Образец соглашение об отступном по договору займа путем передачи имущества

Заключая договор об отступном, стороны соглашаются на все его условия и обязуются выполнять их. Данный документ можно считать свидетельством прекращения ранее составленного кредитного договора, взамен оговоренного отступного. То есть должник обязуется предоставить кредитору отступное, которое полностью погасит имеющийся кредитный долг.

Детальное описание документа

Соглашение об отступном состоит из следующих пунктов:

• предмет соглашения;
• обязанности и права сторон соглашения;
• решение разногласий;
• дополнительные условия договора;
• реквизиты сторон.

Сторонами соглашения выступают залогодержатель и должник. Обе стороны должны предоставить юридическое название организации, данные лиц, уполномоченных подписать договор, документ, на основании которого уполномоченные лица подписывают документ и юридические реквизиты сторон. Разногласия, возникшие в процессе выполнения данного соглашения, решаются на законодательном уровне. Договор вступает в юридическую силу после того, как обе стороны поставили свои подписи и заверили документ у нотариуса. Экземпляры документа хранятся у обеих сторон соглашения, а также в нотариальной конторе, в которой документ был подписан.

СОГЛАШЕНИЕ (ДОГОВОР) ОБ ОТСТУПНОМ №

г.

«» г.

в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Залогодатель» («Должник»), с одной стороны, и в лице , действующего на основании , именуемый в дальнейшем «Залогодержатель» («Банк»), с другой стороны, именуемые в дальнейшем «Стороны», заключили настоящее Соглашение (Договор), о нижеследующем:

1. ПРЕДМЕТ СОГЛАШЕНИЯ

1.1. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Кредитного договора № , заключенного между Банком и Должником «» года (далее Кредитный договор), в силу предоставления Должником взамен исполнения этих обязательств отступного в соответствии с условиями настоящего Соглашения.

1.2. Стороны договариваются о прекращении всех взаимных обязательств, вытекающих из Договора залога акций, заключенного между сторонами «» года.

1.3. В связи с невозможностью исполнить свои обязательства по указанному Кредитному договору, в том числе в части уплаты процентов и возврата суммы кредита, Должник (Залогодатель) предоставляет Банку (Залогодержателю) взамен исполнения о указанному Кредитному договору принадлежащие ему на праве собственности ценные бумаги.

1.4. Характеристики ценных бумаг, предоставляемые Должником:

Вид ценных бумаг — ;

Эмитент — ;

Адрес Эмитента — ;

Номинальная стоимость: рублей за одну акцию;

Количество: штук;

Номинальный держатель: , находящийся по адресу: , расчетный счет № в (наименование банка).

1.5. Размер отступного определяется исходя из рыночной стоимости передаваемого пакета акций в сумме долларов США.

1.6. Отступное полностью покрывает все требования Банка (Залогодержателя) в отношении Должника (Залогодателя). В случае передачи в качестве отступного названного пакета акций Банк отказывается от любых возможных претензий к Должнику (Залогодателю), которые могли бы у него возникнуть при обычном порядке исполнения указанных Договора залога ценных бумаг и Кредитного договора.

1.7. С момента регистрации настоящего Соглашения указанный в п.

1.4 пакет акций переходит в собственность Банка (Залогодержателя).

1.8. Банк (Залогодержатель) вправе требовать от Должника (Залогодателя), в том числе и в принудительном порядке, внесения соответствующих изменений в Реестр акционеров о передаче ему в собственность акций, являющихся предметом настоящего Соглашения (Договора), после его подписания сторонами, независимо от того, был ли настоящий Договор зарегистрирован в установленном порядке.

1.9. Права собственности на указанный пакет акций были подтверждены Должником (Залогодателем) при заключении Договора залога ценных бумаг № от «» года.

2. ПРАВА И ОБЯЗАННОСТИ СТОРОН

2.1. Должник (Залогодатель) обязан:

— в течение дней с момента подписания настоящего Соглашения направить Номинальному держателю один экземпляр Соглашения (Договора) и поручение на передачу указанного пакета акций (передаточное распоряжение) в собственность Банка (Залогодержателя);

— в течение дней с момента подписания настоящего Соглашения известить Эмитента о передаче указанного пакета акций в собственность Банка с приложением одного экземпляра Соглашения;

— оплатить все расходы по оформлению прав собственности Банка на пакет акций и выполнить другие необходимые процедуры в соответствии с законодательством РФ.

