Новация аренды на займ

Контрагент нарушил договор: не заплатил за товары, работы или аренду, поставил товар с недостатками или вовсе его не привез, не оказал обещанные услуги. Прежде чем писать претензию и идти в суд, предложите контрагенту заключить соглашение о новации. Так вы сохраните отношения с контрагентом и сможете получить от него более крупную сумму денег. В статье объяснили, какие преимущества даст компании соглашение о новации, и привели советы, как его правильно оформить.

Должник не сможет сослаться на ошибки кредитора по первоначальному обязательству

Компании меняют ранее существовавший долг по оплате товаров, работ и услуг на заемное обязательство. Это новация, при которой погашение долга не обусловлено исполнением каких-либо взаимных обязанностей. Если при совершенной новации должник также не станет платить, он не сможет в суде оправдать это тем, что в первоначальном обязательстве были пороки.

Например, должник не сможет заявить, что нет двустороннего акта выполненных работ или оказанных услуг. Уже не удастся сослаться на то, что нет полномочий у лица, которое подписало товарную накладную по форме ТОРГ-12.

Должнику не получится указать на обстоятельства, которые связаны с отсутствием реальной передачи денежных средств. То есть довод о безденежности займа при новировании обязательства не сработает.

Суды выработали позицию: для признания новации уже имеющегося долга в заемное обязательство не обязательно соблюдать правила статьи 807 ГК о реальной передаче денежных средств.А56 Ведь между сторонами, которые заключили соглашение о новации, уже есть задолженность.А36

Что учесть при оформлении новации.

В соглашении о новации сторонам нужно договориться, на какое или какие обязательства заменится первоначальное. Тогда суд признает новацию состоявшейся, а соглашение действительным или заключенным.

Из соглашения о новации должна четко и недвусмысленно следовать воля сторон на прекращение первоначального обязательства и создание нового.ВАС 103 Это необходимо, поскольку у судей выработалась позиция, что намерение совершить новацию по общему правилу не предполагается.

Если не расписать подробно волю сторон на совершение новации, стороны рискуют, что возникнут не те последствия, на которые они рассчитывали. В лучшем случае суд истолкует новое соглашение как изменение порядка расчетов по текущему обязательству.ВС А40 В худшем — как новое обязательство, которое возникло между сторонами.А40

Соглашение о новации нужно составить с соблюдением требований к форме договора и его существенным условиям. Об этом говорил Верховный суд.ВС 78 При этом закон не устанавливает особых требований к форме соглашения. Исключение: статья 818 ГК, где указано, что соглашение о новации нужно заключать в форме, которая предусмотрена для договора займа. Сторонам безопаснее заключать соглашение о новации в той же форме, что и первоначальное обязательство.

Кредитор не потеряет неустойку по статье 333 ГК

В соглашении о новации указывают единую сумму долга. В нее можно включить основной долг, пени, штрафы, неустойки, проценты за пользование чужими денежными средствами.

Такая новация защитит интересы кредитора от возможных разногласий с контрагентом. Поскольку первоначальное обязательство прекращается путем его замены на заемное обязательство, меняется также и правовая природа штрафных санкций.

Штрафные санкции перестают быть мерой ответственности. Из-за этого должник не вправе ссылаться на статью 333 ГК об уменьшении размера неустойки, которую начислили в первоначальном обязательстве и новировали в заемное.

Что учесть при оформлении новации.

Вместе с первоначальным обязательством по общему правилу прекращаются и дополнительные. Например, неустойки, пени, штрафные санкции. Кредитор не вправе взыскивать договорную неустойку за просрочку исполнения обязательства за период, который предшествует заключению соглашения о новации. Иное условие стороны вправе предусмотреть в соглашении.ВАС 103–1

Должнику выгодно не включать неустойку за просрочку исполнения первоначального обязательства в соглашение ни отдельно, ни в составе общей суммы. Ведь в этом случае с него ее не взыщут.А79

Кредитору выгодно новировать основной долг вместе с неустойками и процентами в заем единой суммой. Особенно если на эту сумму будут начисляться проценты по статье 809 ГК.

Стороны вправе новировать денежный долг полностью либо в его части. Здесь стороны могут ссылаться на принцип свободы договора и частную автономию воли.

