Журнал «Двойная запись»
Альбина Исанова, эксперт журнала
Получив от покупателей предоплату, фирме приходится 18 процентов от нее отдавать в бюджет, и к тому же включать аванс в налогооблагаемую прибыль, если она использует кассовый метод. Но есть способ, позволяющий уйти от «преждевременной» уплаты налогов.
Говорить о незаконности требования по исчислению и уплате НДС с полученных авансов сейчас уже бессмысленно. Во-первых, данная норма четко прописана в Налоговом кодексе — в подпункте 1 пункта 1 статьи 162. Во-вторых, даже если учесть, что кому-то однажды посчастливилось доказать незаконность данного требования (например, об этом свидетельствует постановление ФАС Поволжского округа от 4 июля 2002 г. № А 65-17805/2001-САЗ-9К), впоследствии Президиум ВАС РФ в постановлении от 19 августа 2003 г. № 12359/02 опроверг подобные решения. Так что шансы оспорить НК РФ теперь, можно сказать, равны нулю.
«Завуалированный» аванс
Тем не менее избежать уплаты налога с предоплаты реально, если полученную от покупателя сумму проводить по документам не как предоплату. А как, спросите вы? Например, как заем. То есть сначала с потенциальным покупателем составить договор займа (лучше всего беспроцентного), по которому он дает вам в долг определенную сумму денег, эквивалентную планируемой стоимости поставки. Причем срок возврата определить тогда, когда вы собираетесь отгрузить фирме продукцию. После чего заключить договор поставки, в котором, естественно, об авансе не должно быть сказано ни слова. Осуществив эти «манипуляции» в жизни и отразив их в проводках (получение займа, а после и реализация товара), вы получите две задолженности: кредиторскую (по возврату займа) и дебиторскую (по поставленным ценностям) на одну и ту же сумму, если, конечно, аванс — стопроцентный. Осталось только составить соответствующий акт и закрыть эти долги между собой.
Пример
ЗАО «Кедр» занимается изготовлением мебели. НДС начисляет по отгрузке, а декларацию представляет ежемесячно.
В апреле 2004 года менеджер по продажам договорился с руководством ООО «Верба» о реализации партии своей продукции стоимостью 177 000 руб., в том числе НДС — 27 000 руб. Затраты на ее производство составили 110 000 руб. Обе стороны решили, что мебель будет отгружаться примерно в середине мая, но прежде «Верба» перечислит в апреле 50-процентную предоплату в размере 88 500 руб. Остальные 50 процентов она заплатит сразу после получения товара.
Здесь бухгалтеру ЗАО «Кедр» пришлось бы показывать в апрельской декларации НДС с аванса в сумме 13 500 руб. (88 500 руб.x18% : 118%). Однако стороны вместо договора поставки, в котором предусмотрена предоплата, условились о том, что заключат два договора. Сначала договор беспроцентного займа на сумму планируемого аванса и со сроком возврата 17 мая, а затем договор поставки мебели к 17 мая, в котором условие по предоплате упоминаться не будет. В результате по итогам апреля организации не придется платить 13 500 руб. государству.
Проводки в этом случае такие.
В апреле 2004 г.:
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 66 — 88 500 руб. — получены на расчетный счет средства по договору займа.
В мае 2004 г.:
ДЕБЕТ 62 КРЕДИТ 90
— 177 000 руб. — отгружена мебель;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 68 субсчет «Расчеты с бюджетом по НДС»
— 27 000 руб. — начислен НДС;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 43
— 110 000 руб. — списана себестоимость продукции;
ДЕБЕТ 90 КРЕДИТ 99
— 40 000 руб. (177 000 — 27 000 — — 110 000) — получена прибыль от реализации мебели;
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — получена часть денег в счет оплаты отгруженной мебели;
ДЕБЕТ 66 КРЕДИТ 62
— 88 500 руб. — отражен взаимозачет согласно акту зачета взаимных требований.
Заметим, что пользоваться данной схемой целесообразно лишь если период времени между получением денег и отгрузкой товара значителен. Либо же эти два события происходят в разных месяцах (кварталах, если декларации составляются ежеквартально) — аванс поступает в одном месяце, а поставка осуществляется в следующем. Ведь когда все происходит в пределах одного налогового периода, смысла маскировать аванс нет, так как бухгалтер одновременно с начислением НДС с предоплаты покажет и вычет по нему.
