Отличительные (видообразующие) признаки договора
облигационного займа как отдельного вида договора займа сводятся к особому
порядку его заключения и к специфической форме этого договора.
Договор облигационного займа заключается путем
выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага,
удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию,
в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного
имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право
на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации
либо иные имущественные права (ст. 816 ГК). Е.А. Суханов указывает:
«Облигации используются как форма различных займов, т.е. сбора денежных
средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного круга
физических и юридических лиц, под обещание их возврата в определенный срок за
установленное вознаграждение. Иначе говоря, они оформляют типичные заемные
отношения, в которых заемщиком (должником) выступает эмитент облигаций, а
займодавцами (кредиторами) — владельцы облигаций (облигационеры)»
<*>.
———————————
<*> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II.
Полутом 2 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. С. 218 — 219 (автор гл. 49 — Е.А.
Суханов).
Несмотря на типично заемный характер правоотношений,
возникающих при выпуске и продаже облигаций, ГК (ст. 816) предусматривает
весьма существенную особенность их правового регулирования: к отношениям
между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем содержащиеся в ГК общие
положения о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не
предусмотрено законом или в установленном им порядке. Дело в том, что права и
обязанности сторон по договору облигационного займа имеют ту особенность, что
они выражены в облигации, являющейся эмиссионной ценной бумагой. Порядок
выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг подчинен
специальному законодательству, регулирующему рынок ценных бумаг.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» <*> эмиссионной ценной бумагой признается
ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется
одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и
неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением формы и порядка, предусмотренных законом;
размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри
одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Процедура эмиссии облигаций должна включать в себя следующие
этапы: принятие эмитентом решения о выпуске облигаций; регистрацию выпуска
облигаций; изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы
выпуска); размещение облигаций; регистрацию отчета об итогах выпуска
эмиссионных ценных бумаг (ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг»).
Эмитент вправе начать размещение выпускаемых им облигаций
только после регистрации их выпуска. При этом количество размещаемых
облигаций не должно превышать количества, указанного в учредительных
документах эмитента и проспекте эмиссии ценных бумаг. Не позднее 30 дней
после завершения размещения облигаций эмитент должен представить отчет об
итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган, который
рассматривает указанный отчет и при отсутствии нарушений, связанных с
выпуском облигаций, регистрирует его (ст. ст. 24, 25 Федерального закона
«О рынке ценных бумаг»).
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги
документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты
находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в
депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права
владельцев на облигации бездокументарной формы выпуска удостоверяются в
системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или (в
случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии) — записями по счетам депо в
депозитариях (ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Важная роль в деле правового регулирования порядка выпуска
облигаций отводится корпоративному законодательству (если речь идет о таких
эмитентах облигаций, как юридические лица). Именно корпоративное
законодательство наделяет юридические лица определенных
организационно-правовых форм правом на выпуск облигаций в целях привлечения
заемных средств, необходимых для их развития. Например, в соответствии с п. 2
ст. 102 ГК акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не
превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения,
предоставленного акционерному обществу в этих целях третьими лицами, после
полной оплаты уставного капитала. При отсутствии такого обеспечения выпуск
облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного
общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых
балансов общества.
Согласно ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) «Об акционерных обществах» <*> размещение акционерным обществом облигаций
осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета)
общества, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества.
Размещение облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по
решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров
(наблюдательного совета), если в соответствии с уставом акционерного общества
последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций,
конвертируемых в акции акционерного общества. В решении о выпуске облигаций
должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 13. Ст. 3423.
Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным
обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества
либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели
выпуска облигаций. Размещение облигаций обществом допускается после полной
оплаты уставного капитала общества.
Акционерное общество может размещать облигации с
единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в
определенные сроки. Погашение облигаций может осуществляться как в денежной
форме, так и иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Акционерное общество вправе размещать как облигации,
выпущенные под обеспечение залогом собственного имущества либо со стороны
третьих лиц (поручительство, банковская гарантия, залог), так и облигации без
обеспечения. В последнем случае размещение облигаций (без обеспечения)
возможно не ранее третьего года существования акционерного общества и при
условии утверждения к этому времени не менее двух годовых балансов
акционерного общества.
При выпуске облигаций в форме именных эмиссионных ценных
бумаг акционерное общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная
именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца
утерянной облигации на предъявителя подлежат восстановлению судом в порядке,
установленном процессуальным законодательством.
