- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Векселя
126821 сентября 2017
Можно ли в качестве займа получить вексель от юридического или физического лица? Возврат займа будет осуществляться собственным векселем. Об этом читайте ниже в статье.
Вопрос: Может ли юридическое лицо получить банковский вексель от физического/юридического лица по договору займа?Погашать обязательство по займу юр. лицо планирует собственным векселем.
Ответ: В судебной практике спорным является применение векселя как предмета договора займа.
В ряде случаев суды не признают вексель предметом договора займа. Суды обосновывают это тем, что вексель относится к индивидуально-определенным вещам. В других судебных актах, наоборот, возможность векселя быть предметом займа суды не отрицают, так как гражданское законодательство не содержит ограничений по использованию векселей в качестве предмета займа. Кроме того, суды по-разному расценивают последствия заключения договоров займа векселя. Одни судебные акты признают такие договоры займа ничтожными. В остальных случаях суды указывают, что договоры займа являются договорами купли-продажи векселя.
Однако вексель (ст. 815 ГК РФ) или облигация (ст. 816 ГК РФ) могут выступать и в ином качестве – удостоверять передачу суммы займа. То есть выдача векселя или облигации заемщиком означает возникновение обязательства по их оплате на определенных условиях и удостоверяет такое обязательство.
Судебная практика показывает, что суды не признают вексель предметом договора займа, так как считают его индивидуально-определенной ценной бумагой (постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 9 июля 2015 г. № Ф06-24585/2015 по делу № А57-22412/2013, определение ВАС РФ от 20 марта 2012 г. № ВАС-2606/12).
Поэтому с учетом неоднородной судебной практики и сложности вексельных правоотношений лучше избегать договоров займа векселя.
Какое имущество можно, а какое нельзя получить по договору займа
В судебной практике спорным является применение векселя как предмета договора займа.
В ряде случаев суды не признают вексель предметом договора займа. Суды обосновывают это тем, что вексель относится к индивидуально-определенным вещам. В других судебных актах, наоборот, возможность векселя быть предметом займа суды не отрицают, так как гражданское законодательство не содержит ограничений по использованию векселей в качестве предмета займа. Кроме того, суды по-разному расценивают последствия заключения договоров займа векселя. Одни судебные акты признают такие договоры займа ничтожными. В остальных случаях суды указывают, что договоры займа являются договорами купли-продажи векселя.
Пример из практики: суд признал договор займа векселя ничтожной сделкой
ООО «В.» (заемщик) и ООО «М.» (заимодавец) заключили договор займа.
По его условиям ООО «М.» обязалось передать ООО «В.» денежные средства в сумме 19 434 925 руб. 92 коп.
На указанную сумму заимодавец выдал заемщику векселя банка.
Стороны не оспаривали цель передачи векселей в счет исполнения договора займа. Следовательно, предмет договора – векселя.
Вексель – это ценная бумага, то есть вещь, но обладает свойством индивидуальной определенности. В то же время предметом договора займа могут выступать только вещи, которые имеют родовые признаки.
Суд пришел к выводу о недействительности (ничтожности) договора займа (постановление ФАС Поволжского округа от 28 февраля 2011 г. по делу № А72-3070/2010).
Пример из практики: суд квалифицировал спорный договор займа как договор купли-продажи
ООО «С.» (заимодавец) и ООО «Ф.» (заемщик) подписали договор займа. По его условиям суммы займа заимодавец передает путем перечисления денежных средств на расчетный счет заемщика или путем передачи векселя.
Актом приема-передачи ценных бумаг заимодавец передал, а заемщик принял вексель. В акте указано назначение передачи векселя: в счет платежа по договору займа. Также произведена частичная оплата по договору, что подтверждают платежные поручения.
Суд расценил акт приема-передачи в качестве надлежащего исполнения обязательства заимодавца по предоставлению займа. Принимая во внимание то, что заемщик частично исполнил обязательства по возврату суммы займа, суд посчитал, что договор не может быть признан незаключенным.
