- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
90826 апреля 2017
Организацией был получен аванс в январе м-це по договору на выполнение услуг. Начислен НДС с аванса. Однако обстоятельства изменились, в результате чего стороны решают аннулировать договоренности.В июне расторгается договор и аванс возвращается покупателю. При этом в договоре поставки содержится оговорка о неприменении сторонами сделки правила о законных процентах.
Если у организаций оформлены документы правильно, то переквалифицировать аванс в займ налоговики не могут. То есть, составлен договор на оказание услуг. При оплате и возврате аванса в платежке указано, что это оплата (возврат) аванса по договору оказания услуг.
Если же, например, в платежке указано что это оплата услуг без указания договора, то налоговая инспекция может придраться и принять данную сумму как займ.
Обоснование
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 22, ноябрь 2016
1.Опасные сделки, по которым инспекторы доначисляют налоги
Сделка 1. Договор займа
Компании нередко используют договоры займа, чтобы снизить налоговые платежи. Инспекторы используют три варианта переквалификации займа.
Заем как аванс. Налоговики меняют договор займа на предоплату от контрагента. Авансы в отличие от займов облагаются НДС (подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Для компании переквалификация опасна доначислениями по НДС. Инспекторов насторожит, если, помимо займа, контрагенты заключили договоры поставки, подряда или оказания услуг. При многократной подмене аванса займом риск переквалификации сделки возрастает.
Компании необходимо доказать реальность займа. Например, тем, что у нее нет товаров для продажи в периоде, когда стороны заключили договоры займа, а у контрагента нет требований о поставке. Заем должен быть отражен в бухучете, а компания должна вовремя погашать долг. Тогда суды признают требования инспекции незаконными (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.03.16 № Ф09-1484/2016 и решение Арбитражного суда Амурской области от 12.07.16 № А04-118/2016).*
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 6, март 2017
2.Из-за каких формулировок в платежках инспекторы доначислят налоги и взносы
Возврат аванса оформили как оплату
Когда возвращаете аванс покупателю, уточняйте, что это возврат. Если написать, что это оплата по договору, инспекторы могут отказать в вычете НДС с суммы возвращенного аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). Ведь из платежки неясно, что компания вернула деньги.
Как обезопасить платеж. Пишите в назначении платежа, что возвращаете аванс контрагенту. Приведите в платежке заодно реквизиты соглашения об изменении или расторжении договора.
По прошедшим платежам уточните их назначение. Составьте письмо контрагенту и напишите, какие сведения в назначении платежа правильные. Чтобы уточнить реквизиты через банк, направьте письмо с просьбой внести исправления в поле «Назначение платежа» платежки.*
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Журнал «Двойная запись»
Альбина Исанова, эксперт журнала
Получив от покупателей предоплату, фирме приходится 18 процентов от нее отдавать в бюджет, и к тому же включать аванс в налогооблагаемую прибыль, если она использует кассовый метод. Но есть способ, позволяющий уйти от «преждевременной» уплаты налогов.
Говорить о незаконности требования по исчислению и уплате НДС с полученных авансов сейчас уже бессмысленно. Во-первых, данная норма четко прописана в Налоговом кодексе — в подпункте 1 пункта 1 статьи 162. Во-вторых, даже если учесть, что кому-то однажды посчастливилось доказать незаконность данного требования (например, об этом свидетельствует постановление ФАС Поволжского округа от 4 июля 2002 г. № А 65-17805/2001-САЗ-9К), впоследствии Президиум ВАС РФ в постановлении от 19 августа 2003 г. № 12359/02 опроверг подобные решения. Так что шансы оспорить НК РФ теперь, можно сказать, равны нулю.
