3 статьи 47, статей 79 и 83 Закона от 26 декабря 1995 г. № 208-ФЗ. *
С.В. Разгулин
заместитель директора департамента налоговой
и таможенно-тарифной политики Минфина России
15.04.2014г.
С уважением,
эксперт «Системы Главбух» Николина Ирина.
Ответ утвержден Александром Родионовым, заместителем начальника Горячей линии БСС «Система Главбух».
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Но протокола общего собрания нет, так как второй учредитель уехал и живет в другом городе не показывается не интересуется, а просто молча ждет, когда произойдет погашение долга за счет другого учредителя, чтобы выйти из общества и забрать активы за которые заплатил другой учредитель. Как можно признать договор займа действительным, чтобы вносившему деньги учредителю их потом забрать с ООО.
вопрос №15231428
прочитан 380 раз
отзывов: 67 156
•
ответов: 201 314
•
г. Пермь
Надо одобрить. Можно после заключения договора. Надо договариваться со вторым участником. (см. ст. 45-46 ФЗ Об обществах с ограниченной ответственностью)
В противном случае сделку могут признать недействительной. Если конечно сроки не пройдут (1 год)
(текст отредактирован 04.02.2019, 12:28)
отзывов: 230
•
ответов: 386
•
г. Москва
Валентина Борисовна без протокола общего собрания учредителей нельзя было брать крупную сумму по договору займа для ООО без согласия второго учредителя и без одобрения крупной сделки.
Выкупите долю 50% у второго учредителя.
отзывов: 556
•
ответов: 757
•
г. Вологда
В соответствии с п. 4 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со статьей 173.1 Гражданского кодекса Российской Федерации по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем одним процентом общего числа голосов участников общества.
Срок исковой давности по требованию о признании крупной сделки недействительной в случае его пропуска восстановлению не подлежит.
Если Ваша сделка крупная и не было получено предусмотренное Уставом и законом согласие на её совершение, то её можете признать недействительной в судебном порядке.
(текст отредактирован 04.02.2019, 12:34)
отзывов: 24 490
•
ответов: 51 601
•
г. Санкт-Петербург
Договор займа действительный до тех пор, пока судом не признано обратное.
Вам следует иметь ввиду, что второй участник общества может обратится в суд и требовать признания договора займа недействительном.
Возможно стоит обратится ко второму участнику общества и просить составить протокол одобрения сделки, если это сделка крупная. А так для полного ответа на Ваш вопрос необходимо изучить документы общества и условия самого договор займа.
Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»
отзывов: 17 267
•
ответов: 54 112
•
г. Казань
Предложить одобрить данную сделку второму, если откажется, можно в серую реализовать все имущество ООО, сокрыв доходы, схем много.
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об обществах с ограниченной ответственностью»
Статья 46. Крупные сделки.
Статьи законодательства, упомянутые юристами в ответах:
Гражданский кодекс Российской Федерации часть 1
Наталия
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 2
В ООО два учредителя 5050. Генеральным директором является один из учредителей. После выездной налоговой проверки, где были выявлены факты уклонения от уплаты налогов, ген.директор использовав паспортные данные второго учредителя, не ставя его в известность, внес изменения в ЕГРЮЛ указав генеральным директором второго учредителя. Закрыл банковские счета и переоформил право аренды на фирму своего родственника, передав туда все имущество, а оборудование стоимостью 550 000 руб. исчезло в неизвестном направлении. В налоговой инспекции мне порекомендовали обратиться в правоохранительные органы. По какой статье?
вопрос №695558
прочитан 110 раз
отзывов: 1 525
•
ответов: 8 958
•
г. Москва
Квалификация деяния это компетенция следствия и суда. При подаче заявления указания на статьи не нужны.