Риск минимален
Впрочем, как и практически любая схема, вышеописанная имеет свои слабые стороны. При использовании ее на практике существует определенный риск. Например, есть вероятность того, что ревизор, связав эти две операции, обвинит организацию в злоупотреблении «правом с использованием механизма гражданско-правовых норм в обход законодательства о налогах и сборах». Над этим можно было бы посмеяться, если бы не одно «но». Есть дела, показывающие, что суд иногда соглашается с налоговиками. Правда, в ситуации, несколько иной, чем эта. Например, в ФАС Уральского округа рассматривался спор, когда фирма, исчисляющая НДС по оплате, отгрузила ПБОЮЛ продукцию, а полученные от него деньги оформила как заемные средства. В результате в тот момент она так и не начислила налог, мотивируя тем, что оплаты как таковой не было. Тем не менее налоговики сочли получение займа выручкой, с чем судьи согласились, указав, что договор займа является мнимой сделкой (постановление от 13 мая 2003 г. № Ф09-1336/03-АК).
Нужно учитывать и то, что сумма, полученная по беспроцентному займу, может привлечь внимание налоговиков, которые укажут на возникновение некоего виртуального дохода, равного сумме процентов, рассчитанных по учетной ставке Центробанка. Здесь они ссылаются на подпункт 8 статьи 250 НК РФ, предписывающий включать в доходы стоимость безвозмездно полученного имущества (работ, услуг). К счастью, с недавнего времени наблюдается тенденция к искоренению этой порочной практики благодаря арбитражу, складывающемуся в пользу налогоплательщиков (постановление ФАС Центрального округа от 8 октября 2003 г. № А09-4251/03-22-29). Например, в Подмосковье чиновники уже официально указали инспекциям на то, что никакого дохода в подобном случае не возникает (письмо УМНС по Московской области от 27 февраля 2004 г. № 04-23/3244/Г557).
«Кассовики» заплатят позже
С отсрочкой НДС все понятно. А вот что с налогом на прибыль? Если организация рассчитывает его по методу начисления, то ничего, ведь согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 251 НК РФ, она не должна включать аванс в свой доход. А вот у тех, кто работает по кассовому методу, облагаемый доход возникает сразу же в момент получения предоплаты. Поэтому использование схемы позволит им отсрочить и уплату налога на прибыль, так как полученные займы в доход организации не включаются (подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Правда, отложить расчеты с бюджетом удастся лишь в том случае, когда предоплата и отгрузка происходят в разных кварталах. Ведь если, к примеру, аванс вы получили в мае, а товар планируете поставить в июне, в декларации за полугодие все равно укажете доход в виде стоимости реализованных товаров. Другое дело, когда отгрузка планируется на июль, тогда, используя схему, вы заплатите налог позже на целых три месяца — по итогам 9-месячной декларации.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
99526 апреля 2017
Организацией был получен аванс в январе м-це по договору на выполнение услуг. Начислен НДС с аванса. Однако обстоятельства изменились, в результате чего стороны решают аннулировать договоренности.В июне расторгается договор и аванс возвращается покупателю. При этом в договоре поставки содержится оговорка о неприменении сторонами сделки правила о законных процентах.
Если у организаций оформлены документы правильно, то переквалифицировать аванс в займ налоговики не могут. То есть, составлен договор на оказание услуг. При оплате и возврате аванса в платежке указано, что это оплата (возврат) аванса по договору оказания услуг.
Если же, например, в платежке указано что это оплата услуг без указания договора, то налоговая инспекция может придраться и принять данную сумму как займ.
Обоснование
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 22, ноябрь 2016
1.Опасные сделки, по которым инспекторы доначисляют налоги
Сделка 1. Договор займа
Компании нередко используют договоры займа, чтобы снизить налоговые платежи. Инспекторы используют три варианта переквалификации займа.
Заем как аванс. Налоговики меняют договор займа на предоплату от контрагента. Авансы в отличие от займов облагаются НДС (подп. 2 п. 1 ст. 167 НК РФ). Для компании переквалификация опасна доначислениями по НДС. Инспекторов насторожит, если, помимо займа, контрагенты заключили договоры поставки, подряда или оказания услуг. При многократной подмене аванса займом риск переквалификации сделки возрастает.
Компании необходимо доказать реальность займа. Например, тем, что у нее нет товаров для продажи в периоде, когда стороны заключили договоры займа, а у контрагента нет требований о поставке. Заем должен быть отражен в бухучете, а компания должна вовремя погашать долг. Тогда суды признают требования инспекции незаконными (постановление Арбитражного суда Уральского округа от 17.03.16 № Ф09-1484/2016 и решение Арбитражного суда Амурской области от 12.07.16 № А04-118/2016).*
Из статьи журнала «Российский налоговый курьер», № 6, март 2017
2.Из-за каких формулировок в платежках инспекторы доначислят налоги и взносы
Возврат аванса оформили как оплату
Когда возвращаете аванс покупателю, уточняйте, что это возврат. Если написать, что это оплата по договору, инспекторы могут отказать в вычете НДС с суммы возвращенного аванса (п. 5 ст. 171 НК РФ). Ведь из платежки неясно, что компания вернула деньги.