«Завуалированный» аванс
Тем не менее избежать уплаты налога с предоплаты реально, если полученную от покупателя сумму проводить по документам не как предоплату. А как, спросите вы? Например, как заем. То есть сначала с потенциальным покупателем составить договор займа (лучше всего беспроцентного), по которому он дает вам в долг определенную сумму денег, эквивалентную планируемой стоимости поставки. Причем срок возврата определить тогда, когда вы собираетесь отгрузить фирме продукцию. После чего заключить договор поставки, в котором, естественно, об авансе не должно быть сказано ни слова. Осуществив эти «манипуляции» в жизни и отразив их в проводках (получение займа, а после и реализация товара), вы получите две задолженности: кредиторскую (по возврату займа) и дебиторскую (по поставленным ценностям) на одну и ту же сумму, если, конечно, аванс — стопроцентный. Осталось только составить соответствующий акт и закрыть эти долги между собой.
Пример
ЗАО «Кедр» занимается изготовлением мебели. НДС начисляет по отгрузке, а декларацию представляет ежемесячно.
В апреле 2004 года менеджер по продажам договорился с руководством ООО «Верба» о реализации партии своей продукции стоимостью 177 000 руб., в том числе НДС — 27 000 руб. Затраты на ее производство составили 110 000 руб. Обе стороны решили, что мебель будет отгружаться примерно в середине мая, но прежде «Верба» перечислит в апреле 50-процентную предоплату в размере 88 500 руб. Остальные 50 процентов она заплатит сразу после получения товара.
Здесь бухгалтеру ЗАО «Кедр» пришлось бы показывать в апрельской декларации НДС с аванса в сумме 13 500 руб. (88 500 руб.x18% : 118%). Однако стороны вместо договора поставки, в котором предусмотрена предоплата, условились о том, что заключат два договора. Сначала договор беспроцентного займа на сумму планируемого аванса и со сроком возврата 17 мая, а затем договор поставки мебели к 17 мая, в котором условие по предоплате упоминаться не будет. В результате по итогам апреля организации не придется платить 13 500 руб. государству.
Проводки в этом случае такие.
В апреле 2004 г.:
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 66 — 88 500 руб. — получены на расчетный счет средства по договору займа.
В мае 2004 г.:
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90
— 177 000 руб. — отгружена мебель;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС»
— 27 000 руб. — начислен НДС;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 43
— 110 000 руб. — списана себестоимость продукции;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 99
— 40 000 руб. (177 000 — 27 000 — — 110 000) — получена прибыль от реализации мебели;
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — получена часть денег в счет оплаты отгруженной мебели;
ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — отражен взаимозачет согласно акту зачета взаимных требований.
Заметим, что пользоваться данной схемой целесообразно лишь если период времени между получением денег и отгрузкой товара значителен. Либо же эти два события происходят в разных месяцах (кварталах, если декларации составляются ежеквартально) — аванс поступает в одном месяце, а поставка осуществляется в следующем. Ведь когда все происходит в пределах одного налогового периода, смысла маскировать аванс нет, так как бухгалтер одновременно с начислением НДС с предоплаты покажет и вычет по нему.
Риск минимален
Впрочем, как и практически любая схема, вышеописанная имеет свои слабые стороны. При использовании ее на практике существует определенный риск. Например, есть вероятность того, что ревизор, связав эти две операции, обвинит организацию в злоупотреблении «правом с использованием механизма гражданско-правовых норм в обход законодательства о налогах и сборах». Над этим можно было бы посмеяться, если бы не одно «но». Есть дела, показывающие, что суд иногда соглашается с налоговиками. Правда, в ситуации, несколько иной, чем эта. Например, в ФАС Уральского округа рассматривался спор, когда фирма, исчисляющая НДС по оплате, отгрузила ПБОЮЛ продукцию, а полученные от него деньги оформила как заемные средства. В результате в тот момент она так и не начислила налог, мотивируя тем, что оплаты как таковой не было. Тем не менее налоговики сочли получение займа выручкой, с чем судьи согласились, указав, что договор займа является мнимой сделкой (постановление от 13 мая 2003 г. № Ф09-1336/03-АК).
