Нужно ли заключать договор займа при новации

Новация предполагает замену старых долговых обязательств между сторонами новыми. Эта процедура носит добровольный характер, она не может быть реализована в одностороннем порядке. Соглашение о новации должно быть подкреплено подписями представителей обеих сторон сделки. Если подпись одного из участников будет отсутствовать на документе, новые условия сотрудничества и погашения долга не вступят в силу, а прежние сохранят актуальность.

Проведение новации возможно по ряду соглашений:

передача имущественных прав.

Прибегнуть к такому способу урегулирования задолженностей могут любые субъекты хозяйствования – как юридические, так и физические лица. Главное, чтобы было соблюдено условие о взаимном согласии участников.

Договор новации долга в заемное обязательство составляется с учетом следующих особенностей:

заменяемые обязательства по первоначальному соглашению после подписания договора новации утрачивают актуальность;

с должника снимаются дополнительные обременения, обусловленные наличием долга по исходному договору;

договоренности должны быть зафиксированы письменно и подкреплены подписями обеих сторон сделки (правило действует для всех юридических лиц без исключений, если же участниками договора займа стали физические лиц, ориентироваться надо на лимит долга – если сумма задолженности менее 10 тыс. руб., можно ограничиться устным соглашением);

при изменении предмета сделки может потребоваться возврат залогового имущества или выплата денежных средств, для удостоверения факта передачи этих активов рекомендуется составлять расписки;

в новом договоре обязательно должны быть описаны условия реализации предыдущих договоренностей;

объем заменяемых долгов и стоимость нового предмета сделки должны быть идентичны в денежном выражении.

Чтобы новация долга в заемное обязательство была признана законной, необходимо произвести фактическую смену предмета сделки. Например, если у предприятия имеется денежный долг перед контрагентом, заключение договора о кредитовании не будет считаться подменой вида обязательств, суть сделки сохранится. Изменение предмета договоренностей в этом случае может быть произведено через выдачу векселя или передачу имущественных активов.

Как работает принцип новации долгов:

У предприятия перед контрагентом возникает задолженность по какому-либо договору.

Должник не может погасить свои обязательства в назначенные сроки (причины могут быть разными).

Стороны договариваются о корректировке первоначальных договоренностей и изменении предмета сделки. К примеру, долг сформировался по договору о поставке партии товара — должник получил предоплату, но товар не отгрузил. Он предлагает кредитору изменить условия договора – вместо поставки товара он готов заключить соглашение о предоставлении ему займа (стоимость оплаченной партии товара сопоставима с суммой займа).

Участники сделки подписывают договор новации долга в заемное обязательство. С этого момента обязательств по поставке товара у должника нет, по новым договоренностям он должен вернуть кредитору займ в установленные сроки.

Когда происходит возврат займа, обязательства сторонами исполнены.

В бухгалтерском учете делаются корректировки, отражающие изменение формы задолженности.

Важно учесть, что при новации в заемное обязательство не требуется соблюдения условия о фактической передаче денег, как должно быть по договору займа (ст. 807 ГК РФ), поскольку долг между сторонами, заключившими новое соглашение, уже существует.

Новация не распространяется на долги по сделкам, которые затрагивают личные интересы сторон. Нельзя производить подмену обязательств, если задолженность образована в результате неуплаты компенсации за нанесение материального, морального или физического вреда человеку. Незаконным будет и переформатирование долгов по алиментам и другим платежам в соответствии с исполнительными документами.

