Предварительный договор займа что это

Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей (абзац второй п. 1 ст. 807 ГК РФ), то есть является реальным.

На практике может возникнуть вопрос о возможности заключения предварительного договора займа (с обязанностью заключить в последующем основной договор). Важность данного вопроса обусловлена последствиями нарушения предварительного договора.

Если сторона уклоняется от исполнения обязательства, предусмотренного предварительным договором, другая сторона вправе в течение шести месяцев с момента неисполнения обязательства по заключению договора обратиться в суд с требованием о понуждении заключить основной договор (п. 5 ст. 429, п. 4 ст. 445 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).

Кроме того, уклоняющаяся сторона должна возместить контрагенту причиненные этим убытки (абзац второй п. 4 ст. 445 ГК РФ).

Однозначного решения вопроса о возможности заключения предварительного договора займа нет.

С одной стороны, в законодательстве нет прямого запрета на заключение предварительного договора с обязательством заключить впоследствии договор займа. В соответствии с принципом свободы договора стороны вправе заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом, а также заключить смешанный договор с элементами различных сделок (п.п. 2, 3 ст. 421 ГК РФ).

С другой стороны, договор процентного денежного займа является реальным (абзац второй п. 1 ст. 807, п. 1 ст. 819 ГК РФ). Предварительный договор превращает заём в консенсуальную сделку, по факту тождественную кредитному договору, т. е. в притворную сделку. Договор займа, заключенный с целью прикрыть договор кредита, ничтожен (п. 2 ст. 170 ГК РФ). По общему правилу, к сделке, которую стороны действительно имели в виду, с учетом существа и содержания сделки, применяются относящиеся к ней правила (п. 2 ст. 170 ГК РФ). Поскольку стороной кредитного договора обязательно выступает банк или иная кредитная организация, предварительный договор процентного денежного займа, заключенный другими лицами, но по существу тождественный кредитному договору, нарушает банковское законодательство.

Судебная практика встаёт на сторону реального договора займа, признавая предварительный договор действительным лишь при условии фактической передачи денежных средств или вещей (см., например, постановление Девятого ААС от 05.02.2007 N 09АП-19066/2006).

В одном из дел суд посчитал предварительный договор обычным договором займа, а в отсутствии передачи по нему денежных средств — незаключенным договором (постановление ФАС Московского округа от 28.12.2004 N КГ-А40/12211-04).

В судебной практике также высказывается мнение о том, что, поскольку законом не определен срок передачи денег или иных вещей с момента подписания договора займа, наличие в тексте договора условия о передаче заемщику соответствующего имущества в течение определенного срока после подписания договора не свидетельствует о том, что сторонами заключен предварительный договор. Передача денег в этом случае осуществляется не во исполнение предварительного договора, а в рамках отношений по заключению обычного договора займа (см. например, постановление Седьмого ААС от 20.05.2011 N 07АП-8747/10).

Если стороны заключили предварительный договор и в последующем заемщик получил деньги или вещи, он будет считаться действительным в части обязанностей по возврату предмета договора и процентов (если они были предусмотрены).

Но прямых бесспорных оснований для понуждения сторон предварительного договора займа заключить реальный действующий договор в будущем не существует, что делает данную форму гражданских взаимоотношений рискованной.

Форма договора займа

Заключение договора займа допускается как в устной, так и простой письменной форме.

При этом письменная форма обязательна в случаях:

1) если стороны договора — физические лица и сумма займа более 10 МРОТ, т.е. более 1 000 руб*(1);

2) если займодавец — юридическое лицо — вне зависимости от суммы займа (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Стоит учитывать, что если иное не вытекает из закона или существа правоотношения, на индивидуальных предпринимателей распространяются нормы, регулирующие деятельность коммерческих организаций (п. 3 ст. 23 ГК РФ). Таким образом, если займодавец — ИП, письменная форма договора займа также обязательна.

При буквальном толковании норм Гражданского кодекса РФ (п. 1 ст. 808) получается, что, если юридическое лицо является не займодавцем, а заёмщиком, то письменная форма не требуется. Но это противоречит сложившемуся на практике документообороту и учёту в организациях.

Договор займа может быть составлен как в виде одного документа, так и иными способами: путем обмена письмами, телеграммами, телексами, телефаксами и иными документами, в том числе электронными документами, передаваемыми по каналам связи (включая обмен информацией в электронном виде и электронную почту), позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ в редакции Федерального закона от 08.03.2015 N 42-ФЗ, вступившего в силу с 01.06.2015).

