Описание файла
Файл «Диссертация» внутри архива находится в папке «Правовое регулирование договора международного займа». PDF-файл из архива «Правовое регулирование договора международного займа»,
который расположен в категории «на соискание учёной степени кандидата юридических наук».
Всё это находится в предмете «диссертации и авторефераты» из аспирантуры и докторантуры, которые можно найти в файловом архиве НИУ ВШЭ.
Не смотря на прямую связь этого архива с НИУ ВШЭ, его также можно найти и в других разделах. , а ещё этот архив представляет собой кандидатскую диссертацию, поэтому ещё представлен в разделе всех диссертаций на соискание учёной степени кандидата юридических наук.
Текст 3 страницы из PDF
По результатам диссертационногоисследования на защиту выносятся следующие основные положения:1.В праве зарубежных государств, в том числе тех, которые последовалиримской традиции, обнаруживаются свои особенности, касающиесядоговора займа. В некоторых правопорядках заём признается реальнымдоговором, в других – консенсуальным, в третьих – как реальным, так и, вопределенных случаях, консенсуальным.
В большинстве государств заёмпризнается возмездной сделкой, однако существуют страны, где размерпроцента в определенное время был (или остается) ограничен, запрещенили запрещен для отдельных категорий займа. В правопорядкахфранкоязычных стран договоры займа и ссуды объединены в однукатегорию, в которую входит заём для пользования (ссуда) и денежныйзаём. Помимо традиционного основания для требования о возврате займа(истечения срока), существовавшего в римском праве, в некоторыхстранах выделяются также и другие основания (причина считать, чтосумма займа не будет возвращена в срок; утрата или ухудшениеобеспечения).Особенностьюроссийскогоправаиправарядапостсоветских стран является существование отдельного вида займа –кредитного договора.2.Договор международного займа – разновидность возмездного договоразайма (за исключением займов с участием лиц мусульманского права),участниками которого являются лица, расположенные в различныхгосударствах, и ставка по которому, как правило, является плавающей.Как таковой договор международного займа и связанные с нимправоотношения не подпадают под регулирование одной системы права, и9Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7взаимоотношения сторон в указанных отношениях в большей степениопределяются обычаями международного делового оборота, чем нормамипозитивного права.
Виды договоров международного займа можноклассифицировать в зависимости от количества субъектов, цели займа,валютызаёмногообязательства,характераобязательствсторон,платежеспособности заёмщика, очередности требований со-займодавцев,субъектного состава.3.В правоотношениях, связанных с договором международного займа,интересзаймодавцазаключаетсявтом,чтобынапротяжениисуществования заёмного обязательства заёмщик был в состояниивозвратить сумму займа. Указанный интерес именуется обеспечительным(security interest) заключается в предоставлении кредитору целого рядаобязательственных и вещных (залоговых) прав по отношению кзаёмщику, аффилированным с ним и третьим лицам и принадлежащемуим имуществу.
Концепция обеспечительного интереса зародилась в англосаксонском праве и широко используется в практике заключениядоговоров международного займа.4.К субъектам правоотношений, возникающих из договора международногозайма, можно отнести физических лиц, банки (коммерческие имеждународные), государства и коммерческие организации. В российскомзаконодательстве существует правовая неопределенность по вопросу отом, могут ли иностранные банки заключать договоры международногозайма с российскими лицами, вызванная наличием норм о кредитномдоговоре.
В этой связи предлагается либо исключить конструкциюкредитногодоговораизроссийскогозаконодательства,либопредусмотреть возможность заключения консенсуального договора займа,нормы о котором не потребуют от займодавца наличия банковской10Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7лицензии Банка России и, как следствие, допускают участие иностранныхбанков.5.Включение в договор международного займа определенных понятий(«обременение», «законодательство», «лицо», «рабочий день») создаетсистему правил в отношениях между участниками заёмного и связанногос ним обязательств. Наполняя максимально возможным содержаниемуказанные понятия, стороны имеют намерение в первую очередь отразитьэкономическоеюрисдикцияхсодержаниемогутобязательств,приобретатьразныекоторыеправовыевразличныхформыи,соответственно, иметь различную юридическую силу.