Нужно учитывать и то, что сумма, полученная по беспроцентному займу, может привлечь внимание налоговиков, которые укажут на возникновение некоего виртуального дохода, равного сумме процентов, рассчитанных по учетной ставке Центробанка. Здесь они ссылаются на подпункт 8 статьи 250 НК РФ, предписывающий включать в доходы стоимость безвозмездно полученного имущества (работ, услуг). К счастью, с недавнего времени наблюдается тенденция к искоренению этой порочной практики благодаря арбитражу, складывающемуся в пользу налогоплательщиков (постановление ФАС Центрального округа от 8 октября 2003 г. № А09-4251/03-22-29). Например, в Подмосковье чиновники уже официально указали инспекциям на то, что никакого дохода в подобном случае не возникает (письмо УМНС по Московской области от 27 февраля 2004 г. № 04-23/3244/Г557).
«Кассовики» заплатят позже
С отсрочкой НДС все понятно. А вот что с налогом на прибыль? Если организация рассчитывает его по методу начисления, то ничего, ведь согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ, она не должна включать аванс в свой доход. А вот у тех, кто работает по кассовому методу, облагаемый доход возникает сразу же в момент получения предоплаты. Поэтому использование схемы позволит им отсрочить и уплату налога на прибыль, так как полученные займы в доход организации не включаются (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Правда, отложить расчеты с бюджетом удастся лишь в том случае, когда предоплата и отгрузка происходят в разных кварталах. Ведь если, к примеру, аванс вы получили в мае, а товар планируете поставить в июне, в декларации за полугодие все равно укажете доход в виде стоимости реализованных товаров. Другое дело, когда отгрузка планируется на июль, тогда, используя схему, вы заплатите налог позже на целых три месяца — по итогам 9-месячной декларации.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
36914 марта 2017
Подскажите пожалуйста, на протяжении трех месяцев наша фирма перечисляла предоплату за товар поставщику согласно договора поставки. Но к сожалению отгрузка так и не состоялась, по разным причинам, в результате деньги были возвращены нам,согласно писем. Но возникают опасения в случае проверки со стороны ИФНС как бы не переквалифицировали в договора займов.
Для бюджета аванс выгоднее:
- При получении аванса продавец начисляет НДС в бюджет
- Если заем процентный, у получившей стороны возникнет еще и расход по налогу на прибыль в виде процентов за пользование заемными средствами.
Поэтому налоговая вряд ли будет пытаться переквалифицировать перечисленный Вами аванс в заем. Документальное же оформление в Вашем случае должно быть такое:
— в договоре предусмотрено перечисление нескольких авансов (всех, которые вы оплатили)
— письма или соглашения о расторжении договора
— официальная переписка с поставщиком о возврате авансов.
Обоснование
Налоговое планирование
Способ отложить уплату НДС с аванса с помощью займа
Чтобы продавцу не платить НДС при получении аванса, организациям достаточно заключить договор займа (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). В дальнейшем заемное обязательство новируется в обязательство по оплате приобретаемых товаров (работ, услуг).
Официальная позиция
Официальная позиция не доведена специальным письмом, но прослеживается в материалах арбитражной практики. Налоговые инспекторы пытаются доказать, что совершаемые организациями операции являются притворной сделкой, прикрывающей факт получения аванса.
Обоснование
При определении мнимости и (или) притворности сделок проверяющие апеллируют к тому, что документы должны подтверждать реальность хозяйственных операций. Пленум ВАС РФ поддержал инспекторов, определив в пункте 7 постановления от 12 октября 2006 г. № 53, что «суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции». Выявив расхождение между оформлением операции и ее экономическим смыслом, сотрудники налогового ведомства будут пытаться доказать получение необоснованной налоговой выгоды организацией-продавцом (п. 1, 3 постановления Пленума ВАС РФ от 12 октября 2006 г. № 53). Особенно актуальным данный вопрос может стать, если сделка проводится между взаимозависимыми лицами (ст. 105.1 НК РФ) или признается контролируемой в соответствии со статьей 105.14 Налогового кодекса РФ.
«Главбух» советует
Применяйте данный способ только в случае, если готовы отстаивать свою точку зрения в судебном порядке. Старайтесь всеми способами подчеркнуть действительность договора займа.
В деталях
Чтобы снизить риски, оформите погашение долгового обязательства не новацией, а возвратом денежных средств.
