Добрый день!
Есть наше ООО привлекает займы по договорам займов от физлиц, займодавцы получают свои проценты за пользование займом, ООО за них уплачивает НДФЛ 13%, за все это ведет отчет и уплачивает налоги государству.
Вопрос: Законно ли будет если мы разместим на сайте нашего ООО в разделе инвестиции сайта указать информацию о том что мы привлекаем инвестиции в свое ООО, не нарушаем ли мы закон за размещение такой информации и привлечения путем публикации такого рода информации в публичный доступ.
Все что привлекалось ранее происходило в узком кругу друзей и знакомых.
Вообще нужна глубокая консультация по этому вопросу.
Спасибо за ответ.
21 Декабря 2018, 01:04, вопрос №2205407
Артем, г. Москва
389 стоимость
вопроса
вопрос решён
Свернуть
Консультация юриста онлайн
Ответ на сайте в течение 15 минут
Задать вопрос
Ответы юристов (2)
получен
гонорар 100%
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Здравствуйте, Артем!
В такой схеме довольно много рисков. Дело в том, что, согласно, п. 1 ст. 5
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 «О банках и банковской деятельности»
К банковским операциям относятся:
1) привлечение денежных средств физических и юридических лиц во вклады (до востребования и на определенный срок);
Для банковских операций нужна лицензия, как Вы сами понимаете.
Если Вы начнете привлекать денежные средства граждан и юридических лиц на постоянной основе, при этом Вы не банк, не МФО и не кредитный кооператив, контролирующие органы вполне могут обвинить Вас в том, что в действительности Вы привлекаете вклады под прикрытием договоров займов, то есть занимаетесь незаконной банковской деятельностью. За это предусмотрено в том числе и уголовное наказание по ст. 172 УК РФ
1. Осуществление банковской деятельности (банковских операций) без регистрации или без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, если это деяние причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству либо сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, — (в ред. Федеральных законов от 11.03.2003 N 30-ФЗ, от 07.04.2010 N 60-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо принудительными работами на срок до четырех лет, либо лишением свободы на срок до четырех лет со штрафом в размере до восьмидесяти тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.
В настоящее время любая деятельность, подразумевающая привлечение денежных средств от граждан (банки, МФО, долевое строительство) находится под повышенным вниманием со стороны государства, поэтому, повторюсь, риск есть и он очень велик.
В разовых привлечениях заемных средств никакого криминала нет, поскольку положения ГК РФ о договора займа не предусматривают специального субъектного состава подобных сделок.
Общаться в чате
Бесплатная оценка вашей ситуации
Здравствуйте, Артем!
Насколько я понял, Ваше ООО не является юридическим лицом, осуществляющим профессиональную деятельность по выдаче займов. А так же не является каким — либо микрофинансоввым институтом, то есть субъектом микрофинансовой деятельности: ни МФО, ни МФК, ни ломбардом.
Если я все правильно понял и так все и обстоит, то Вам необходимо учитывать следующее:
1) Согласно требований пункта 5 части 1 статьи 3 Федерального закона от 21.12.2013 N 353-ФЗ «О потребительском кредите (займе)»,
5) профессиональная деятельность по предоставлению потребительских займов — деятельность юридического лица или индивидуального предпринимателя по предоставлению потребительских займов в денежной форме, осуществляемая за счет систематически привлекаемых на возвратной и платной основе денежных средств и (или) осуществляемая не менее чем четыре раза в течение одного года (кроме займов, предоставляемых работодателем работнику, и иных случаев, предусмотренных федеральным законом).
Это означает, что Вашему ООО нельзя, без наличия статуса «организации, осуществляющей профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов»,
а) выдавать займы за счет привлекаемых внешних возмездных заимствований,
б) выдавать займы четыре и более раз, в течении одного года.
Профучастниками этого рынка могут быть лишь специальные юридические лица (можно и в форме регистрации, как ООО), которые называются субъекты микроофинансовой деятельности. Это — МФО, МФК, ломбарды, КПК (кредитно — потребительские кооперативы). Контрольные функции надзорной деятельностью за профучастниками микрофинансового рынка осуществляет Центральный Банк России. Для профучастников предусмотрено обязательное соблюдение определенных условий и правил, указанных в Законе. Например, профучастник должен состоять в специальном реестре, который ведет ЦБ РФ. Не с состоишь в реестре — не имеешь права выдавать займы на профессиональной основе. Так же, там много и иных правил. В общем, рынок микрофинансирования — зарегулирован сверх меры.
В связи с изложенным, Вам нужно соблюдать указанные мною, ограничения, иначе можете попасть под большие штрафы и иные санкции ЦБ РФ и правоохранительных органов или не заниматься этой деятельностью вовсе, до получения статуса «профучастника».