При принятии решения о выпуске облигаций акционерным
обществом может быть предусмотрена возможность досрочного погашения облигаций
по желанию их владельцев. В этом случае в решении о выпуске облигаций должны
быть определены стоимость погашения облигаций и срок, не ранее которого они
могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Правом на размещение облигаций наделены также общества с
ограниченной ответственностью, которые в соответствии со ст. 31 Федерального
закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» <*> могут размещать облигации на сумму, не превышающую
размер уставного капитала или величину обеспечения, предоставленного обществу
в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При
отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью
гарантировать выполнение обществом с ограниченной ответственностью заемных
обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций
допускается не ранее третьего года существования общества при условии
надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
———————————
<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
Итак, с момента размещения облигаций и их приобретения
физическими и юридическими лицами последние становятся займодавцами по
отношению к эмитенту облигаций, который попадает в положение заемщика, на
которого возлагается обязанность возвратить сумму займа (погасить облигации)
в срок, установленный решением о выпуске облигаций. Указанное заемное
обязательство имеет лишь ту особенность, что соответствующие права
займодавцев выражены в эмиссионных ценных бумагах — облигациях, что
предопределяет специфический порядок обращения названных прав и их
реализации. В частности, права, вытекающие из облигации, выданной на
предъявителя, передаются путем простого вручения облигации ее владельцем
другому лицу. Если же речь идет об именной облигации, то переход вытекающих
из нее прав, осуществляется по общим правилам, регулирующим уступку
требований (ст. ст. 388 — 390 ГК). Вместе с тем эмитент облигаций должен быть
извещен о состоявшемся переходе прав в целях внесения соответствующих
изменений в реестр владельцев облигаций.
Что касается реализации прав займодавца, вытекающих из
облигации, то в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным
бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом;
права по именным документарным облигациям реализуются по предъявлении их
владельцами либо их доверенными лицами сертификатов соответствующих ценных
бумаг эмитенту; осуществление прав по именным бездокументарным облигациям
производится путем обращения к эмитенту при условии, что владельцы облигаций
указаны в системе ведения реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг.
Договор займа
предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случае
передачи заемщику не денег, а вещей, определенных родовыми признаками.
Заем осуществляется
отдельными разрядами. Облигации выпускаются по. мере их продажи
сертификат хранится депозитарием, который заключает с Минфином России договор.
Исторически формы
долгового обязательства: долговые камни, ипотеки, векселя, облигации займов, договоры,
кредитные соглашения…
Облигации
государственного сберегательного займа (ОГСЗ) выпускаются на. основании
Постановления правительства России в соответствии с Генеральными.
Операции
купли-продажи облигаций сберегательного займа, осуществляемые юридическими
лицами, целесообразно производить на основе заключения договора.
Источник
Приобретение ценных долговых бумаг — облигаций (бондов) — становится всё более популярным и среди опытных инвесторов, и у начинающих. Связано это как с понижением ключевой ставки Центрального банка, так и с тем, что, вкладывая деньги даже в первичное размещение бондов, можно получить неплохой доход. О сути и формах этой процедуры, а также об участии в ней физических лиц рассказано в статье.
Что такое первичное размещение облигаций?
Прежде чем ценные бумаги начнут участвовать в торгах, они обязательно должны быть размещены эмитентами (то есть заёмщиками) на первичном рынке.
Справка. В качестве эмитента может выступать компания, муниципалитет, регион либо государство.
Порядок первичного размещения бумаг:
- Эмитент предоставляет информацию об этапах и условиях выпуска (эмиссии) облигаций.
- Фиксирует её в специальном проспекте, который проходит регистрацию в ЦБ.
- Обращается к финансовому посреднику (андеррайтеру) — юридическому лицу, оказывающему помощь в продаже бондов.
- Андеррайтер открывает в Национальном расчётном депозитарии (едином электронном хранилище ценных бумаг) при бирже 2 счёта для эмитента:
- один — для облигаций;
- второй — для денег.
- После этого Депозитарий зачисляет указанные в проспекте долговые бумаги.
- Инвестор, желающий приобрести бонды, размещённые впервые, обращается к брокеру, который:
- при помощи специального сервера удалённо подтверждает личность покупателя;
- открывает на него 2 счёта (для облигаций и для денег);
- инвестор перечисляет деньги на свой счёт;
- заёмщик и покупатель договариваются о дате проведения сделки;
- в день размещения бондов инвестор получает ценные бумаги, а на счёт эмитента зачисляются денежные средства.
Внимание! Покупатель, приобретающий впервые размещённые бонды, становится их держателем и впоследствии может либо продать их на рынке обращения бумаг (вторичном), либо дождаться погашения, получая до наступления срока определённый доход (в %).
В какой форме проходит?
Размещение облигаций возможно по открытой подписке, когда их продают любому числу покупателей в результате публичного предложения на первичном рынке, а также по закрытой, когда бумаги не предлагаются публично, а их продажа производится конкретным инвесторам через посредника, организующего размещение.
Размещают бонды чаще всего способом букбилдинга, но также проводят и аукционы (конкурсы).
Аукцион
Проведение аукциона, в процессе которого устанавливается цена размещения, обычно применяют при крупной эмиссии и благоприятной рыночной ситуации, надеясь на хороший спрос.
Ставку первого купона определяют на конкурсной основе: инвесторы выставляют в системе купон на своё усмотрение, а далее организаторы, подсчитав, по какому купону закрывается весь объём эмиссии, определяют размер купона на установленный срок. Инвестор может лишь единожды выставить в системе купон, и тот, кто поставил наиболее низкий, получает, тем не менее, более высокий купон отсечения.