С учетом того, что отсутствуют доказательства передачи денег или вещей, определенных родовыми признаками, а также принимая во внимание направленность воли сторон, он квалифицировал спорный договор как сделку купли-продажи векселя (постановление ФАС Уральского округа от 11 апреля 2011 г. № Ф09-1073/11-С5 по делу № А50-11483/2010).
Однако вексель (ст. 815 ГК РФ) или облигация (ст. 816 ГК РФ) могут выступать и в ином качестве – удостоверять передачу суммы займа. То есть выдача векселя или облигации заемщиком означает возникновение обязательства по их оплате на определенных условиях и удостоверяет такое обязательство.
Внимание! Если выдан вексель, который удостоверяет заемные отношения, то правила Гражданского кодекса РФ о займе применяются к заемным отношениям лишь в части, не противоречащей вексельному законодательству.
Такая вексельная сделка регулируется Положением о переводном и простом векселе (утвержденным постановлением от 7 августа 1937 г. ЦИК СССР № 104 и СНК СССР № 1341).
Нормы Гражданского кодекса РФ должны применяться только при отсутствии специальных норм в вексельном законодательстве с учетом особенностей вексельных сделок (п. 1 постановления от 4 декабря 2000 г. Пленума Верховного суда РФ № 33 и Пленума ВАС РФ № 14 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров, связанных с обращением векселей»).
Совет
Последняя судебная практика показывает, что суды не признают вексель предметом договора займа, так как считают его индивидуально-определенной ценной бумагой (постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 9 июля 2015 г. № Ф06-24585/2015, Ф06-25317/2015 по делу № А57-22412/2013, Арбитражного суда Поволжского округа от 4 августа 2015 г. № Ф06-23090/2015, Ф06-25001/2015 по делу № А65-4159/2014, ФАС Уральского округа от 22 февраля 2012 г. № Ф09-5975/11 по делу № А07-19303/2010, определение ВАС РФ от 20 марта 2012 г. № ВАС-2606/12).
Поэтому с учетом неоднородной судебной практики и сложности вексельных правоотношений лучше избегать договоров займа векселя.
Примеры судебных позиций о векселе как предмете договора займа
1. Как указал Арбитражный суд Московского округа, «вексель как ценная бумага является индивидуально-определенной вещью и в этом качестве выступает объектом гражданско-правовых отношений, в связи с чем предметом договора займа являться не может, однако возможна переквалификация договора займа с учетом содержания его условий в иной договор, например купли-продажи (пункт 2 статьи 454 Гражданского Кодекса Российской Федерации)» (постановление от 25 августа 2014 г. № Ф05-14444/12 по делу № А40-61407/2011).
2. Арбитражный суд Поволжского округа отметил, что «при оценке спорного договора займа суды правильно исходили из того, что вексель не может быть предметом такого договора, поскольку в силу статьи 807 ГК РФ предметом договора займа могут быть денежные средства или вещи, определенные родовыми признаками, в то время как вексель является индивидуально-определенной вещью. Выдача векселя могла быть с учетом положений статьи 815 ГК РФ направлена на удостоверение заемных обязательств между заемщиком и заимодавцем, то есть на подтверждение обязанности первого возвратить второму полученные от него денежные средства». С учетом всех обстоятельств суд признал такую сделку ничтожной (постановление от 9 июля 2015 г. № Ф06-24585/2015, Ф06-25317/2015 по делу № А57-22412/2013).
3. По мнению Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа, «вексель как ценная бумага является индивидуально-определенной вещью и в этом качестве выступает объектом гражданско-правовых обязательств, в связи с чем предметом договора займа являться не может<…>Учитывая, что денежные средства или другие вещи, определенные родовыми признаками, по договору «вексельного займа» № 10 от 05.12.2012 не передавались, спорный договор ошибочно квалифицирован судами как договор займа» (постановление от 27 августа 2014 г. по делу № А58-5435/2013).