Ну, и, конечно, не стоит рекламировать такие услуги, так как они буду отражать недостоверную информацию о таких услугах, а значит, есть вероятность, нарушения «Закона о рекламе» и применения административной ответственности за это антимонопольным комитетом. А там штрафы — очень высокие.
Все услуги юристов в Москве
Гарантия лучшей цены – мы договариваемся
с юристами в каждом городе о лучшей цене.
Источник
Главная ● МКК | МФК Правила привлечения денежных средств микрофинансовыми организациями
Каждый руководитель МФО сталкивается с правовыми проблемами в случаях привлечения денежных средств в свое МФО.
Если Вы, как руководитель МФО, впервые столкнулась с вопросом привлечения денег в свое МФО и тогда мы можем предложить Вам комплект необходимых документов для заключения договора займа с Вашими инвесторами и расскажем о различных способах привлечения инвестиций в МФО.
Если же Вы уже разработали определенную модель инвестирования в МФО, но затрядняетесь в ее правовой оценке то Вы можете обратится к нашим специалистам, которые проведут ее анализ на соответствие федеральному законодательству с учетом изменений в 2017 году и дадут Вам письменное экспертное заключение.
Наши специалисты работают по договору и гарантируют конфиденциальность полученной информации при проведении проверки.
Стоимость консультации — от 4000 р.
Каждая микрофинансовая организация сталкивается с вопросом привлечения инвестиций для выдачи займов. И здесь, как правило, уже при выборе определенной бизнес-модели возникают многочисленные правовые ограничения и запреты. Так, например, с 29 марта 2016 года все микрофинансовые организации разделены на два вида: микрофинансовые компании (далее — МФК) и микрокредитные компании (далее — МКК). При этом каждый из указанных видов МФО имеет права привлекать денежные средства только на определенных условиях:
Как Вы уже обратили внимание, МКК имеют право привлекать денежные средства иключительно юридических лиц и своих учредителей-физических лиц. В свою очередь МФК вправе привлекать инвестии от юридических и физических лиц, однако, в случае с физическими лицами имеются определенные ограничения. Так, МФК вправе привлечь денежные средства от физического лица по договору займа от 1500000 рублей, при условии, что сумма основного долга в период действия договора будет составлять не менее указанной суммы.
Нужно отметить, что некоторые МКК и МФК, в обход законодательного запрета о привлечении инвестиций от физических лиц, привлекают денежные средства через юридических лиц (ООО, АО), которые не включены в реестр микрофинансовых организаций.
Однако, в указанной схеме органы полиции могут усмотреть признаки финансовой пирамиды и, соответственно, должностные лица организаций могут быть привлечены к уголовной ответственности за незаконную организацию деятельности по привлечению денежных средств и (или) иного имущества по статье 172.2 Уголовного кодекса РФ (далее — УК РФ). Так, статьей 172.2 УК РФ установлена ответственность за организацию деятельности по привлечению денежных средств и (или) иного имущества физических лиц и (или) юридических лиц в крупном размере, при которой выплата дохода лицам, чьи денежные средства привлечены ранее, осуществляются за счет привлеченных денежных средств иных физических лиц и (или) юридических лиц при отсутствии инвестиционной и (или) иной законной предпринимательской или иной деятельности, связанной с использованием привлеченных денежных средств, в объеме, сопоставимом с объемом привлеченных денежных средств и (или) иного имущества.
Крупным размером, согласно примечанию к статье 169 УК РФ, признаются стоимость, ущерб, доход либо задолженность в сумме, превышающей 1 500 000 рублей, особо крупным – 6 000 000 рублей.
При этом, если должностные лица указанных организаций могут быть привлечены к уголовной ответственности, то ООО, участвующие в вышеописанной схеме могут быть привлечены к административной ответственности за незаконную деятельность по привлечению денежных средств и (или) иного имущества по ст. 14.62 Кодекса об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). Так, за организацию либо осуществление лицом деятельности по привлечению денежных средств физических лиц и (или) юридических лиц, при которой выплата дохода лицам, чьи денежные средства привлечены ранее, осуществляются за счет привлеченных денежных средств иных физических лиц и (или) юридических лиц при отсутствии инвестиционной и (или) иной законной предпринимательской или иной деятельности, связанной с использованием привлеченных денежных средств и (или) иного имущества, в объеме, сопоставимом с объемом привлеченных денежных средств и (или) иного имущества, если эти действия не содержат уголовно наказуемого деяния установлен штраф на граждан в размере от 5 000 до 50 000 рублей; на должностных лиц — от 20 000 до 100 000 рублей; на юридических лиц — от 500 000 до 1 000 000 рублей.