Суды в вопросе о выдаче займа с дальнейшим его переоформлением в аванс нередко встают на сторону организаций (см., например, постановления ФАС Северо-Западного округа от 20 июня 2007 г. № А05-8960/2006-19, Центрального округа от 7 сентября 2006 г. № А09-16049/05-21, Поволжского округа от 5 апреля 2006 г. № А49-11667/2005-497А/17). Однако не применяйте способ на постоянной основе, так как он привлечет дополнительное внимание со стороны налоговых инспекторов.
Использование схемы с оформлением займа вместо аванса может привести к необходимости ведения раздельного учета по НДС у покупателя, так как он будет осуществлять операции, не облагаемые НДС.
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Любой правовой риск может обернуться
финансовыми потерями для организации. Поэтому все проекты, сделки и иные
юридические факты, порождающие в компании взаимоотношения между субъектами,
необходимо тщательно проанализировать на предмет наличия уязвимых мест. В
данной статье мы расскажем о риске переквалификации сделок и последствиях,
которыми они грозят для бизнеса.
Риск переквалификации одних выплат в
другие
Право переквалификации сделки
предоставлено налоговикам подп. 3 п. 2 ст. 45 НК РФ. Согласно этой норме
инспекция может взыскать с организации налог, если обязанность по его уплате
возникла в связи с тем, что налоговики изменили юридическую квалификацию сделки.
В НК РФ нет понятий «юридическая квалификация сделки» и «юридическая
переквалификация сделки». Они применяются в том значении, в котором используются
в гражданском законодательстве (ст. 11 НК РФ). Обратимся к гражданскому
законодательству, чтобы разобраться в сути этих понятий.
Правила толкования договора (сделки)
содержатся в ст. 431 Гражданского кодекса РФ (далее — ГК РФ). Исходя из данной
статьи, можно сделать вывод, что квалификация сделки — это определение ее
предмета и существенных условий. В Определении от 16.12.2002 № 282-О
Конституционный Суд РФ разъяснил, что правовая квалификация сделок означает
выяснение реальных отношений между сторонами сделки: была ли совершена
купля-продажа, мена и т. д. При этом вид сделки устанавливается по предмету
договора, его существенным условиям и последствиям, к которым она приведет.
Гражданским кодексом РФ прямо
предусмотрена возможность переквалификации сделок. Так, п. 2 ст. 170 ГК РФ
предоставляет право переквалификации притворной или мнимой сделки. Притворная
сделка — та, которая совершена с целью прикрыть другую сделку. Мнимая сделка —
сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей
правовые последствия.
Таким образом, переквалификация
означает изменение предмета сделки. Например, налогоплательщиком был оформлен
договор купли-продажи, а в действительности отношения контрагентов подпадают
под действие договора дарения (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от
18.06.2004 № А11-8195/2003-К2-Е-3412, Решение арбитражного суда г. Москвы от
18.08.2005 № А40-33770/05-129-307).
Приведем несколько конкретных
ситуаций, связанных с переквалификацией, и проанализируем ее финансовые
последствия.
Ситуация 1. Переквалификация выплат
по процентным обязательствам в дивиденды
Напомним, что в НК РФ существует
такое понятие, как «контролируемая задолженность».
Задолженность признается
контролируемой, если налогоплательщик — российская организация имеет
непогашенную задолженность по долговому обязательству:
- перед иностранной организацией, прямо
или косвенно владеющей более чем 20 % уставного (складочного) капитала (фонда)
этой российской организации; - перед российской организацией,
признаваемой в соответствии с законодательством РФ аффилированным лицом
указанной иностранной организации; - в отношении
которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная
организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются
обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее в
настоящей статье — контролируемая задолженность перед иностранной
организацией).
Предельный размер процентов, которые
могут быть взяты в расход при контролируемой задолженности в целях исчисления
налога на прибыль, рассчитываются по определенной сложной формуле (ст. 269 НК
РФ). Однако нормами международных соглашений могут быть установлены иные
правила. В частности, если российская фирма взяла заем у компании, находящейся
в определенной юрисдикции, предельный размер процентов, который можно взять в
расход в целях исчисления налога на прибыль, рассчитывать не нужно.
