Новости и аналитика
Правовые консультации
Гражданское право
Может ли быть сделан вклад в имущество в ООО (состоит из двух участников) путем прощения части долга по займу и части процентов в случае, если при выдаче займа заимодавец был участником ООО, а также в случае, если при выдаче займа заимодавец не был участником ООО?
Может ли быть сделан вклад в имущество в ООО (состоит из двух участников) путем прощения части долга по займу и части процентов в случае, если при выдаче займа заимодавец был участником ООО, а также в случае, если при выдаче займа заимодавец не был участником ООО?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Общество может быть освобождено от обязанности по возврату части суммы займа и процентов путем зачета встречных требований, а именно требования общества к участнику о внесении вклада в имущество общества (если решением общего собрания будет принято соответствующее решение), и требования участника к обществу о возврате займа и процентов. Зачет возможен при условии, что указанные требования являются однородными (денежными) и срок их исполнения наступил или определен моментом востребования.
При этом гражданским законодательством не установлен запрет на прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу по возврату займа в случае, если договор займа заключался в период, когда заимодавец не являлся участником общества.
Обоснование позиции:
В соответствии с п. 1 ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО) участники общества с ограниченной ответственностью обязаны, если это предусмотрено уставом общества, по решению общего собрания участников вносить вклады в имущество общества. Такая обязанность участников общества может быть предусмотрена уставом при учреждении общества или путем внесения в устав изменений по решению общего собрания участников, принятому всеми участниками общества единогласно. По общему правилу вклады в имущество общества вносятся всеми участниками общества пропорционально их долям в уставном капитале общества (п. 2 ст. 27 Закона об ООО). Следовательно, общее собрание участников ООО вправе принять решение о внесении вкладов в имущество общества.
По смыслу приведенных норм внесение вкладов в имущество общества является обязанностью участников, если это предусмотрено уставом ООО. Как следует из определения ВАС РФ от 07.08.2012 N ВАС-9427/12, внесение вкладов в имущество общества направлено на пополнение его активов и не может преследовать в качестве единственной цели прекращение ранее возникших обязательств.
Согласно п. 1 ст. 66.1 ГК РФ вкладом участника хозяйственного товарищества или общества в его имущество могут быть денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации. Таким вкладом также могут быть подлежащие денежной оценке исключительные права, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам, если иное не установлено законом. Вместе с тем пунктом 3 ст. 27 Закона об ООО предусмотрено, что вклады в имущество общества вносятся деньгами, если иное не предусмотрено уставом общества или решением общего собрания участников общества.
В рассматриваемой ситуации участник передал денежную сумму обществу в качестве займа. Для того чтобы увеличить имущество общества на часть этой суммы, освободив общество от обязанности по ее возврату заимодавцу, необходимо, чтобы обязательство заемщика прекратилось по одному из оснований, предусмотренных гражданским законодательством. В частности, согласно ст. 410 ГК РФ обязательство может прекращаться полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. В случаях, предусмотренных законом, допускается зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил. Для зачета достаточно заявления одной стороны.
Отсюда следует, что решением общего собрания участников общества может быть принято решение о внесении участниками вкладов в имущество общества на основании ст. 27 Закона об ООО. При этом если в настоящей ситуации срок возврата займа одному из участников наступил или этот срок определен моментом востребования, участник вправе заявить о зачете требования к обществу о возврате займа и процентов в счет исполнения своей обязанности по внесению вклада в имущество (при условии однородности требований, что достигается в случае, если будет принято решение о внесении вклада в имущество общества деньгами). В этом случае обязанность общества по возврату суммы займа прекратится, равно как будет считаться прекращенной и обязанность участника по внесению вклада в имущество ООО. Отметим, что ни ст. 411 ГК РФ, ни Закон об ООО не запрещают прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу.
При этом гражданским законодательством не установлен запрет на прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу по возврату займа в случае, если договор займа заключался в период, когда займодавец не являлся участником общества.
Участник и общество также вправе заключить соглашение о зачете встречных требований (о возврате части займа и части процентов и о внесении вклада в имущество ООО).