На практике заемные отношения часто оформляются распиской, которую заемщик выдает займодавцу. В расписке должно содержаться указание на получение взаймы определенной суммы денег или вещей (п. 2 ст. 808 ГК РФ). Расписка подписывается заемщиком. При возврате суммы займа расписка как долговой документ подлежит возвращению займодавцем заемщику (п. 2 ст. 408 ГК РФ).

Примером иного документа для соблюдения письменной формы займа может служить квитанция к приходному кассовому ордеру, если заемщиком выступает юридическое лицо или индивидуальный предприниматель.

Судебной практикой способом соблюдения письменной формы признается также платежное поручение (см., например, постановление ФАС Центрального округа от 22.03.2010 N Ф10-822/10). Однако нужно учитывать, что платежное поручение как доказательство передачи денег взаймы оценивается судом наряду с другими доказательствами с учетом особенностей конкретной ситуации. Даже в случае, когда в платежном поручении указан договор займа в качестве основания платежа, само по себе это не является безусловным и исключительным доказательством факта заключения сторонами соглашения о займе и подлежит оценке в совокупности с иными обстоятельствами дела, к которым могут быть отнесены предшествующие и последующие взаимоотношения сторон, в частности их взаимная переписка, переговоры, товарный и денежный оборот, наличие или отсутствие иных договорных либо внедоговорных обязательств, совершение ответчиком действий, подтверждающих наличие именно заемных обязательств, и т. п. (см. вопрос 10 раздела «Разъяснения по вопросам, возникающим в судебной практике» Обзора судебной практики Верховного Суда РФ, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 25.11.2015).

Договор займа, кроме того, может быть заключен путём выдачи векселя, выпуска и продажи облигаций.

Несоблюдение сторонами договора займа простой письменной формы не влечет его недействительности, но порождает общие для таких случаев последствия. В частности, в случае возникновения спора лишает стороны права ссылаться на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). Право использовать иные доказательства, например, письменные, при этом остаётся.

Заем, который был, или, по крайней мере, должен был быть совершен в письменной форме, не может оспариваться по безденежности путем свидетельских показаний, за некоторым исключением (п. 2 ст. 812 ГК РФ).

По волеизъявлению сторон договор займа может быть нотариально удостоверен. В этом случае несоблюдение нотариальной формы договора повлечет его ничтожность (п.п. 2, 3 ст. 163 ГК РФ).

______________________________

*(1) ст. 5 Федерального закона от 19.06.2000 N 82-ФЗ «О минимальном размере оплаты труда»

Предварительный договор и гражданское законодательство

В силу ст. 429 ГК РФ, предварительным признается договор, по которому стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

При этом закон предъявляет два принципиальных требования к предварительному договору для того, чтобы он порождал права и обязанности: к форме и содержанию.

Преимущества предварительного договора

Заключение предварительного договора помогает при осуществлении сложных сделок.

Предварительный договор позволяет установить права и обязательства сторон в случае, когда заключение основного договора невозможно по ряду объективных причин.

Предварительное соглашение помогает в следующих ситуациях, а именно когда:

документы для заключения сделки не готовы или готовы частично и на их подготовку требуется дополнительное время.
перед подписанием основного договора необходимо выполнить некоторые дополнительные действия (например, получить разрешение государственных органов).
осуществляется процесс наследования. При этом одна из сторон сделки дожидается вступления своих законных прав в силу.
операции по передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг по основному договору не могут быть реализованы в полной мере в данный момент. Например, одной из сторон необходимо собрать необходимую сумму денежных средств.
один участник отношений не имеет достаточного количества времени для заключения окончательной сделки в данный момент (например, участник сделки находится в командировке).

Форма предварительного договора

Предварительный договор заключается в форме, установленной для основного договора. Если форма основного договора не установлена, то предварительный договор заключается в письменной форме.

Условия предварительного договора

Предварительный договор должен содержать условия, позволяющие установить предмет, а также условия основного договора.

Предварительный договор и срок заключения основного договора

Как правило, в предварительном договоре указывается срок, в течение которого стороны принимают на себя обязательство заключить основной договор.

Если же такой срок не прописан в предварительном договоре, то основной договор подлежит заключению в течение года с момента заключения предварительного договора. По общему правилу, которое можно вывести из п. 5, 6 ст. 429 ГК РФ, любая из сторон предварительного договора может до окончания срока его действия направить другой стороне предложение заключить основной договор.

Если никаких специальных условий в самом предварительном договоре нет, вторая сторона обязана принять такое предложение и заключить основной договор на согласованных в предварительном договоре условиях.

Отличие предварительного договора от основного договора

Главным отличием предварительного договора от основного договора является то, что предварительный договор не порождает прав и обязанностей, связанных с приобретением имущества, выполнением работ, оказанием услуг.