2.2. Банк (Залогодержатель) обязан:

— принять исполнение по настоящему Договору.

2.3. Банк имеет право требовать от Должника (Залогодателя) принудительного исполнения обязательств по настоящему Соглашению в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том числе в судебном порядке.

2.4. В случае отказа Должника (Залогодателя) от исполнения своих обязательств по настоящему Соглашению или просрочки исполнения более чем на дней, Соглашение утрачивает силу и все обязательства сторон вытекающие из указанных Кредитного договора и Договора о залоге акций восстанавливаются в полном объеме.

3. ПРИМЕНИМОЕ ПРАВО

3.1. По всем вопросам, не урегулированным настоящим Соглашением (Договором), стороны будут руководствоваться законодательством Российской Федерации и соответствующими международными соглашениями.

3.2. Споры и разногласия, которые могут возникнуть у сторон в процессе исполнения обязательств по настоящему Соглашению, подлежат разрешению в Международном коммерческом арбитражном суде при Торгово-Промышленной палате Российской Федерации.

4. ОСОБЫЕ УСЛОВИЯ

4.1. Все изменения и дополнения к настоящему Соглашению действительны лишь в том случае, если они совершены в письменной форме и подписаны уполномоченными на то лицами.

4.2. Если одна из Сторон изменит свое место нахождения, почтовые или банковские реквизиты, то она обязана немедленно проинформировать об этом другую сторону.

4.3. Настоящий договор составлен в четырех экземплярах — по одному экземпляру для каждой из сторон, один экземпляр подлежит передаче Эмитенту, один экземпляр Номинальному держателю. Все экземпляры имеют одинаковую юридическую силу.

5. РЕКВИЗИТЫ И ПОДПИСИ СТОРОН

Законодательно процесс заключения соглашения об отступном регулируется ГК РФ ст. 409. В ней говориться о том, что стороны заключившие соглашение о займе вправе его изменить. Для этого субъекты договариваются об отступном. Другими словами должник освобождается от обязательств, которые были предусмотрены основным договором.

Что это — отступное

Происходят данные изменения только с согласия кредитора. При этом взамен на прекращение обязательств необходимо предоставить отступное.

В качестве него может выступать:

• денежные суммы;
• любое имущество, в том числе недвижимость;
• ценные бумаги или векселя.

Также в качестве отступного может использоваться неустойка. Регулируется данный вопрос ст. 396 ГК РФ. В ст. 3 говорится о том, что при выплате неустойки должник освобождается от исполнения возложенных на него обязательств в натуре.

Перечень отступного, перечисленного в ст. 409 не является исчерпывающим. Стороны могут договориться между собой об иных формах, например оказании каких-либо услуг или выполнении работ. При этом необходимо озвучить сроки, размер и порядок передачи отступного.

Чтобы в дальнейшем между сторонами не возникло конфликтов, юристы рекомендуют четко обозначать отступное. Это означает, что необходимо указывать его наименование, характеристики, количество.

В зависимости от вида отступного формируется договор соглашения, поскольку он руководствуется разными нормами закона.

Например, если в качестве погашения долга будет использоваться иностранная валюта, тогда не стоит забывать об ограничениях по проведению подобных процессов, указанных в законе о валютном регулировании.

При предоставлении ценных бумаг следует соблюдать порядок их передачи, в том числе и перерегистрацию акционеров.

Как правильно составить дополнительное соглашение

Испытывая затруднения в возврате долга заемщик может предложить займодавцу заключить соглашение об отступном.

Законом не предусмотрена специальная форма данного документа. Составлять его можно в свободном виде.

При это следует отметить, что законную силу имеет письменная форма соглашения. Закон не настаивает на нотариальном его заверении. При составлении документа следует руководствоваться общими нормами и правилами, описанными в ГК.