В то же времяправовые последствия использования подобных терминов в большойстепени зависят не столько от толкования, принятого в применимом кправоотношению праве, сколько от степени признания принципа свободыдоговора в той или иной юрисдикции.6.Особенностьюдоговоровмеждународногозаймаявляетсятообстоятельство, что срок вступления в силу большинства обязательств,содержащихся в договоре, определяется не календарной датой, ауказанием на событие. При этом событие может зависеть как от волитретьего лица, обеих сторон, так и от воли одной из них.
В договоремеждународного займа может быть предусмотрено несколько сроков:срок исполнения предварительных условий, срок вступления в силу идействия договора займа, срок заключения и действия обеспечительныхсделок, срок устранения ненадлежащего исполнения обязательств, срокиуведомления сторон и мирного разрешения споров и др.7.Заверения и гарантии широко распространены в международной практикедоговоров международного займа. По праву Англии заверения и гарантииразличаются в зависимости от оснований и способов защиты.
В свою11Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7очередь, в праве США различия между заверениями и гарантиямипроявляются в зависимости от фактов, к которым отсылают указанныеутверждения: заверения относятся к прошлым или настоящим фактам, вто время как гарантии – к фактам будущим. В случае с заверением пороссийскому праву обязательства не возникает. Однако в соответствии сконцепцией,изложеннойвпроектеизмененийвГКРФ17,предоставленные и не соответствующие действительности заверенияпорождают право на возмещение убытков, на прекращение договора илипризнание его недействительным или не заключенным. По российскомуправу недостоверное заверение, предоставленное одной стороне другой,при определенных обстоятельствах, является особым юридическимфактом, порождающим право на возмещение убытков, на прекращениедоговора или признание его недействительным или не заключенным,основанное на законе.8.Необходимо различать три вида применимого права в обязательстве издоговора международного займа: собственно статут обязательства (lexcausae); право государства, в валюте которого выражено обязательство(lex monetae); закон суда (lex fori).
В правоотношениях, связанных сдоговором международного займа, обязательственный статут – lex causae– может отсылать к праву различных правопорядков. В то время какобязательственный статут (lex causae) определяет обязательства сторон вправоотношениях, связанных с договором международного займа,применение валютного статута (lex monetae) также возможно, однако вограниченных ситуациях.
В определенных случаях отдельные положения17Проект федерального закона № 47538-6 «О внесении изменений в Гражданский кодексРоссийской Федерации, отдельные законодательные акты Российской Федерации и опризнании утратившими силу отдельных законодательных актов (положенийзаконодательных актов) Российской Федерации»12Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7lex fori могут распространяться и на вопросы, урегулированныеобязательственнымстатутом,путемпримененияправилосверхимперативных нормах или о публичном порядке.Теоретическаяипрактическаязначимость.Сформулированныйавтором подход к определению договора международного займа, особенностисубъектного и объектного состава, его содержания, а также анализ связанных сними вопросов коллизионного характера позволяют лучше понимать природуисследуемыхсравнительногоотношений.Отдельныйгражданскогоправавкладвпредставляетотечественнуюанализнаукуположенийзарубежного законодательства, касающихся договора займа.Теоретические выводы, приведенные в диссертационном исследовании,могут быть использованы российскими лицами при заключении договоровмеждународного займа, законодательными и профильными исполнительнымиорганами при разработке нормативно-правовых актов в данной сфере, а такжечленами судейского сообщества при рассмотрении споров, связанных сдоговором международного займа, и при формировании единообразнойпрактики по указанным вопросам.
Вопросы, исследованные в диссертации,могут стать частью образовательных программ в рамках таких дисциплин, какпредпринимательское, банковское, международное частное и международноеконтрактное право.Публикации. Основные положения научного исследования изложены вследующих публикациях:Вишневский П.Н. Субъекты правоотношений, связанных с договороммеждународного займа // Право и политика. 2014. № 8;Вишневский П.Н. Содержание договора международного займа // Адвокат.2014. № 7;13Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Вишневский П.Н. Правовые формы международного финансирования:кредитные соглашения и облигации // Банковское право. 2012.
№ 2.Апробация работы и внедрение результатов исследования. Материалыпроведенного исследования:были использованы в профессиональной деятельности диссертанта попредоставлениюконсультацийвсвязисзаключениемдоговорамеждународного займа и обеспечивающих его сделок и предоставлениююридических заключений по указанным вопросам;применялись в учебном процессе кафедры международного частногоправа факультета права НИУ «Высшая школа экономики»; а такжебыли представлены на научно-практических конференциях Московскогогосударственного института международных отношения (У) МИД России,Московского государственного университета имени М.В. Ломоносова,МосковскогогосударственногоюридическогоуниверситетаимениО.Е.