Также отметим, что в рассматриваемой ситуации заимодавец не лишен права освободить общество от обязанности по возврату займа путем прощения долга (ст. 415 ГК РФ). Однако, если участник ООО является коммерческой организацией, такая сделка может вступить в противоречие с пп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ, который запрещает дарение в отношениях между коммерческими организациями. В этом случае прощение долга будет правомерным при условии, что, исходя из конкретных обстоятельств, можно будет установить отсутствие у кредитора (заимодавца) намерения одарить должника, о чем может свидетельствовать, в частности, взаимосвязь между прощением долга и получением кредитором имущественной выгоды по какому-либо обязательству между теми же лицами (п. 3 Обзора практики применения арбитражными судами норм Гражданского кодекса Российской Федерации о некоторых основаниях прекращения обязательств, направленного информационным письмом Президиума ВАС РФ от 21.12.2005 N 104).
Рекомендуем ознакомиться со следующими материалами:
— Энциклопедия решений. Вклады в имущество ООО;
— Энциклопедия решений. Учет имущественных вкладов в уставный капитал ООО;
— Энциклопедия решений. Прощение долга;
— Энциклопедия решений. Учредитель как сторона договора займа;
— Энциклопедия решений. Учет имущества, полученного от учредителей;
— Энциклопедия решений. Поступления от учредителей или дочерних компаний в целях налогообложения прибыли.
Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
аудитор, член Ассоциации «Содружество» Иванкова Ольга
Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим
23 ноября 2018 г.
Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Бухгалтерский учет
2757 августа 2018
Возможен ли перевод беспроцентного займа одного из учредителей в добавочный капитал и какими проводками отражается данная операция — читайте в статье.
Вопрос: Возможен ли перевод обязательств — речь идет о переводе одного обязательства в другое, т.е . перевод Займа (беспроцентного) от учредителя в добавочный капитал. Д 66 К 86?
Ответ: Стороны договора займа (учредитель – заимодавец и его организация – заемщик) вправе новировать обязательство по займу во внесение учредителем вклада в добавочный капитал.
В бухучете при новации долга по займу во внесение учредителем вклада в имущество общества (формирование добавочного капитала) сделайте проводку:
Дебет 66 Кредит 83 – обязательство по займу перед учредителем погашено путем перевода полученных заемных средств во вклад учредителя в имущество общества (в добавочный капитал).
Обоснование
Новация: как должнику заменить одно обязательство другим
Даже добросовестный должник может оказаться в ситуации, когда не сможет выполнить обязательство перед кредитором или просто утратит интерес к отношениям с ним.
Один из способов прекратить такое обязательство – заменить его другим, то есть совершить новацию, если это не запрещает закон или существо отношений (ст. 414 ГК РФ). В отличие от отступного (когда обязательство прекращается с предоставлением иного предмета исполнения) приновации обязательственные отношения между сторонами сохраняются, но на иных условиях.
Обычно новация выгодна и должнику, и кредитору. Первый сохраняет репутацию и хорошие отношения с контрагентом, второй получает деньги, имущество или услуги без обращения в суд. В то же время ошибки, допущенные при оформлении соглашения о новации, могут причинить значительный ущерб.
Ситуация: вправе ли организация (должник) новировать в заем договор, по условиям которого акционер передает право пользоваться неполученными распределенными дивидендами
Да, вправе.
Закон не ограничивает круг обязательств, которые можно новировать. Ничто не мешает сторонам прекратить обязательство по выплате распределенных дивидендов займом. Главное – соблюсти требования статьи 818 Гражданского кодекса РФ (ФАС Восточно-Сибирского округа от 17 марта 2014 г. по делу № А33-7120/2013).
Как оформить и отразить в бухучете и при налогообложении формирование добавочного капитала
Добавочный капитал организации может быть сформирован за счет:
сумм дооценки основных средств;
сумм дооценки нематериальных активов;
эмиссионного дохода от продажи акций (долей в уставном капитале) по цене выше их номинальной стоимости;
курсовых разниц, образовавшихся при формировании уставного капитала в случае его оплаты валютой;
курсовых разниц, которые возникают в результате пересчета в рубли стоимости активов и обязательств, выраженных в иностранной валюте и используемых для ведения деятельности за пределами России;
вкладов учредителей (участников) в имущество общества;
сумм НДС, полученных при внесении имущества (имущественных прав, нематериальных активов) в уставный капитал организации и восстановленных организацией-учредителем (участником).
Для отражения в бухучете операций, связанных с формированием добавочного капитала, используйте счет 83 «Добавочный капитал».