При этом за публичное распространение информации, содержащей сведения о привлекательности участия в указанной деятельности, и (или) предоставления средств или иного имущества в рамках данной деятельности и (или) призыв к участию в такой деятельности, в том числе совершенное с использованием средств массовой информации и (или) информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть «Интернет» установлена административная ответственность в виде штрафа на граждан в размере от 5 000 до 50 000 рублей; на должностных лиц — от 20 000 до 100 00 рублей; на юридических лиц — от 50 000 до 1 000 000 рублей.
Другие МФО привлекают, так называемых агентов, которые от имени и по поручению МФО принимают инвестиции у физических лиц.
Действующее законодательство не запрещает привлекать денежные средства физических лиц на основании агентского договора от имени и за счет микрофинансовой организации. Вместе с тем, в данной ситуации возникают аналогичные правовые риски описанные выше.
Также нужно обратить внимание на рекламу, направленную на привлечение инвестиций в МФО. Термин «вклад в МФО» использовать не рекомендуется. Его использование может ввести в заблуждение потребителей, так как этот термин, применяется исключительно в банковском законодательстве.
Другой пример МФО на платной основе уступает физическому лицу права требования (цессия) по выданным договорам микрозайма с обязательным обратным выкупом. Сумма цессии в рамках одного договора уступки прав требования менее одного миллиона пятисот тысяч рублей. Устанавливается фиксированный срок обратного выкупа, а также вознаграждение в виде процентов физическому лицу, которому права требования были уступлены. Указанная сделка предусматривает обязательный выкуп прав требования по договору микрозайма микрофинансовой организацией (цессия с обратным выкупом), при котором денежные средства возвращаются кредитору — физическому лицу по номинальной стоимости портфеля вне зависимости от степени обесценения. Также механизм предусматривает гарантированный доход кредитора. Срок финансирования в представленном механизме является фиксированным, после чего микрофинансовая организация выкупает обратно заемное обязательство (в том числе просроченное) и уплачивает вознаграждение кредитору.
Однако, описанная выше схема обладает признаками договора займа, так как предусматривает фактическую передачу денежных средств от кредитора — физического лица к МФО, возвратность в установленный срок указанных денежных средств, а также гарантированный доход кредитора.
МКК не вправе привлекать денежные средства от физических лиц, кроме своих учредителей. В свою очередь МФК вправе привлекать денежные средства от физических лиц по договору займа от 1500000 рублей.
В представленном механизме сумма цессии в рамках одного договора может быть менее одного миллиона пятисот тысяч рублей. Представляется, что представленная схема с договором уступки направлена на нивелирование ограничений и запретов, установленных Законом №151-ФЗ, в соответствии с которым сумма основного долга МФК перед займодавцем не должна составлять менее одного миллиона пятисот тысяч рублей в течение всего срока действия указанного договора. В связи с чем, в данной схеме надзорные органы могут усмотреть нарушение Закона №151-ФЗ в случае, если сумма цессии в рамках одного договора будет менее одного миллиона пятисот тысяч рублей.
Если Вам требуется консультация Вы можете обратится к нашим специалистам по следующим телефонам 8(843)209-05-31, 8(843)265-52-32 или на электронную почту info@law115.ru
Источник
В чём суть проблемы
Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с нерыночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.
Получить такое финансирование на открытом рынке практически невозможно. А значит, подобные условия связаны исключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или между должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.
С точки зрения налогового законодательства сделки, которые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополученные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.
Как смотрят на это суды
При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения доходы. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы получить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом заёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.
Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником
Представим ситуацию. Организация предоставила своему участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на одинаковых условиях от нескольких компаний, которые контролировал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыночных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.
Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к выводу, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщика для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).
В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил лимит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным доначислениям по всей деятельности учредителя.
Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ
Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально уплачивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.
Дело в том, что стороной договора займа выступал учредитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предпринимательской деятельности не использовал и не возвращал их займодавцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.
По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выданные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.
В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновременно учредителя оштрафовали за то, что он не представил декларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.
Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведением обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной ставке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).
В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.
Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль
Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У заёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд переквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что привело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).
Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно
Попробовать со своим сертификатом сейчас
Как снизить риски
Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?
Отказаться от займов на нерыночных условиях
Займы должны соответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «своими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.
Вернуть деньги по формальным займам
Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить риск переквалификации займа и налоговых доначислений.
Взвесить риски по беспроцентным займам
Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».
Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заключения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заключён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Эти меры значительно снизят риски переквалификации займов и налоговых доначислений.
Эльба подготовит налоговую декларацию по УСН и рассчитает налоги. Сервисом пользуется 100 000 ИП и ООО. Попробуйте тоже, первые 30 дней бесплатно.
Попробовать бесплатно
Источник