В гл. 9 указаны требования касательно оформления сделок. При этом следует учитывать, что существуют обязательные условия, без указания которых соглашение будет считаться незаключенным:

1. Необходимо прописывать все сведения о долге заемщика. В дополнительном соглашение необходимо указать номер договора займа, а также всю сумму долга, в том числе с начисленными по нему процентами.
2. Сведения об отступном. Указывается подробная информация, что выступает в качестве него, отмечаются все характеристики. Обязательно оценивается предоставляемое имущество или услуги. Стоимость указывается с учетом НДС.
   Передавая имущество, следует выполнять реальную оценку.

Например, стоимость квартиры не может быть выше или ниже средней рыночной стоимости в регионе нахождения недвижимости. В противном случае могут наступить правовые последствия, которые выражаются в начислении пени налоговой службой.

Правильно составленное соглашение об отступном предполагает следование следующим тезисам:

1. Предоставление отступного означает снятие с должника всех обязательств по договору займа, в том числе процентов и пени, которые были начислены.
2. В случае если оценка предоставляемого отступного меньше, чем сумма долга, то в действие вступают общие правила. Согласно ним обязательство считается прекращенным, если иное не предусмотрено в рамках соглашения.
3. Обязательство считается прекращенным не со дня подписания документа, а с момента передачи отступного.

Если должник не предоставил кредитору отступное, тогда по отношению к нему не возникает новое обязательство, а сохраняется первоначальное, указанное в договоре займа.

Образец соглашения

Поскольку данный документ составляется в письменном виде, то специалисты рекомендуют придерживаться правил, указанных в ст. 434 ГК.

При его заключении также следует обращать внимание на форму первоначального договора займа.

Стандартное соглашение выглядит следующим образом.

При самостоятельном составлении документа, следует руководствоваться судебно-арбитражной практикой. Исходя из нее, можно вывести существенные условия соглашения.

К ним относят:

1. Предмет отступного. Если в рамках соглашения четко не идентифицировать отступное, тогда в случае конфликтной ситуации суд сочтет образовавшуюся задолженность непогашенной.
2. Размер отступного. Это условие регулируется ГК РФ ст. 421. Согласно законодательству размер отступного определяется сторонами самостоятельно. При этом он может быть отличным от суммы долга.
3. Срок, в течение которого будет предоставлено отступное. Стороны определяют его самостоятельно. При этом пока не окончится данный срок, кредитор не вправе требовать с заемщика отступное. Если обозначенный период вышел, а займодавец не получил обещанного, тогда стороны возвращаются к условиям первоначального договора займа.
4. Порядок передачи отступного. В соглашении необходимо указать четкую процедуру. Например, порядок предоставления кредитору акций, с учетом подписания заемщиком передаточных документов.

Закон также поясняет, что отступное соглашение может возникнуть только после заключения договора займа. При этом если он будет признан недействительным, то это автоматически приведет к неправомерности соглашения.

Если отступное по договору займа недвижимое имущество, то стороны часто сталкиваются с вопросом о правильности его оформления.

Закон поясняет, что соглашение, определяющие порядок передачи отступного не подлежит регистрации. А вот переход прав на имущество от одного лица к другому требует официального оформления. Происходит оно путем государственной регистрации.

С формой соглашения при использовании в качестве отступного недвижимости, можно ознакомиться здесь.

Как получить взамен погашения задолженности

С предложением заменить долг по договору займа на отступное может выступить как кредитор, так и заемщик.

При заключении соглашения обязательно прописывают размер отступного, который может быть:

• меньше образовавшегося долга;
• больше обязательства, которое было принято ранее;
• быть равным первоначальной сумме займа с учетом процентов.

Если стороны не отмечают в рамках договора, что делать с недостатком или излишком суммы, то автоматически считается, что обязательство по первоначальному договору займа закрыто.

Рассмотрим порядок передачи на примерах:

• займом выступили автозапчасти на сумму 200 000 руб., которые были переданы от одного юридического лица другому. В качестве отступного должник предлагает транспортное средство аналогичной стоимости;

На момент передачи отступного поставщик и должник должны исчислить НДС, который будет составлять 36 000 руб. и выставить счет-фактуры, как при обычной реализации товара.