4. «Простой вексель является индивидуально-определенной вещью, поскольку в обязательном порядке должен содержать определенные реквизиты, то есть не является вещью, обладающей родовыми признаками, как это предусмотрено статьей 807Гражданского кодекса Российской Федерации. Указанное свидетельствует о том, что вексель как безусловное денежное обязательство по своей правовой природе не может являться объектом займа, так как в результате передачи векселя заимодавец фактически становится должником по денежному обязательству» (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 4 августа 2015 г. № Ф06-23090/2015, Ф06-25001/2015 по делу № А65-4159/2014).
Позиции судов по вопросу о том, может ли вексель быть предметом договора займа
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Дятлов Сергей Владимирович,
эксперт-консультант Департамента правовой поддержки компании ПРАВОВЕСТ
При выпуске векселя организация сталкивается с минимумом преград и
ограничений. Во-первых, выписать вексель может даже убыточная компания.
Во-вторых, не требуется какое-либо разрешение или лицензия. В-третьих, такую
операцию не нужно нигде регистрировать и платить за это госпошлину. И наконец,
нет необходимости размещать векселя на бирже, прибегать к услугам депозитария.
Это связано с тем, что вексель не является эмиссионной ценной бумагой, поэтому в
коммерческом обороте он используется достаточно широко.
Попробуем разобраться, как надо оформлять выдачу собственных векселей.
Отношения, связанные с обращением векселей, регулируются в настоящее время
Федеральным законом от 11.03.1997 «О переводном и простом векселе» и
Постановлением ЦИК и СНК СССР от 07.08.1937 г. N 104/1341 «О введении в действие
Положения о переводном и простом векселе». Данные нормативные акты должны
применяться в соответствии с Конвенцией 1930 года, участницей которой является
Россия.
Приложение 1 к Конвенции составляет Единообразный закон о переводном и
простом векселе, в тексте которого не сообщается о моменте или об основаниях
выдачи векселя. Более того, всякий вопрос, касающийся отношений, составляющих
основание выдачи векселя, остается за пределами закона. Эти правила
распространяются как на переводной, так и на простой вексель.
Таким образом, основания выдачи векселя определяются не специальным
вексельным законодательством, а положениями гражданского права.
Вексель является ценной бумагой, то есть документом, удостоверяющим
имущественные права, осуществление или передача которых возможны только при его
предъявлении. Гражданский кодекс РФ определяет одно единственное основание
выдачи векселя – получение взаймы денежных сумм.
Тем не менее часто бывает, что банки и другие организации передают
контрагенту свой собственный вексель на основе договора купли-продажи.
Получается, что векселедатель продает свой вексель первому векселедержателю.
Насколько правомерны такие действия?
Поскольку векселедатель не является собственником эмитируемых векселей, то он
не может и передать на них право собственности, то есть не может продать еще не
существующую ценную бумагу.
Таким образом, выдача собственного векселя по договору купли-продажи является
просто некорректным оформлением денежного займа.
Следовательно, к отношениям сторон, связанным со сделкой, послужившей
основанием выдачи векселя, должны применяться положения гражданского
законодательства о займе, а не о купле-продаже. В связи с этим, выпуская вексель
в оборот путем выдачи его первому векселедержателю и заключая при этом договор
купли-продажи, векселедателю все равно следует отразить эту операцию в
бухгалтерском учете как операцию по получению займа.
Вместе с тем при заключении договора купли-продажи собственного векселя для
векселедателя существует и другая опасность – подобный договор может стать
основанием для доначисления налога на прибыль, штрафа и пеней, поскольку
полученные за проданный вексель деньги налоговые органы могут посчитать доходом
от реализации. Эта позиция, конечно, необоснованна, но нужно ли рисковать, чтобы
потом защищать свои интересы в суде?