Однако предварительный договор порождает обязанность сторон заключить договор в будущем и право каждой из сторон требовать от другой стороны заключения окончательного договора. Согласно пункту 4 статьи 445 Гражданского кодекса РФ в случае, если одна из сторон уклоняется от заключения основного договора, другая сторона имеет право обратиться в суд с требованием заключить основной договор. При этом уклонением можно считать как отказ или молчание в ответ на предложение заключить основной договор, так и встречные инициативы пересмотреть какое-либо из существенных условий или дополнить основной договор условиями, не предусмотренными в предварительном договоре, и т.д.

В этом случае основной договор считается заключенным на условиях, отраженных в постановлении суда. Датой заключения основного договора будет считаться дата вступления в законную силу постановления суда. При этом сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения основного договора, должна возместить другой стороне причиненные убытки.

Таким образом, уклонение любой стороны предварительного договора от заключения основного договора позволяет инициатору в судебном порядке понудить контрагента к заключению договора и/или взыскать причиненные уклонением убытки.

Когда предварительный договор прекращает действие

Предварительный договор прекращает действие:

в случае заключения сторонами основного договора;
если срок действия предварительного договора истек, а ни одна из сторон так и не выразила желания заключить основной договор.

Источник

ПРЕДВАРИТЕЛЬНЫЙ ДОГОВОР ДЕНЕЖНОГО ЗАЙМА № [●]

г. [Указать место заключения договора] [Указать дату заключения договора] г.

[Указать фирменное наименование и ОГРН юридического лица или Ф. И. О. и данные паспорта физического лица], именуемый в дальнейшем «Заимодавец», в лице [Указать статус и Ф. И. О. лица, действующего от имени Заимодавца], действующий на основании [Указать основание полномочий представителя Заимодавца – устав или доверенность], с одной стороны и [Указать фирменное наименование и ОГРН юридического лица или Ф. И. О. и данные паспорта физического лица], именуемый в дальнейшем «Заемщик», в лице [Указать статус и Ф. И. О. лица, действующего от имени Заемщика], действующий на основании [Указать основание полномочий представителя Заимодавца – устав или доверенность], с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», а по отдельности «Сторона», заключили настоящий договор (далее – «Договор») о нижеследующем.

1. ПРЕДМЕТ ДОГОВОРА

В соответствии с настоящим Договором Стороны обязуются заключить договор займа, в соответствии с которым Заимодавец передает Заемщику денежные средства в размере [Указать сумму предоставляемого займа] рублей (далее – «Сумма займа»), а Заемщик обязуется возвратить Сумму займа и уплатить проценты на нее в сроки и в порядке, предусмотренные Договором.

Стороны обязуются заключить основной договор в срок [Указать срок, в который стороны обязуются заключить основной договор] на условиях, предусмотренных разделами 2–10 настоящего Договора.

2. ПОРЯДОК ПРЕДОСТАВЛЕНИЯ СУММЫ ЗАЙМА

Сумма займа предоставляется путем перечисления денежных средств на банковский счет Заемщика, указанный в настоящем Договоре, в течение [Указать количество дней] дней после заключения Договора.

Вариант 1. Сумма займа предоставляется путем перечисления денежных средств на банковский счет Заемщика, указанный в настоящем Договоре. Перечисление денежных средств Заемщику осуществляется с помощью нескольких платежей:

— первый платеж на банковский счет Заемщика совершается не позднее [Указать дату];

— второй платеж на банковский счет Заемщика совершается не позднее [Указать дату];

— третий платеж на банковский счет Заемщика совершается не позднее [Указать дату].

3. СРОК

Сумма займа предоставляется Заемщику на срок до [Указать дату] и подлежит возврату в полном объеме не позднее наступления указанной даты.

Вариант 1. Сумма займа предоставляется Заемщику на срок до [Указать дату] и подлежит возврату в полном объеме не позднее истечения [Указать количество дней] после предъявления Заимодавцем требования об этом.

Читайте также: Договор займа при ооо

4. ПОРЯДОК ВОЗВРАТА

Сумма займа подлежит возврату Заемщиком единовременным платежом, совершаемым не позднее даты, указанной в Разделе 3 Договора.

Вариант 1. Сумма займа подлежит возврату путем совершения ежемесячных платежей в размере [Указать размер ежемесячного платежа].

Вариант 2. Сумма займа подлежит возврату путем совершения платежей в соответствии со следующим графиком:

— [Указать размер платежа] не позднее [Указать дату];

— [Указать размер платежа] не позднее [Указать дату].

Платежи по возврату Суммы займа осуществляются Заемщиком путем денежных переводов на банковский счет Заимодавца, указанный в Договоре.