• если сумма отступного меньше, чем принятое ранее обязательство, то необходимо также подготовить счет-фактуры и исчислить НДС. Передача имущества оформляется актом приема-передачи. В учете кредитор обозначает принятую недвижимость по стоимости первоначального долга.
• в случае если отступное больше, чем размер долга, то вычисляется остаток. Затем на эту сумму обязательно исчисляется НДС, чтобы не возникли неприятности с налоговой.

При этом следует учитывать, что суммы, полученные в счет погашения договора заема, не считаются доходом. Если долг возвращается в денежном эквиваленте, то он не облагается НДС.

Если в качестве отступного выступает имущество либо услуги, тогда «входной» НДС исчисляется на общих основаниях. Для этого стороны руководствуются ст. 171, 172 НК РФ.

Отступное по договору займа между физическими лицами

Частные лица могут заключать между собой договор займа. В случае невыполнения должником обязательств, стороны договариваются об отступном.

Если в качестве него выступает имущество, то считается, что заемщик передает право собственности займодавцу на эту ценность. Такая операция законом считается возмездной и приравнивается к реализации имущества.

Согласно НК полученный доход облагается налогом. В рамках договора займа таким доходом считается сумма погашенного долга, с учетом процентов.

Налог на доходы физических лиц

При определении налога на доходы, касательно частных лиц, принято учитывать все доходы налогоплательщика. К ним принято относить денежный эквивалент, натуральную форму, материальную выгоду, которая определяется ст. 212 НК.

Законом также предусмотрено, что плательщик имеет право на налоговый вычет на сумму, полученную от продажи, если она находилась в рамках налогового периода.

А именно физическое лицо может рассчитывать на сумму, не превышающую 250 000 руб., если имущество находилось в его собственности сроком менее 3 лет.

Руководствуясь ст. 220 плательщик вправе уменьшить сумму доходов, которые облагаются налогом на сумму фактических расходов, которые были связаны с этим имуществом.

Расходы должны быть подтверждены документально. Физическое лицо должно самостоятельно исчислить размер НДФЛ и провести выплаты в бюджет. Согласно ст. 224 НК РФ данный доход облагается ставкой в 13%.

Что выгоднее для должника: отступное или новация и почему

В качестве замены обязательств по договору займа может использоваться отступное или новация. Последний способ руководствуется ст. 414 ГК РФ.

Отличия между этими двумя понятиями выражаются в следующем:

1. Во время новации предыдущее обязательство считается прекращенным в момент заключения дополнительного соглашения. При отступном это происходит только в момент передачи имущества.
2. При новации одно обязательство заменяется другим, поэтому правовая связь между сторонами не прекращается.
3. В рамках отступного у должника появляется возможность откупиться от образовавшегося долга.

Что же выгоднее отступное или новация? Если данный вопрос рассматривать со стороны должника, то для него предпочтительней прибегнуть к отступному.

Поскольку заключая такое соглашение, стороны прописывают сроки передачи отступного, которые позволяют заемщику получить отсрочку по выплате задолженности.

Плюсом является также то, что если должник не предоставит кредитору оговоренное в рамках соглашения имущество или услуги, то кредитор не может требовать их через суд.

Если рассматривать вопрос со стороны кредитора, тогда лучше прибегнуть к новации. Для займодавца – это возможность прекратить существующее обязательство, заменив его на другое.

В качестве него может выступать другой предмет или в новом соглашении указан иной способ исполнения.

На практике предприятия в основном прибегают к новации. Особенно это замечено в переводе договора купли-продажи в заемные отношения. Таким образом, появляется возможность продлить период исковой давности и срок взыскания долга.

Соглашение об отступном позволяет прекратить любые обязательства, образовавшиеся в результате договора займа. Для этого достаточно должнику выполнить какие-либо действия, предоставить услуги, денежный эквивалент или имущество. При этом законом не предусмотрены ограничения или запреты в отличие от новации или зачета.

Видео: договор займа и залога