отзывов: 7 324
•
ответов: 21 794
•
г. Ростов-на-Дону
В действиях генерального директора содержатся признаки составов нескольких преступлений. Если по порядку, то признаки состава преступления предусмотренного ст. 199 УК РФ (уклонение от уплаты налогов), ст. 160 УК РФ (присвоение или растрата вверенного имущества), ст. 327 УК РФ (подделка и использование документа предоставляющего права, либо освобождающего от обязанностей), ст. 201 УК РФ (злоупотребление должностными полномочиями при работе в коммерческой организации). Список примерный, так как в зависимости от обстоятельств уголовного дела квалификация действий виновного может быть несколько иной. Для написания отношения (форма обращения в правоохранительные органы для юридических лиц), Вам не нужно квалифицировать действия Вашего соучредителя. Просто в хронологическом порядке, мотивированно изложите обстоятельства случившегося (не забудьте получить талон-уведомление от дежурного, подтверждающий Ваше обращение в ОВД). Удачи!
В ООО два учредителя 50/50.Может ли один из учредителей продать или подарить из своей доли 25% другому не оповестив соучредителя.
вопрос №4287019
прочитан 99 раз
отзывов: 37 554
•
ответов: 152 611
•
г. Москва
Федеральный закон от 08.02.1998 N 14-ФЗ
«Об ООО» предоставляет право преимущественной покупки долей членам общества. В силу п.5 ст. 21 названного закона участник общества, намеренный продать свою долю или часть доли в уставном капитале общества третьему лицу, обязан известить в письменной форме об этом остальных. Нарушение указанного права может служить основанием для обращения участника, права которого нарушены в суд с иском о переводе прав покупателя на него. Если требуется более детальная консультация о возможности отчуждения Вашей доли третьему лицу — обращайтесь.
Может ли ООО (в частности директор и один из учредителей) продать коммерческую недвижимость, принадлежащую ООО, без согласия второго учредителя. В ООО 2 учредителя с долей по 50%.
вопрос №2324698
прочитан 295 раз
отзывов: 1 997
•
ответов: 7 202
•
г. Ташкент
Нет не сможет. Все это должно быт оговорено в учредительском договоре и в Уставе.
отзывов: 734
•
ответов: 1 736
•
г. Самара
Для совершения крупной сделки необходимо соответствующее решение участников ООО.
г. Каменск-Уральский • Вопросов: 2
Есть ООО, два учредителя 5050. Один хочет выйти и уволится с поста директора.
Второй учредитель хочет стать директором.
В это же время нужно сменить название ООО, устав, виды деятельности.
Как это все можно провернуть за раз, два?
вопрос №2802153
прочитан 16 раз
отзывов: 44 097
•
ответов: 143 159
•
г. Серпухов
Заплатить юристу в Вашем городе и он все сделает.
В ООО два учредителя 50/50, я не учредитель, а являюсь наемным директором, могу ли я дать заем ООО с беспроцентным возвратом?
вопрос №15283228
прочитан 5 раз
Юрист
Штронда А. А.
отзывов: 3 037
•
ответов: 4 709
•
г. Набережные Челны
Можете. Можете, главное соглашение правильно составьте.
г. Санкт-Петербург • Вопросов: 9
Может ли ООО (2 учредителя) выкупить акции одного из своих учредителей (ОАО), т.е. стать участником этого ОАО?
вопрос №611021
прочитан 14 раз
Юрист
Кочегаров С.В.
отзывов: 25
•
ответов: 195
•
г. Вольск
Согласно действующего законодательство ООО может выкупить акции ОАО и стать его участником.
г. Уссурийск • Вопросов: 52
Магазин принадлежит ООО два учредителя хотят перевести собственность с ООО на себя в долях по согласию что надо для этого.
вопрос №6535429
прочитан 26 раз
отзывов: 3 705
•
ответов: 13 620
•
г. Владивосток
Заключить сделку купли-продажи собственности ООО физическим лицам.
г. Уссурийск • Вопросов: 52
Какие документы для этого понадобятся и какой порядок действий.
отзывов: 3 705
•
ответов: 13 620
•
г. Владивосток
Дополнительные вопросы — только при условии оплаты.
Бесплатный вопрос юристам онлайн
Если Вам трудно сформулировать вопрос — позвоните, юрист Вам поможет:
Бесплатно с мобильных и городских
Источник