Можно ли сформировать добавочный капитал за счет вкладов учредителей, участников в имущество общества
Учредители (участники) могут формировать добавочный капитал. В ООО такую обязанность пропишите в уставе (п. 1 ст. 27 Закона от 8 февраля 1998 № 14-ФЗ). Стоимость внесенного учредителем (участником) вклада относится на добавочный капитал организации (письмо Минфина России от 13 апреля 2005 № 07-05-06/107).
В бухучете вклад учредителя в имущество общества отразите так:
Дебет 50, 51, 52 (08, 10, 41…) Кредит 83
– поступили деньги (основные средства, материалы, товары и т. д.) от участников или акционеров в счет вклада в имущество организации.
Это подтверждает Минфин в приложении к письму от 28.12.2016 № 07-04-09/78875 и письме от 28.10.2013 № 03-03-06/1/45463.
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
- Скачайте формы по теме:
- счетов 07, 08, 11
- счетов 80, 81, 83
- счетов 82, 85, 86, 87, 88, 89, 96
- счетов 40, 41, 43, 45, 46, 62
- счетов 02, 05, 10, 12, 13, 20, 25, 26, 28, 29, 31, 65, 69, 70, 84
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
Как отразить в бухгалтерском и налоговом учете предприятия вносимый участником вклад в имущество посредством зачета займа: условия проведения зачета — читайте в статье.
Вопрос: Протоколом общего собрания участников принято решение внести участником общества (доля 99,9%) в качестве вклада в имущество денежные средства в размере ХХХ рублей. Согласно Устава вклады вносятся всеми участниками, или некоторыми или одним участником в порядке и в размере определяемых общим собранием участников, в т.ч. и не пропорционально размерам долей участников Общества. Вклады в имущество не изменяют размер и номинальную стоимость долей участников Общества. Ранее участником имеющим 99,9 % доли был выдан Обществу займ, по которому начислялись %. внесенная сумма на момент вклада в имущество является этим займом с начисленными %. Как переофрмить Заем в вклад имуществом через новацию? Как документально с указание корреспонденции счетов отразить данный вклад в БУ и НУ?
Ответ: Оформлять договор новации в данном случае нет необходимости.
Взаимные обязательства самого общества по возврату займа и процентов и обязательства участника по внесению денежного вклада в имущество дочернего общества могут быть погашены зачета встречных требований (статья 410 ГК).
Еще читайте: производственный календарь за 2020 год
Зачет возможен при условии, что указанные требования являются однородными (денежными). Если срок исполнения хотя бы одного из обязательств еще не наступил, зачет может быть произведен только по соглашению сторон (абз. 4 п. 4 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16).
В этом случае обязанность общества по возврату суммы займа прекратится, равно как будет считаться прекращенной и обязанность участника по внесению вклада в имущество ООО. Нормы ГК и Закона об ООО от 08.02.1998 № 14-ФЗ не запрещают прекращение обязанности по внесению вклада в имущество общества путем зачета встречного требования участника к обществу.
О документальном оформлении взаимозачета подробно изложено в рекомендации №2 во вложенном файле ответа.
В бухучете стоимость внесенного учредителем вклада относится на добавочный капитал организации:
Дебет 75 Кредит 83 – отражена задолженность участника по вкладу в имущество.
Вклад в имущество, который учредители внесли в порядке, предусмотренном уставом, не облагается налогом на прибыль (подпункт 3.7 пункта 1 статьи 251 НК).
На дату подписания соглашения о зачете взаимных требований (или двустороннего акта) в учете общества отразите проводку:
Дебет 66 Кредит 75 – отражено прекращение встречного обязательства по возврату займа и процентов зачетом взаимных требований.
Операция по погашению взаимных обязательств взаимозачетом не несет последствий для налогообложения самого общества. Расходы в виде начисленных процентов уже были учтены при налогообложении прибыли, возврат суммы займа при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль не учитывается.
Более подробно об этом Вы можете узнать, перейдя по ссылке:
https://vip.1gl.ru/#/document/11/17817/
https://vip.1gl.ru/#/document/11/19423/
https://vip.1gl.ru/#/document/11/19424/
https://vip.1gl.ru/#/document/11/19425/
Обоснование
Как отразить в бухучете и при налогообложении вклад учредителя в имущество организации
Вклады в имущество организации (помимо взноса в уставный капитал) учредители (участники, акционеры) должны внести, если такая обязанность предусмотрена уставом. В ООО решение о внесении вклада в имущество принимает общее собрание участников. Акционеры вносят вклад в имущество общества на основании договора, который должен одобрить совет директоров (наблюдательный совет) решением, если другой порядок не предусмотрен уставом непубличного АО. Об этом – в пункте 1 статьи 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, пунктах 1–3 статьи 32.2 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.