Кутафина (МГЮА), Российской правовой академии Министерстваюстиции РФ.Структура диссертационного исследования. Диссертация состоит извведения, четырех глав, заключения и библиографического списка.14Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА МЕЖДУНАРОДНОГО ЗАЙМА§1.Международныефинансовыеправоотношенияидоговормеждународного займаПредметом настоящей диссертации выступают договор международногозайма и связанные с ним правоотношения.
Как отмечалось А.П. Дудиным,«именно категория правоотношения <…> позволяет рассматривать право нетолькосточкизренияформы,какпротивополагаемыефактическимобщественным отношениям юридические нормы (законы), то есть не как нечтотолько субъективное, идеальное, но и с точки зрения содержания, то естьодновременно с двух противоположных сторон: субъективной и объективной,формальной и содержательной, как единство идеального и материального, нормправа и защищаемых ими интересов и потребностей, правового сознания иправового бытия, права как явления и права как сущности»18.Данный метод носит диалектический характер и позволяет наиболееполно описать складывающиеся в связи с договором международного займаправоотношения.
Источник
Текст 2 страницы из PDF
Большинство общепринятых3International Financial Statistics Public Data. IMF. Официальный сайт МВФ: <https://elibrarydata.imf.org>.4Финансы и кредит: Учебник / Под ред. Г. Б. Поляка. М.: Волтерс Клувер, 2010.5По данным Центрального банка РФ. Официальный сайт Центрального банка РФ:<https://www.cbr.ru/statistics/?PrtId=svs>.2Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7положений указанных договоров происходят из стран англо-саксонского праваи могут быть найдены в разрабатываемых международными банковскимиассоциациями стандартных договорах.
Тем не менее, подобные договорыиспользуются и в странах континентальной правовой семьи.Подтверждением того служат все чаще встречающиеся в российскойпрактике такие необычные для российской доктрины гражданского праваположения договоров, как «предварительные условия», «заверения и гарантии»,«ковенанты», «случаи неисполнения», «перекрестное неисполнение» и проч.Более того, в настоящее время Ассоциацией региональных банков «Россия» всотрудничестве с Лондонской кредитной ассоциацией (ЛМА), Европейскимбанком реконструкции и развития, представителями юридического сообщества,судейского корпуса, Центрального банка РФ и ФНС России ведется работа посозданиюстандартнойдокументациидлясделоксиндицированногокредитования, а также кредитования малого и среднего бизнеса6, условиякоторой в значительной степени повторяют соответствующие иностранныеправовые концепции.Вышеизложенное приводит к тому, что российским лицам все чащеприходится сталкиваться с договорными конструкциями, принятыми вмеждународнойпрактикезаёмногофинансированияинеизвестнымироссийскому праву.
Практикующие отечественные юристы, законодательныеорганы и судьи, не знакомые со специфическими концепциями иностранногоправа, оказываются в условиях правовой неопределенности. Помимо этого,российские и иностранные лица вынуждены учитывать риски, связанные снедействительностью указанных договоров по нормам российского права.Более того, в практике российских судов иногда обнаруживаются судебные6См., напр.: <https://www.asros.ru/ru/pr/news/3635-na-bankovskom-forume-v-sochi-obsudyatstandartizatsiyu-sekyuritizatsiyu-refinansirovanie-kreditov-ma>.3Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7решения, идущие в разрез с мировыми тенденциями и вынесенные, по всейвидимости, без должного изучения всех особенностей спорных отношений исложившейся мировой практики.Указанные обстоятельства приводят к необходимости комплексногоизучения конструкции договора международного займа, а также связанных сним правоотношений, особенностей их субъектного и объектного состава исодержания.