Как обезопасить платеж. Пишите в назначении платежа, что возвращаете аванс контрагенту. Приведите в платежке заодно реквизиты соглашения об изменении или расторжении договора.
По прошедшим платежам уточните их назначение. Составьте письмо контрагенту и напишите, какие сведения в назначении платежа правильные. Чтобы уточнить реквизиты через банк, направьте письмо с просьбой внести исправления в поле «Назначение платежа» платежки.*
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Отличия правоотношений займа и предоплаты дают налогоплательщикам возможность использовать ряд классических схем. Ведь предоплата заставляет получателя формировать налоговую базу по НДС (см. п. 1 ст. 154 НК), в то время как при займе полученные суммы не подлежат налогообложению (см. пп. 15. п. 3 ст. 149 НК). Отсюда споры между контролерами и компаниями. Как в таких случаях должен поступать налогоплательщик?
Распространенное заблуждение
Чтобы одержать победу в споре с налоговиками, вам придется убедить суд в том, что сделка займа абсолютно реальна. Проблема заключается в том, что возврат денег при помощи взаимозачета подозрительно напоминает предоплату. Отсюда задача: вам придется доказать суду, что заём был сделан для целей, которые не связаны с поставками товара вашему контрагенту. Учтите, что суд будет выносить решение исключительно на основании субъективных факторов, то есть сформировавшегося у него внутреннего убеждения (см. ст. 71 АПК). А потому главная ваша задача – избежать малейших подозрений по поводу притворного характера заключенной вам сделки.
Приведу несколько примеров из судебной практики, когда налогоплательщику не удалось убедить суд в своей правоте:
— компания не погашает сделанные ранее займы, контрагент вместо того, чтобы потребовать их погашения, выдает все новые суммы (см. определение Верховного Суда от 28.03.2017 № 303-КГ17-1509);
— беспроцентный заём был погашен при помощи поставок продукции (см. постановление АС Дальневосточного округа от 27.12.2017 № А51-25978/2016);
— заимодавец предлагает заемщику вернуть долг через расчетный счет третьего лица, хотя такая возможность не была предусмотрена договором (см. постановление АС Западно-Сибирского округа от 21.08.2018 № А27-12887/2017);
— заёмщику предстоит процедура банкротства, о чем известно заимодавцу, тем не менее договор займа заключается (см. постановление АС Западно-Сибирского округа от 26.12.2017 № А27-3079/2017).
При наличии таких обстоятельств суд, как правило, переквалифицирует отношения займа в отношения предоплаты со всеми вытекающими налоговыми последствиями. Это постоянно наблюдается в таких сферах хозяйственной деятельности, как торговля и строительство.
Рассмотрим несколько наглядных примеров.
Займы или предоплата: строительство
Авансирование при строительстве – вариант не самый удачный: 20 % от этой суммы сразу уйдет на уплату НДС. Несколько интересных примеров можно обнаружить при изучении материалов постановления Девятнадцатого ААС от 14.08.2020 № А36-10779/2018.
На основании договора о совместной деятельности между двумя компаниями один из партнеров предоставлял другому (генподрядчику) участки, регулярно выдавая контрагенту займы, которые погашались в основном при помощи взаимозачетов. Контролеры сочли, что имеют место притворные сделки ввиду отсутствия гарантий под займы и регулярного пропуска сроков возврата займа. Однако суд счел аргументы налогоплательщика более убедительными и вынес решение в его пользу.
Главная причина такого решения суда – наличие договора о совместной деятельности (см. ст. 1041 ГК):
— товарищи объединяют вклады для извлечения прибыли;
— вкладом могут быть как имущество, так и деловые связи, знания, деловая репутация;
— эти вклады не облагаются НДС;
— зачеты по вкладам не подпадают под действие ст. ст. 146, 154 НК.
Именно отсюда проистекает невозможность упомянутой выше переквалификации.
Еще один важный аргумент в пользу налогоплательщика: неравноправный подход к сторонам отношения займа. После проверки контролеры заявили, что заемщик получил аванс для начала строительных работ. А для другой стороны данные отношения были обозначены как заём с последующим учетом его в доходах. Но в подобном случае суд обязан вынести решение в пользу компании (см. п. 7 ст. 3 НК). Кроме того, следует учесть, что при начислении НДС одной стороне следует принять налог к вычету у другой стороны, чего в рассматриваемом случае сделано не было.