Размер вклада
Вклады в имущество ООО участники вносят пропорционально своим долям в уставном капитале, если другой порядок не предусмотрен в уставе (п. 2 ст. 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ).
В качестве вкладов организация получит деньги. Но если решением общего собрания или уставом общества предусмотрено другое, принимается и прочее имущество. Например, основные средства, материалы, товары. Так предусмотрено пунктом 3 статьи 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, пунктом 1 статьи 32.2 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ.
Как отразить в бухучете вклад участника или акционера в имущество организации
В бухучете вклад учредителя в имущество общества отразите так:
Дебет 50, 51, 52 (08, 10, 41…) Кредит 83
– поступили деньги (основные средства, материалы, товары и т. д.) от участников или акционеров в счет вклада в имущество организации.
Это подтверждает Минфин в приложении к письму от 28.12.2016 № 07-04-09/78875 и письме от 28.10.2013 № 03-03-06/1/45463.
Если в качестве вклада от учредителя поступило имущество, то в бухучете его нужно оценить по текущей рыночной стоимости. Это требование предъявляет бухгалтерское законодательство к безвозмездно полученным объектам (п. 10.3 ПБУ 9/99). Для подтверждения цены можно использовать экспертное заключение оценщика.
Главбух советует: для учета вкладов в имущество организации используйте счет 75 «Расчеты с учредителями».
Этот счет предназначен для обобщения информации по всем расчетам с учредителями (Инструкция к плану счетов). Учет по этому счету ведется в разрезе расчетов с каждым учредителем. Это позволит контролировать, кто погасил свою задолженность по вкладам, а кто нет.
При использовании счета 75 операции по получению вклада в имущество организации отразите так:
Дебет 75 Кредит 83
– отражена задолженность участника или акционера по вкладу в имущество организации;
Дебет 50, 51, 52 (08, 10, 41…) Кредит 75
– погашена задолженность участника или акционера по вкладу в имущество организации.
Как учесть вклад участника или акционера в имущество организации при расчете налога на прибыль
Вклад в имущество, который учредители внесли в порядке, предусмотренном уставом, не облагается налогом на прибыль. Участники ООО принимают решение о внесении вкладов на общем собрании. Акционеры могут внести вклад в имущество на основании договора с обществом. Как правило, вклад в имущество вносят пропорционально долям, если иное не предусмотрено уставом.
От налогообложения освобождается стоимость имущества, имущественных или неимущественных прав в размере их денежной оценки. Вносимое имущество должно относиться к видам, перечисленным в пункте 1 статьи 66.1 ГК. При этом доля учредителя в уставном капитале значения не имеет.
Это следует из подпункта 3.7 пункта 1 статьи 251 НК, пункта 1 статьи 66.1 ГК, пункта 3 статьи 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, статьи 32.2 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, письма Минфина от 25.04.2018 № 03-03-06/1/27855.
Как провести и оформить зачет взаимных требований
Зачет взаимных требований – один из способов расчетов между организациями (ст. 410 ГК).
Когда между организациями возможен зачет взаимных требований
Односторонний зачет возможен при одновременном выполнении трех условий.
Во-первых, организации, которые намерены провести взаимозачет, должны иметь друг к другу встречные требования.
Во-вторых, встречные требования организаций должны быть однородными.
В-третьих, взаимозачет возможен, если срок исполнения встречного однородного требования:
уже наступил;
не был указан в договоре;
был определен моментом востребования.
Зачет встречного однородного требования, срок которого не наступил, тоже возможен. Но только в случаях, предусмотренных законом.
Для зачета достаточно заявления одной из сторон.
Если же требования неоднородны или срок исполнения хотя бы одного из обязательств еще не наступил, зачет может быть произведен только по соглашению сторон (абз. 4 п. 4 постановления Пленума ВАС от 14.03.2014 № 16).
Такой порядок следует из положений статьи 410 ГК.
Когда нельзя провести зачет взаимных требований между организациями
Зачет взаимных требований не допускается по обязательствам:
в отношении которых истек срок исковой давности;
связанным с возмещением вреда, причиненного жизни или здоровью;
связанным с взысканием алиментов;
связанным с пожизненным содержанием граждан.