Важно! При поступлении большого количества заявок с одной и той же ценой (ставкой) преимущество отдаётся поданным раньше.
Букбилдинг
При этом способе заранее проводится премаркетинг эмиссии, когда эмитент общается с инвесторами, предоставляя им информацию о себе, а в дату размещения организатор рассылает диапазон по купону и формирует книгу заявок на покупку облигаций, чтобы их цена была определена наиболее эффективно.
Заявки принимаются в течение определённого времени (обычно нескольких часов, если эмитента хорошо знают на рынке).
Если заявителей слишком много, диапазон доходности бумаг, объявленный изначально, может быть снижен организатором, а при обратной ситуации создаётся синдикат профессиональных участников рынка, гарантов (андеррайтеров), которые на оговоренных условиях обеспечивают размещение выпуска бондов с заранее определённой доходностью.
Различают биржевой и внебиржевой букбилдинг:
- При биржевом отсутствует предварительное заключение договоров с покупателями, и все инвесторы приобретают бумаги по единой ставке.
- Внебиржевой букбилдинг предполагает наличие предварительных договоров заёмщика с инвесторами, которые заключаются на основании предложений (оферт), поданных ими в книгу заявок. После закрытия книги, когда облигации начинают размещать, потенциальный покупатель выставляет заявку с указанным в ней числом бондов, акцептованным ему заёмщиком по предварительному договору.
Справка. В отличие от аукциона, при котором результат предсказать заранее невозможно, букбилдинг уже в период поступления заявок даёт заёмщику и организатору понимание о том, с какой доходностью и в каком объёме будут проданы бумаги в день размещения.
Первичное размещение ОФЗ
Эмитент облигаций федерального займа — государство — проводит первичное размещение бумаг в форме аукциона и определяет сроки подачи заявок, размещая на сайте министерства финансов информацию о:
- датах проведения аукционов, с указанием размещаемых облигаций и их объёма;
- длительности аукциона (обычно около получаса).
Там же можно получить информацию об итогах процедуры.
Заявки подают через брокера по телефону, либо при посещении офиса.
Виды заявок:
- конкурентные, с исполнением по указанной цене;
- неконкурентные — по средней цене аукциона при условии, что объём эмиссии не покроется конкурентными заявками.
При подаче сообщают трейдеру, что подают в аукцион по ОФЗ, а также:
- выпуск ОФЗ;
- число ценных бумаг;
- цену либо факт, что заявка неконкурентная.
Внимание! Конкурентные заявки с ценой приобретения, равной «цене отсечения», установленной заёмщиком, или превышающей её, удовлетворяются, а при более низкой — отклоняются.
О том, как купить облигации федерального займа на вторичном рынке, мы уже рассказали.
Первичное размещение муниципальных и корпоративных облигаций
Долговые бумаги, эмитенты которых — муниципальные (города, районы, округа) либо корпоративные (банки, компании) единицы — размещаются методом букбилдинга, и участники подают свои заявки либо при помощи брокера, либо непосредственно организатору размещения.
Информацию о сроках приёма можно получить на сайте эмитента или Московской биржи.
Важно! Срок подачи заявок — не позднее трёх рабочих дней до открытия книги.
При подаче сообщают:
- название бонда;
- число бумаг;
- величину купона (значение выбирают либо в пределах диапазона, заявленного заёмщиком, либо меньшее).
Когда приём окончен, объявляют аллокацию (размер купона и долю заявок, которые будут исполнены). При высоком спросе возможно снижение величины купона, и сделка состоится при условии, если размер купона заявителя соответствует объявленному или же более низкий.
При подходящей величине купона инвестор выставляет в дату размещения заявку на приобретение облигаций представителю эмитента.
О том, на что обратить внимание при выборе корпоративных облигаций, можно узнать у нас на портале.
Может ли физическое лицо поучаствовать в первичном размещении облигаций?
В последние годы отмечается заметный рост доли физических лиц среди инвесторов, и корпоративные эмитенты, выпуская свои облигации, всё больше ориентируются именно на таких покупателей.
Физическое лицо может принять участие в первичном размещении долговых бумаг при посредстве брокера, который подскажет, как подать заявку — по телефону или через QUIK.
Справка. Комиссия за участие в размещении на первичном рынке составляет около 1500 рублей. Денежные средства предварительно резервируются на брокерском счете.
Но обычно в первичном размещении имеет смысл при приобретении бондов сразу на 10 и более миллионов рублей, а при меньших суммах выгоднее купить бумаги уже на вторичном рынке. Исключение — специальные эмиссии так называемых «народных» облигаций, проводимые такими банками, как:
- РХСБ;
- «Хоум Кредит»;
- ВТБ.
Условия, по которым размещаются эти бумаги на первичном рынке, привлекают физических лиц, но их покупка доступна только клиентам данного банка.
Внимательно изучив все за и против, потенциальный инвестор, будь то юридическое или физическое лицо, может поучаствовать в покупке ценных бумаг на первичном размещении, чтобы обеспечить себе стабильный дополнительный доход. А чтобы избежать ошибок, в качестве посредника лучше выбрать надёжного проверенного брокера.
Источник