Президиумом ВАС РФ было рассмотрено
дело (Постановление от 15.11.2011 № 8654/11 по делу Угольной компании «Северный
Кузбасс»), суть которого сводилась к следующему. Российская фирма брала заем у
Кипрской компании. Как сочла российская сторона, нормы Соглашения об избежании
двойного налогообложения (СИДН) с Кипром (1998 г.) можно трактовать таким
образом, что расчет предельной величины процентов при наличии контролируемой
задолженности не обязателен.
Однако налоговики сочли по-другому. В
данном случае должны быть применены нормы о тонкой капитализации. Плюс
«излишние проценты», неправомерно взятые в расход, должны быть
переквалифицированы в дивиденды, с которых, как известно, должен быть удержан
налог у источника РФ налоговым агентом по ставке 15 % (ст. 275, 310 НК РФ) Ведь
в п. 3 ст. 5 Протокола в дополнение к СИДН с Кипром (2010 г.) расширено понятие
дивидендов за счет «доходов, даже выплачиваемых в форме процентов, которые
подлежат такому же налогообложению, как доходы от акций в соответствии с
законодательством государства, резидентом которого является компания,
выплачивающая дивиденды». Правда, в момент рассмотрения данного дела протокол
еще не вступил в силу. ВАС РФ согласился с большинством доводов налоговиков,
сочтя именно такую трактовку понятия «дивиденды» правильной.
Финансовые потери для организации в
случае переквалификации: доначисление базы по налогу на прибыль для российской
компании, пени на сумму долга по налогу на прибыль, доначисление неудержанного
налога на дивиденды и пеней, а также наложение штрафов.
Ситуация 2. Переквалификация
дивидендов, выплаченных физическим лицам, в выплаты по иной ставке или
заработную плату
Общество вправе ежеквартально, раз в
полгода или раз в год распределять прибыль (дивиденды) между учредителями
(акционерами) общества. Налог с выплаченных дивидендов удерживается по ставке 9
%. Однако в ряде случаев налоговики пытаются переквалифицировать выплаченные
дивиденды в зарплату либо выплаты по гражданско-правовому договору. В
частности, НК РФ предусматривает, что прибыль должна распределяться
пропорционально долям (вкладам) участников. А вот нормами корпоративного права
зачастую предусмотрена возможность участников самостоятельно определять, каким
образом распределять прибыль. Например, один из учредителей может курировать
направление по реализации правовых услуг населения, другой — издательское дело.
Уставный капитал распределен между ними поровну. Однако в этом же уставе может
быть предусмотрено, что чистая прибыль распределяется между участниками
пропорционально размеру прибыли, полученной от каждого вида деятельности. Так,
если прибыль от деятельности издательства составила 10 % от общей, а от
деятельности консалтинга — 90 %, то, соответственно, и чистая прибыль будет
распределена в тех же пропорциях. Однако налоговики считают, что часть, которая
получена сверх доли, пропорциональной вкладу в уставный капитал, должна
облагаться налогом по общей ставке 13 % (письмо Минфина России от 24.06.2008 №
03-03-06/1/366). Кроме того, если в конце налогового периода компания получит
убыток, то выплаченные вместо зарплаты дивиденды придется переквалифицировать в
зарплату и пересчитать налог по ставке 13 % (письмо ФНС России от 19.03.2009 №
ШС-22-3/210).
Финансовые потери для организации в
случае переквалификации: доначисление НДФЛ по ставке 13 % (а не 9 %), пени на
сумму долга, начисление штрафов; возможное начисление страховых взносов, а также
пени и штрафов на них.
Ситуация 3. Переквалификация
посреднического договора (агентского или комиссии) в договор купли-продажи
Очень часто посреднический договор
(агентский или комиссии) налоговики переквалифицируют в договор купли-продажи,
и суды поддерживают их в этом (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от
20.03.2008 № Ф04-2012/2008(2392-А46-19)). И действительно, для многих
предпринимателей использование договора с посредником — это та или иная схема.
Например, агентские и комиссионные схемы очень часто используются вместо
договора купли-продажи для экономии НДС с авансов и (или) перенесения
необходимости уплаты налога на прибыль на более поздний налоговый период. Это
позволяет компании удержать оборотные денежные средства.