Кроме того, проведение зачета невозможно, если это прямо указано в договоре, а также в других случаях, предусмотренных законом. Например, зачет нельзя провести:
если в отношении одной из сторон взаимозачета возбуждено дело о банкротстве (п. 14 информационного письма ВАС от 29.12.2001 № 65).
Такие ограничения предусмотрены в статье 411 ГК.
Документальное оформление
Зачет взаимных требований, как и любая хозяйственная операция, должен быть оформлен документально (п. 1 ст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ).
Каких-либо особых требований к оформлению взаимозачета гражданское законодательство не предъявляет. В то же время в статье 410 ГК указано, что для проведения взаимозачета достаточно заявления одной из сторон.
На практике это означает, что погасить встречные требования можно в одностороннем порядке, предварительно известив об этом контрагента в письменном виде. Типовой образец заявления о проведении взаимозачета законодательно не установлен, поэтому его можно составить в произвольной форме.
Сторона, направившая заявление о зачете встречных однородных требований, должна иметь подтверждение, что документ получен контрагентом и у него нет возражений на проведение взаимозачета.
Второй вариант оформления зачета встречных обязательств – составление акта взаимозачета. Акт взаимозачета также не является унифицированным бухгалтерским документом, поэтому он может быть составлен в любой форме с соблюдением требований, предъявляемых к первичным учетным документам бухучета (ст. 9 Закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ, постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.05.2007 № А05-12882/2006-25).
Если в акте взаимозачета не указана дата, на которую проводится зачет, моментом взаимного погашения обязательств признается день подписания акта сторонами.
Главбух советует: независимо от того, как оформляется взаимозачет (по заявлению одной из сторон или на основании совместного акта), в составленных документах подробно опишите все обстоятельства проведения зачета. Отсутствие таких данных может привести к спорам с контрагентом и с налоговой инспекцией.
Подробно отразите в заявлении (акте) следующую информацию:
какие обязательства сторон погашаются зачетом;
основания возникновения данных обязательств (со ссылками на подтверждающие документы: договоры, накладные, акты выполненных работ (оказанных услуг), номера выставленных счетов-фактур);
на какую сумму проводится зачет взаимных требований.
В заявлении (акте) следует отдельно выделить сумму НДС по каждому встречному обязательству. Это позволит организациям, проводившим взаимозачет, правильно отразить данную операцию в бухгалтерском и налоговом учете.
Отсутствие такой информации может привести к возникновению споров, в результате которых организация может понести договорные санкции. Есть примеры судебных решений, которые подтверждают такую позицию (см., например, определение ВАС от 12.11.2007 № 14790/07, постановление ФАС Волго-Вятского округа от 26.09.2007 № А11-13478/2006-К1-11/612). Кроме того, неправильное оформление взаимозачета может повлечь за собой и налоговые санкции. Например, при кассовом методе расчета налога на прибыль налоговая инспекция может не признать расходы, задолженность по оплате которых погашена документально не подтвержденным зачетом (п. 3 ст. 273, п. 1 ст. 252 НК).
Как отразить в бухучете зачет взаимных требований
Зачет взаимных требований является одним из способов расчетов между организациями. Проведение зачета возможно при соблюдении ряда условий, определенных гражданским законодательством.
Поскольку зачет взаимных требований отражает лишь факт оплаты полученных или переданных активов (погашение дебиторской или кредиторской задолженности), в бухучете к возникновению доходов или расходов он не приводит (п. 2 ПБУ 9/99, п. 2 ПБУ 10/99).
В бухучете зачет взаимных требований отражается на субсчетах, открытых по каждому контрагенту к счетам 60 «Расчеты с поставщиками и подрядчиками», 62 «Расчеты с покупателями и заказчиками», 76«Расчеты с разными дебиторами и кредиторами».
При проведении взаимозачета сделайте проводку:
Дебет 60 (76) Кредит 62 (76)
– отражено прекращение встречного обязательства по оплате товаров (работ, услуг) зачетом взаимных требований.
Как отразить при налогообложении зачет взаимных требований. Организация применяет общую систему налогообложения
Если организация рассчитывает налог на прибыль методом начисления, то в результате взаимозачета у нее не возникнет ни доходов, ни расходов. Это связано с тем, что взаимозачет является одним из способов оплаты полученных товаров (работ, услуг). А для определения доходов и расходов при методе начисления факт оплаты значения не имеет (п. 1 ст. 271, п. 1 ст. 272 НК).
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Источник