Арбитражная практика показывает, что сделки, на основании которых вексель был
выдан или передан, могут быть признаны судом недействительными. Такое решение
«не влечет недействительности векселя как ценной бумаги и не прерывает ряда
индоссаментов, а результатом является применение общих последствий
недействительности сделки непосредственно между ее сторонами».
Подобные выводы основаны на безусловности (абстрактности) вексельного
обязательства. Именно эта отличительная особенность векселя и служит одной из
предпосылок стабильности вексельного оборота.
векселедатель потребует у первого векселедержателя вернуть свой необоснованно
выданный вексель:
1) Первый векселедержатель еще не реализовал вексель
третьим лицам. В такой ситуации стороны по взаимному соглашению могут
аннулировать выдачу векселя, независимо от того, будет ли договор поставки
(займа) исполняться или будет расторгнут.
2) Первый векселедержатель
отказывается вернуть вексель векселедателю, так как передал или собирается
передать его третьим лицам. В этом случае векселедатель может потребовать у
первого векселедержателя уплатить ему денежные средства, в счет оплаты которых
был выдан неосновательный вексель. Если первый векселедержатель к этому моменту
уже исполнил свои обязательства по договору поставки как поставщик (либо выдал
заем как займодавец), то он может произвести зачет предъявленного требования со
своим встречным требованием об оплате за поставленный товар либо о возврате
займа.
Выдача векселя до фактического получения займа
Договор займа считается заключенным только с момента передачи денег или
других вещей, однако нередко вексель выдается заемщиком займодавцу в счет
погашения еще не предоставленного займа. В таком случае заемщик сильно рискует,
так как заем он еще не получил, а займодавец уже имеет возможность передать
вексель третьему лицу, которое и предъявит вексель к оплате. Это возможно,
например, когда был выдан вексель со сроком оплаты по предъявлении, во
столько-то времени от предъявления либо, если векселедержатель не исполнит своих
обязательств по предоставлению займа или выполнит их несвоевременно, – после
наступления срока платежа по векселю.
Сам же займодавец, предъявив такой безосновательный вексель к оплате, может
ничего не получить, так как несостоявшийся заемщик (векселедатель) вправе
отказаться от платежа по векселю из-за отсутствия обязательства, лежащего в
основе выдачи векселя (в данном случае заключенного договора займа).
При оформлении отношений с первым векселедержателем договором купли-продажи с
отсрочкой или рассрочкой платежа либо договором займа с отсрочкой по
предоставлению займа у векселедателя появляются и другие риски. Если
векселедержатель перечислит векселедателю только часть денег за вексель или
только часть займа, то, ссылаясь на фактически не заключенный на оставшуюся
сумму договор займа, векселедатель не сможет потребовать от первого
векселедержателя оставшуюся сумму, так как в самом векселе также не
оговаривается, в счет каких обязательств он был выдан. Фактически заем состоялся
только в той части, в соответствии с которой были перечислены деньги
векселедателю.
Выдача векселя в счет оплаты будущих поставок
Зачастую в качестве предоплаты за будущие поставки покупатель выдает
поставщику собственный вексель как подтверждение возникших обязательств
покупателя по предоплате. На наш взгляд, в этом случае основания выдачи векселя
также нельзя назвать безупречными. К коммерческому кредиту (в данном случае это
аванс) применяются правила главы 42 ГК РФ «Заем и кредит», а договор займа
считается заключенным только с момента фактической передачи имущества. В то же
время покупатель к моменту выдачи векселя еще не получил взаймы никакого
имущества.
Таким образом, покупатель (векселедатель) несет те же риски, что и при выдаче
векселя на основании договора купли-продажи с отсрочкой или рассрочкой платежа
либо договора займа с отсрочкой по предоставлению займа.
Как видим, ситуация разрешима, но стоит ли подвергать себя напрасным рискам
судебных разбирательств с контрагентами и налоговыми органами?
Источник