Еще один аргумент в пользу налогоплательщика можно найти в ст. 711 ГК. Там говорится о том, что предоплата не относится к числу императивных положений договора подряда. Поэтому, если в тексте договора об этом прямо не сказано, заказчик оплачивает работу лишь после ее завершения. Следовательно, переквалификация невозможна и по этому основанию.
Также нужно помнить о том, что ключевым отличием договора займа от предоплаты является цель, под которую заемщик получает деньги. При наличии четкого целевого назначения – это предоплата. При отсутствии таковой – заём. Так что нужно внимательно прочитать договор. А вот способ погашения обязательства (например, взаимозачет) при этом никакой роли не играет.
Причем переквалификация сделки должна проводиться очень аккуратно: контролеры обязаны показать, для исполнения какого договора внесен тот или иной авансовый платеж. Только тогда суд прислушается к их доводам.
Один характерный пример. Строительная компания заключила со своим генеральным подрядчиком договор беспроцентного займа. Контролеры настаивали на том, что эти отношения по сути представляют собой предоплату. Однако суд, вынося решение в пользу налогоплательщика, указал на следующие обстоятельства:
— стороны в полном объеме исполняли все свои обязательства по договорам займа;
— заемщик получил деньги в полном объеме на свой расчетный счет;
— заём верно отражен в бухгалтерском учете;
— договоры займа не были расторгнуты, не были признаны недействительными;
— заёмщик часть долга погасил деньгами, часть взаимозачетом.
Способы снижения рисков
Перечислю несколько факторов, которые повышают риск поражения налогоплательщика в судебном споре:
— беспроцентный характер займа либо ставка более низкая, чем по займам для иных лиц;
— заимодавец не требует уплаты процентов;
— заимодавец на отражает проценты в своих доходах, не платит налоги с них;
— в тексте договора либо в дополнительных соглашениях упоминается об авансировании;
— заёмные средства расходуются не только на приобретение товаров, оказание услуг, выполнения работ для заимодавца;
— заём погашается не деньгами, а путем организации взаимозачета.
То же – но в торговле
Проверяя налогоплательщиков, работающих в сфере торговли, инспекторы так же, как и в строительстве, стараются выявить схемы с подменой предоплаты займом.
Наглядный пример содержится в материалах постановления АС Западно-Сибирского округа от 01.08.2017 № А70-14066/2016.
Перед тем, как заключить договор поставки, оптовый продавец заключал со своими покупателями, с которыми у него сложились доверительные отношения на почве родства, договоры займа, носящие беспроцентный характер. Затем стороны проводили зачет суммы займа в счет стоимости поставленного товара. Суд согласился с требованием контролеров и переквалифицировал подобные сделки с вытекающими из этого обстоятельствами налоговыми последствиями.
Вот перечень обстоятельств, которые повлияли на решение суда:
— по всем займам проводились расчеты исключительно при помощи поставок товара;
— все займы были беспроцентными (допсоглашения по уплате процентов стороны заключали уже в ходе проверки);
— расписки об оплате наличными и выплате процентов оказались поддельными;
— никаких поступлений налички по займам в кассе заимодавца отмечено не было;
— назначение платежей постоянно менялось;
— стороны договоров обслуживались теми же самыми бухгалтерами.
Выход из положения
С одной стороны, в займах родственников-предпринимателей друг другу нет ничего криминального, если только речь не идет о супругах (см. постановление АС Уральского округа от 04.09.2015 № Ф09-5828/15). Кроме того, беспроцентный характер займа также не запрещен законом (см. п. 1 ст. 809 ГК). Проблема заключается в том, что в модернизации нуждается схема расчетов по сделке. Для этого необходимо кроме продавца и покупателя использовать третье лицо – финансовую компанию. И тогда конечный покупатель передает этой финансовой компании деньги (вклад в уставной капитал или тот же заём). А уже сама финансовая компания выдает в свою очередь заём промежуточному поставщику. Поскольку между ними отсутствуют отношения по купле-продаже, переквалификация невозможна. А уже после оплаты покупателем товара промежуточный поставщик возвращает полученный ранее заём.
Разумеется, инспекторы постараются доказать, что имеет место взаимозависимость между участниками схемы, но сделать это не всегда удается (см. определение ВАС от 28.01.2014 № ВАС-364/14).
Евгений Сивков
Источник