Исходя из указанной ситуации предполагается новация ранее заключенного договора займа. Так, в соответствии с п.1 ст.414 части первой ГК РФ (ред. от 12.08.96) («Прекращение обязательства новацией») «обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (новация)».
Как видно из сказанного, необходимым условием новации договора является замена первоначального обязательства (по договору 1) на иное заемное обязательство (по договору 2). При этом заменой обязательства считается изменение предмета договора или способа его исполнения. Таким образом, при изменении предмета или способа исполнения обязательства участников договора 1, с точки зрения гражданского законодательства, считаются прекратившимися.
При этом под предметом договора понимается передача в собственность заемщику денег или других вещей, определенных родовыми признаками, с обязанностью возвратить такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст.807 ГК РФ).
Следовательно, заключение нового договора займа не влечет изменения предмета договора. Не представляется возможным изменение способа исполнения договора 1, поскольку денежный характер (способ исполнения) договора 2 как повторного договора займа не меняется. Непосредственно валютное законодательство не определяет понятие кредитных отношений, а также течение их срока. По этой причине возможно использование гражданско-правовых понятий и сроков кредитно-заемных отношений. Поэтому даже при возможности изменения способа исполнения срок заключения договора 2 будет исчисляться с момента передачи денег по договору 1 в силу положений, предусмотренных в абз.2 ст.807 ГК РФ: «Договор займа считается заключенным с момента передачи денег или других вещей».
Таким образом, прекращение договора 1 посредством заключения договора 2 не означает новацию договора вообще и не прерывает срок предоставления займа по основаниям, указанным выше.
Для целей валютного регулирования и контроля срок исчисления 180-дневного срока договора 1 начинается с момента получения заемщиком средств по договору 1 независимо от того, перезаключался он или нет. Тем более что для валютного контроля существенное значение имеет не столько срок, на который предоставляется заем, сколько фактическое нахождение заемных средств или сохранение обязанности по возврату у одного и того же резидента РФ.
Однако одновременно с этим не исключается новация договора 1 при иных обстоятельствах. Этими новационными договорами могут быть, например, комиссия, поручение, агентирование, простое товарищество и т.д.
Закон РФ «О валютном регулировании и валютном контроле» от 09.10.92 N 3615-1 в пп.»д» п.10 ст.1 определяет, что к валютным операциям, связанным с движением капитала, относится «предоставление и получение финансовых кредитов на срок более 180 дней». Следовательно, для отнесения к валютной операции как связанной с движением капитала требуется два условия:
1) наличие кредитных отношений;
2) соблюдение фактического срока этих отношений.
Таким образом, отсутствие одного их этих условий исключает отнесение той или иной сделки к валютным операциям по указанным основаниям. Следовательно, если в результате новации договора 1 (займа) изменится кредитно-заемный характер, то к валютной операции по основаниям, указанным в пп.»д» п.10 ст.1 Закона РФ «О валютном регулировании и валютном контроле», отнести договор 2 невозможно.
05.06.98 В.Г.Саладзе

Для начала нужно понимать, что при получении займов от нерезидентов должны учитываться нормы законодательства иностранного государства резидентом которого является займодатель. Но, как правило, в таких договорах в Казахстане стороны закрепляют правило о применении к отношениям сторон норм казахстанского законодательства. Мы тоже будем исходить из наличия в договоре такого условия.

Затем нужно вспомнить, что договором займа является соглашение, по которому займодателем передается в собственность заемщику деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Как известно, в нашем государстве иностранная валюта может быть предметом договора займа с соблюдением норм Гражданского кодекса РК (ст.ст. 127, 282) и валютного законодательства.

Под иностранной валютой понимается валюта (денежная единица) иностранного государства и она отнесена к таким объектам как валютные ценности. Денежная единица Республики Казахстан и иностранная валюта являются разными объектами гражданских прав. Но это не означает, что стороны не могут предусмотреть в договоре условие о том, что займ, полученный в одной валюте может быть погашен в другой валюте. Такое ограничение законом не установлено. Соответственно, стороны могут предусмотреть такое условие.

Однако надо помнить, что изменение валюты расчета по договору, по сути, означает изменение самого обязательства, замену одного обязательства другим. Почему? Потому что деньги в разной валюте – это разные объекты гражданских прав (смотрите ст. 127 ГК РК, ст. 128 ГК РК, ст. 1 Закона о валютном регулировании и валютном контроле).
По Гражданскому кодексу РК замена одного обязательства другим обязательством между теми же лицами с другим предметом или способом исполнения признается новацией. Иными словами включение в договор указанного выше условия означает, что стороны пришли к соглашению о возможности прекращения первоначального обязательства займа в иностранной валюте путем его замены на обязательство займа в тенге (может быть наоборот). И если они согласно условиям договора решили заменить обязательство по уплате долга в иностранной валюте на обязательство в тенге, то они должны будут оформить новацию. Как оформить новацию?

Стороны должны заключить соглашение о новации (что следует из содержания ст. 372 ГК РК). Новация не может быть произведена в одностороннем порядке (по воле одной из сторон) или по решению суда.

Форма соглашения о новации прямо законом не установлена. Соблюдайте общие правила о форме сделок. Документ составляется в произвольной форме.

Для того, чтобы изменение договора (замена обязательства) было признано новацией, в соглашении нужно прописать, что обязательство по первоначальному договору прекращается. Это нужно указать четко. Отсутствие прямого указания о прекращении прежнего обязательства может стать причиной неблагоприятных налоговых последствий.

Также запомните, что после подписания соглашения о новации все дополнительные обязательства предусмотренные предыдущим обязательством прекращаются. Так, например, если в первоначальном договоре займа были предусмотрены штрафы или пени за просрочку, то после подписания соглашения о новации эти условия о санкциях потеряют силу. Поэтому если до новации по первоначальному договору займа были начислены штраф или пеня и вы не хотите терять право истребовать их уплаты, то в соглашении о новации укажите, что условия об ответственности по предыдущему договору займа сохраняются.

Укажите в соглашении какой первичный займ (название договора, номер, дата заключения) и в каком размере (полностью или частично) новируется (погашается). Конечно же, нужно прописать какое новое обязательство, в каком размере возникает, условия нового соглашения: иной предмет; способ исполнения.

Уважаемые пользователи! Информация в статье соответствует нормам законодательства Республики Казахстан, действовавшим на момент (дату) публикации.