Продемонстрируем это на конкретном
примере.
ООО «Б» купило товар у ООО «А» на
сумму 348 100 руб. (в том числе НДС 53 100 руб.) и продает его ООО «С» за 472 000
руб. (в том числе НДС — 72 000 руб.). Предоплата в размере 100 % была получена
ООО «Б» 30.06.2013, товар был отгружен покупателю 27.07.2013.
Вариант 1
Если фирма заключила договор
купли-продажи, то на конец второго квартала у нее будет числиться предоплата, с
которой нужно будет заплатить НДС в размере 72 000 руб. в бюджет.
Вариант 2
Теперь предположим, что отношения
между сторонами были оформлены агентским договором. По договору «Б» покупает
для ООО «С» партию товара. Вознаграждение ООО «Б» составит 123 900 руб. (472 000
руб. – 348 100 руб.), включая НДС. По итогам II квартала ООО «Б» заплатит в бюджет НДС с аванса в
размере 18 900 руб. (123 900 руб. × 18 % / 118 %), а в III квартале после отгрузки товаров сможет принять
эту сумму к вычету.
Как видим, договор поручения
сэкономит компании оборотные средства.
Важно, что в данной схеме посредник
может выступать только по поручению покупателя. Ключевым моментом схемы
является то, что посредник может выступать только со стороны покупателя. Если
же он заключит договор по поручению продавца, данная схема работать не будет.
Финансовые потери при
переквалификации: скорее всего, сумма самого налога доначислена не будет.
Однако риск доначисления фирме пеней за просрочку уплаты налогов и штрафов
достаточно велик.
Ряд признаков, которые могут
привести к переквалификации договора комиссии в договор купли продажи,
перечислены в обзоре Президиума ВАС РФ, сделанном в Информационном письме от
17.11.2004 № 85 «Обзор практики разрешения споров по договору комиссии». В частности,
к таким положениям можно отнести следующие:
- товар, полученный на реализацию,
посредник должен оплатить не позднее определенного срока вне зависимости от
того, продан он конечному покупателю или нет; - комиссионер обязан перечислять
комитенту платежи согласно установленному графику. При этом в договоре не
предусмотрено предоставление комиссионером аванса комитенту; - цена закупаемого для комитента
товара увеличивается при просрочке им платежа (Постановление ФАС
Западно-Сибирского округа от 07.02.2011 № А70-3392/2010); - посреднический договор заключен
после совершения сделки, которая совершена во исполнение его.
Ситуация 4. Переквалификация договора
лизинга в договор аренды имущества или договор купли-продажи с просрочкой
платежа
Основная выгода лизинга состоит в
том, что его применение позволяет использовать ускоренную амортизацию в
налоговом и, при соблюдении ряда условий, бухгалтерском учете. Соответственно,
лизинг позволяет быстрее списать затраты на предмет лизинга в налоговом учете в
целях исчисления налога на прибыль и уменьшить налог на имущество (за счет
более быстрого уменьшения стоимости имущества в налоговом учете).
Обратите внимание!Стоит учитывать, что Минфин России
сужает возможность применения ускоренной амортизации предмета лизинга в
бухгалтерском учете. Суть его позиции вкратце сводится к тому, что применять
нормы Федерального закона от 29.10.1998 № 164-ФЗ (в ред. от 08.05.2010) «О
финансовой аренде (лизинге)» можно только с учетом норм бухгалтерских
документов, в частности Приказа Минфина России от 13.10.2003 № 91н (в ред. от
24.12.2010) «Об утверждении методических указаний по бухгалтерскому учету
основных средств». А он предусматривает возможность использования ускоренной
амортизации только методом уменьшаемого остатка для малых предприятий (письмо
Минфина России от 03.03.2005 № 03-06-01-04/125). После с учетом ограничений
Минфина России вы можете ускоренно самортизировать стоимость лизингового
имущества методом уменьшаемого остатка. Однако он не всегда удобен.
Переквалификация лизинга, в том
числе возвратного, возможна, если он использовался в качестве схемы. Но не
исключены вопросы со стороны налоговиков и тогда, когда лизинговые отношения
между сторонами де-факто существуют.