Отдельный интерес представляют вопросы применимого права вуказанных отношениях, имеющих в той или иной форме связь с иностраннымправопорядком.Особую значимость приобретает данный вопрос также в связи ссозданием международного финансового центра в России7. Среди задач,поставленных руководством страны для достижения данной цели, значатсяприведение национального законодательства в соответствие с международнымистандартами и создание квалифицированного третейского суда, в компетенциюкоторого входили бы споры с иностранными инвесторами в России, в том числеиз договоров международного займа. Положения диссертации могут бытьполезны в решении данных задач.МетодологическаяМетодологическуюиосновуэмпирическаяисследованияосновасоставилиисследования.историко-правовой,сравнительно-правовой методы, метод правового моделирования, логическийметод, а также и метод аналогии, анализа и синтеза.Эмпирическим материалом исследования стали формуляры договоров иправил,используемыхиностраннымикредитнымиорганизациямипризаключении договоров займа с российскими лицами, а также стандартные7См.: Концепция создания международного финансового центра в Российской Федерации.ОфициальныйсайтМинистерстваэкономическогоразвитияРФ:<https://www.economy.gov.ru/minec/activity/sections/finances/creation/conceptmfc>.4Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7условия договоров, разработанные Лондонской кредитной ассоциацией (ЛМА)и Ассоциацией региональных банков «Россия».
Детально исследованысудебныеактыиностранныхсудов,российскихарбитражныхсудов,постановления Пленума Высшего арбитражного суда РФ, информационныеписьма Президиума Высшего арбитражного суда РФ.Теоретическаяосноваисследования.Теоретическуюосновуисследования составляют труды дореволюционных, советских и российскихцивилистов, а также работы зарубежных авторов. В сфере общей теории права иобязательств из договоров займа использованы труды Брагинского М.И.,ВитрянскогоВ.В.,НеволинаК.А.,СухановаЕ.А.,ТрубецкогоЕ.Н.,Шершеневича Г.Ф.
и др. При проведении сравнительно-правового исследованиянорм зарубежного права о займе применялись работы таких авторов, какВасильев Е.А., Дернбург Г., Дождев Д.В., Ефимова Л.Г., Комаров А.С.,Новицкий И.Б., Новоселова Л.А., Санфилиппо Ч., Яковлев В.Н. и др. В частивопросов международного частного права в диссертации используются трудыАльтшулера А.Б., Асоскова А.В., Богуславского М.М., Галенской Л.Н.,Дмитриевой Г.К., Дорониной Н.Г., Лазаревой Т.П., Лунца Л.А., МаковскогоА.Л., Марышевой Н.И., Петровой Г.В., Шамраева А.В., Шаповалова М.А.,Шумилова В.М. и др. Теоретической основой отдельных выводов в диссертациивыступили также труды таких иностранных авторов, как Вуд Ф., Макнайт А.,Манн А., Мейер Н., Мугаша А.
и др.Степеньразработанноститемы.Трудыотечественныхавторовсодержат фрагментарное исследование вопросов, связанных с договороммеждународного займа. Российские юристы посвящают свои труды либоописанию международных финансовых отношений в целом, либо отдельнымвопросам, касающимся договора займа. Так, например, вопросы, связанные смеждународнымифинансовымиотношениями,международнымчастным5Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7валютным правом, могут быть найдены в трудах Альтшулера А.Б., ЕрпылевойН.Ю., Лунца Л.А., Петровой Г.В., Шамраева А.В., Шумилова В.М.
Вопросы,посвященныесравнительно-правовомуисследованиюдоговоразаймавзарубежных странах, изложены в частично в монографии Брагинского М.И. иВитрянского В.В.8 и в учебнике по гражданскому и торговому правузарубежных государств9. В свою очередь нормы, регулирующие отношения издоговора займа и кредита, были детально изучены в ряде отечественныхдиссертационных исследований10; обнаруживаются также работы на смежныетемы11.
В части описания норм, касающихся договора займа, существовавших вроссийском дореволюционном праве, следует отметить труд К.А. Неволина12, ав части советского и современного периода – В.В. Витрянского13.8Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая. В 2 т. Том 1: Договоры озайме, банковском кредите, факторинге. Договоры, направленные на создание коллективныхобразований. М.: Статут, 2011.9Гражданское и торговое право зарубежных государств / отв. ред.
Е.А. Васильев, А.С.Комаров. М.: Международные отношения, 2006.10Абдуллаев М.К. Договор займа в гражданском праве России: теория и практика правовогорегулирования: Дисс. … канд. юрид. наук. Махачкала, 2006; Степанюк А.В. Договор займа вроссийском гражданском праве: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2002;Бандурина Н.В. Кредитный договор с участием юридических лиц: Дисс. … канд. юрид. наук.М., 2005; Ковалева О.А. Кредитный договор с ипотечным обеспечением, его место и роль врегулировании обязательственных отношений: Дисс.