5. ПРОЦЕНТЫ ПО ЗАЙМУ

Сумма займа предоставляется Заемщику на возмездной основе. За пользование Суммой займа Заемщик выплачивает проценты из расчета [Указать ставку] процентов годовых. Проценты начисляются со дня, следующего за предоставлением Суммы займа до дня возврата Суммы займа.

Начисленные проценты уплачиваются одновременно с последним платежом по возврату Суммы займа.

Вариант 1. Начисленные проценты уплачиваются не позднее [Указать число месяца] числа каждого календарного месяца, начиная с месяца, следующего за месяцем, в котором была предоставлена Сумма займа. Проценты, начисленные за последний месяц пользования Суммой займа, подлежат уплате одновременно с последним платежом по возврату Суммы займа.

Вариант 2. Начисленные проценты уплачиваются ежеквартально – не позднее [Указать число месяца] числа каждого календарного месяца, следующего за последним месяцем в квартале. Проценты, начисленные за последний квартал пользования Суммой займа, подлежат уплате одновременно с последним платежом по возврату Суммы займа.

6. ДОСРОЧНЫЙ ВОЗВРАТ

Заемщик имеет право осуществить досрочный возврат Суммы займа. Одновременно с осуществлением платежа по досрочному возврату Суммы займа Заемщик уплачивает проценты, начисленные на Сумму займа ко дню досрочного возврата включительно.

Вариант 1. Заемщик не имеет права осуществить досрочный возврат Суммы займа без предварительно полученного согласия Заимодавца в письменной форме.

7. ОБЕСПЕЧЕНИЕ ВОЗВРАТА ЗАЙМА

В целях обеспечения возврата Суммы займа Заемщик предоставляет Заимодавцу в качестве предмета залога [Указать имущество, предоставляемое в качестве предмета залога] (далее – «Предмет залога»). Условия, на которых Предметом залога обеспечивается исполнение обязательств Заемщика по Договору, содержатся в договоре залога [Указать реквизиты договора залога] (далее – «Договор залога»), заключенном между Сторонами.

Вариант 1. В целях обеспечения возврата Суммы займа Заемщик предоставляет Заимодавцу в качестве предмета залога [Указать имущество, предоставляемое в качестве предмета залога] (далее – «Предмет залога»). Условия, на которых Предметом залога обеспечивается исполнение обязательств Заемщика по Договору, содержатся в договоре залога [Указать реквизиты договора залога] (далее – «Договор залога»), заключенном между Сторонами.

8. ОТВЕТСТВЕННОСТЬ

За просрочку возврата Суммы займа, в соответствии с Договором, Заемщик обязан уплатить Заимодавцу пеню, начисляемую исходя из ставки [Указать размер пени] процентов годовых от просроченной части Суммы займа за каждый день просрочки.

9. ПРЕКРАЩЕНИЕ ДОГОВОРА

Заимодавец имеет право требовать досрочного возврата суммы займа и начисленных процентов при наступлении любого из следующих обстоятельств:

— просрочка уплаты процентов по займу более чем на [Указать количество дней] дней;

— просрочка возврата Суммы займа более чем на [Указать количество дней] дней;

— вынесение судебного решения о введении в отношении Заемщика процедуры наблюдения в рамках процесса о несостоятельности Заемщика.

В случае неисполнения Заемщиком требования Заимодавца о досрочном возврате Суммы займа и начисленных процентов, Заимодавец имеет право в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения Договора путем направления Заемщику письменного уведомления.

10. РАЗРЕШЕНИЕ СПОРОВ

При взаимодействии в рамках Договора Стороны будут предпринимать все возможные усилия для разрешения любых возникающих разногласий, связанных с Договором и его исполнением, путем переговоров.

Споры, не разрешенные с помощью переговоров, подлежат передаче на рассмотрение суда в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

11. ЗАКЛЮЧИТЕЛЬНЫЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Договор действует до момента полного исполнения Заемщиком его обязательств по Договору, включая уплату всех начисленных пеней в случае нарушения Договора.

Договор составлен в двух экземплярах, по одному экземпляру для каждой из Сторон.

12. ПОРЯДОК РЕАЛИЗАЦИИ НАМЕРЕНИЙ СТОРОН

В случае если одна из Сторон будет уклоняться от заключения основного договора, вторая Сторона вправе обратиться в установленном порядке в суд с требованием о понуждении заключить основной договор.

При заключении основного договора по вине какой-либо из Сторон позднее срока, указанного в п. 1.3 настоящего Договора, другая Сторона вправе потребовать с виновной Стороны уплаты пени в размере [●] % от стоимости доли за каждый день просрочки.

13. АДРЕСА, РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Списки договоров, примеры и конкретные договора, рассортированные по тематическим спискам.