Договор лизинга может быть переквалифицирован
в иной, если:
- в нем отсутствуют существенные
условия договора; - в лизинг сдается недвижимость
(налоговики часто придираются к таким сделкам); - договор лизинга может быть
переквалифицирован в договор купли-продажи на условиях рассрочки платежа, если
размер лизинговых платежей за весь срок пользования лизинговым имуществом будет
равным стоимости имущества, переходящего затем в собственность
лизингополучателя, то есть имущество сдается в лизинг без какой-либо выгоды для
лизингодателя (Решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.11.2006, 24.11.2006 по
делу № А40-40855/06-141-24; Постановление ФАС Московского округа от 02.08.2007,
09.08.2007 № КА-А40/3580-07 по делу № А40-40855/06-141-248); - если договором предусмотрен
неравномерный график платежей и основная доля платежей приходится на первые
несколько месяцев срока действия договора, несмотря на то, что
законодательством не предусмотрены ограничения относительно графика платежей в
договоре лизинга. Однако суды, как правило, не принимают этот довод во внимание
(Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.09.2006 №
Ф04-6158/2006(26646-А27-42) по делу № А27-3890/2005-6).
Скорее всего, вы столкнетесь с
попыткой налоговиков переквалифицировать сделку лизинга, если вы использовали
его как схему.
Многие налоговые консультанты в
целях оптимизации налоговых платежей советуют применять схему возвратного
лизинга, выстроенную следующим образом. Первоначальная компания-владелец
основного средства выдает заем подконтрольной фирме или лизинговой организации,
с которой имеется предварительная договоренность. На эти деньги будущий
лизингодатель и покупает у прежнего владельца предмет лизинга, а потом сдает
его же ему в аренду (рис. 1).
Такой способ реинвестирования
денежных средств на покупку предмета лизинга является одним из оснований для
переквалификации сделки. Ведь продажа предмета лизинга и последующая сдача его
в аренду, как правило, имеет экономический смысл, если у первоначального
владельца основного средства возникла необходимость в дополнительном финансировании
бизнеса. Иначе говоря, это возможность оперативно получить крупную денежную
сумму от третьего лица. Если же будущий лизингополучатель эту же сумму
лизингодателю до этого и ссудил, невольно возникает вопрос, в чем же заключался
смысл сделки? Даже если сумма выданного лизингополучателем лизингодателю займа
будет несколько отличаться от стоимости основного средства; разбита на
несколько частей и предназначена, согласно документам, на абсолютно другие цели
(так советуют оформить сделку многие налоговые консультанты), понятно, что вся
схема шита белыми нитками. Не является выходом из данного положения и наличие
третьей компании, через которую «транзитом» проходит заем
(рис. 2).
Рис. 1. Применение возвратного
лизинга в целях оптимизации налоговых платежей
Рис. 2. Схема лизинга с участием
третьей компании
Стремление «завуалировать» схему
путем введения промежуточной, третьей фирмы, через которую «транзитом» проходит
предмет лизинга, тоже может стать причиной наличия высоких налоговых рисков.
Возвратный лизинг, предусматривающий прямые отношения по передаче лизингового
имущества, прямо предусмотрен законодательством. Наличие же промежуточного
звена между лизингополучателем и лизингодателем, наоборот, вызывает подозрение
(на рис. 3 показана лизинговая схема, которая была оспорена налоговиками (Постановление
ФАС Уральского округа от 15.01.2007 № Ф09-11919/06)).
Рис. 3. Наличие промежуточного звена
между лизингополучателем и лизингодателем при возвратном лизинге
Финансовые потери для организации в
случае переквалификации договора лизинга зависят от того, на какой именно
договор будет произведена переквалификация. Но как минимум вам доначислят налог
на имущество (если вы платили его в меньшем размере за счет применения
ускоренной амортизации в бухгалтерском учете), а также налог на прибыль в
соответствующем периоде, пени за просрочку платежа, а также штраф.
Ю. Хачатурян, генеральный директор компании Nika, risk plan
Источник