… канд. юрид. наук. Волгоград, 2007;Пупынина Е.В. Кредитный договор на удовлетворение потребительских нужд: Дисс. … канд.юрид. наук. М., 2009; Гончаренко Е.А. Особенности кредитного договора с участиемгражданина (физического лица) по законодательству России: Дисс. … канд. юрид. наук.Владикавказ, 2012.11Тирская Е.В. Категория денежного долга в гражданском праве России: Дисс.
… канд. юрид.наук. М., 2004.12Неволин К.А. История российских гражданских законов. Часть третья: книга вторая обимуществах. Раздел третий о правах на действия и раздел четвертый о наследстве.М.: Статут, 2006.13Витрянский В.В. Договор займа: общие положения и отдельные виды договора. М.: Статут,2004. С. 66-112; Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга пятая: В 2 т.Том 1: Договоры о займе, банковском кредите, факторинге. Договоры, направленные насоздание коллективных образований. М.: Статут, 2011.6Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7На фоне упомянутых работ выделяется монография А.В.
Шамраева,посвященная правовому регулированию международных банковских сделок исделок на международных финансовых рынках14, а также другая монографияпод редакцией того же автора, касающаяся международного и зарубежногофинансового регулирования15. Отдельное исследование договора займа поанглийскому праву было проведено также и Д.И.
Гравиным16, однако оновыполнено в сравнительно-правовом ключе и не отражает специфики,связанной с трансграничным характером указанных отношений.Таким образом, можно утверждать, что в отечественной юридическойдоктрине не обнаруживается комплексного специализированного исследованиядоговора международного займа, его понятия, особенностей и разновидностей,а также применимого права в отношениях, связанных с данным договором.Настоящее диссертационное исследование направлено на выработку научногознания о договоре международного займа, его месте и роли в отношениях намеждународном финансовом рынке.Объект и предмет исследования. Объектом настоящего исследованияявляются нормы российского, иностранного и международного права,российская и иностранная судебная практика, международные деловые обычаи,касающиеся договора международного займа, а также научная литература поуказаннойтеме.Предметомдиссертацииявляютсяправоотношения,возникающие между лицами различных государств в связи с предоставлениемденежных средств по договору займа.14Шамраев А.В.
Правовое регулирование международных банковских сделок и сделок намеждународных финансовых рынках: научное издание. М.: КНОРУС, ЦИПСиР, 2010. С. 6.15Международное и зарубежное финансовое регулирование: институты, сделки,инфраструктура: монография: в 2 ч. / под ред. А.В. Шамраева. М.: КНОРУС, ЦИПСиР, 2014.Ч. 2.16Гравин Д.И. Договор банковского кредитования юридических лиц по английскому ироссийскому праву: Дисс. … канд. юрид. наук. М., 2013.7Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7Цель и задачи исследования. Цель диссертации заключается вкомплексном изучении правовой природы, структуры и содержания договорамеждународного займа. Для достижения указанной цели в работе поставленыследующие задачи:1.изучитьдоктринальныеподходыкпонятиюправоотношений,возникающих на международном финансовом рынке, а также определитьместо договора международного займа в указанных отношениях;2.провести сравнительно-правовое исследование норм, регулирующихотношения по договору международного займа;3.определить особенности договора международного займа, выделить егоразновидности, дать определение понятия «договор международногозайма»;4.изучить особенности субъектного состава, а также объектов договорамеждународного займа и связанных с ним правоотношений;5.исследовать содержание договора международного займа и датьобоснование устоявшейся международной практики заключения договорамеждународного займа;6.определить особенности права, применимого к договору международногозайма и связанным с ним правоотношениям.Научная новизна.
Научная новизна диссертационного исследованиязаключается в том, что впервые в отечественной юридической наукеразработана концепция правового регулирования договора международногозайма как особой правовой конструкции. Автор впервые сформулировалопределениеуказанногодоговора,выделилспецификусубъектногоиобъектного состава договора международного займа и связанных с нимправоотношений, детальноизложил егосодержание,атакжеизучил8Moscow 2202087.4Moscow 2202087.7особенности права, применимого к правоотношениям, связанным с договороммеждународного займа.Положения, выносимые на защиту.
Источник