Статьи 414 и 818 ГК регулируют прекращение новацией именно обязательства, а не договора. Заключенный сторонами договор может иметь несколько обязательств, которые взаимосвязаны между собой. Пример: новация денежного долга за определенный срок аренды не прекращает действие самого договора аренды, так же как и новация долга по оплате товаров не прекращает гарантийных обязательств поставщика. Такой подход применим к новации денежного долга как делимого обязательства.

Закон не запрещает осуществлять новацию нескольких обязательств, которые возникли из разных оснований, если сохранен субъектный состав. Это актуально для длящихся договоров аренды, например, можно новировать долг за прошлые периоды. Новация удобна в поставке, если товары многократно поставляли по рамочному договору на основании отдельных заказов.

Если договор односторонне обязывающий, например договор займа, то новация такого долга в новое заемное обязательство повлечет и прекращение ранее заключенного договора. Это правило работает и для неделимых обязательств.

Должник будет платить проценты на более крупную общую сумму долга

Стороны вправе договориться, что общую сумму должник уплачивает с процентами. Такое условие стороны вправе включить в соглашение о новации.809 ГК

Суды иногда снижают размер процентов. Так происходит, когда судьи признают, что в соглашение о новации включили чрезмерно высокий и экономически необусловленный размер ставки. Тогда такое условие признают недействительным по причинам злоупотребления правом на основании статьи 10 ГК.А73

Если должник не исполняет соглашение о новации или делает это ненадлежаще, начинает начисляться неустойка. При этом у должника есть способ защиты. Он вправе просить суд снизить размер неустойки на основании статьи 333 ГК.

Что учесть при оформлении новации.

Кредитору удобно условие, по которому при неоплате товаров, работ или услуг в установленный договором срок возникающий долг автоматически новируется в заемное обязательство. При этом суды разделились во мнении, можно ли включать такое условие в соглашение.

В одном деле стороны по договору аренды согласовали условие на случай, если возникнет просрочка по арендной плате, суммам за коммунальные услуги, неустойке либо задолженность по любым другим обязательствам арендатора. В такой ситуации вся эта задолженность считается согласно статье 818 ГК займом на недельный срок. При этом за каждый день начисляются проценты в размере 3 процентов от просроченной суммы, которые ежедневно прибавляются к основной сумме займа.

Первые две инстанции признали данное положение правомерным. Кассация не согласилась, указав, что заменить денежное обязательство из договора аренды заемным обязательством возможно, лишь если есть конкретная денежная сумма долга, которую признает должник.807 ГК Поскольку в материалах дела нет соглашения с указанием такой суммы, суд округа сделал вывод, что стороны не выполнили условия заключения договора займа.А14

В другом деле суд признал допустимой автоматическую новацию денежного обязательства в заемное. Стороны гражданско-правового договора вправе предусмотреть в нем условие, что неисполненное обязательство по истечении определенного срока автоматически новируется в заемное обязательство без заключения об этом отдельного соглашения.А07

Перед юристом возникает еще один вопрос: возможна ли новация обязательств из предварительного договора? В нем есть обязательство заключить договор в будущем. Само по себе такое обязательство новировать в другое можно, поскольку именно это обязательство существует и его можно прекратить. Но нельзя новировать будущее обязательство из незаключенного договора, например, в заемное. Такое соглашение ничтожно.

Кредитор получит больше времени вернуть деньги

Срок исковой давности начинает течь с момента, когда стороны заключили соглашение о новации. Кредитор может использовать это в свою пользу: избежать последствий истечения сроков исковой давности по первоначальному обязательству.А33

К тому же стороны вправе новировать обязательства, по которым истек срок давности.А07-1 Ведь обязательство само по себе не прекращается истечением исковой давности.199 ГК

Что учесть при оформлении новации.

Первоначальное обязательство должно существовать на момент оформления новации. Суды исходят из того, что несуществующее обязательство не может быть предметом соглашения о новации.

В одном деле кассация передала спор на новое рассмотрение и указала: стороны включили в соглашение о прекращении обязательств новацией несуществующие обязательства. Это в соответствии со статьей 168 ГК влечет недействительность такого соглашения как противоречащего положениям статьи 414 ГК.А40-1

Добавить в «Нужное»

Статья из журнала «ГЛАВНАЯ КНИГА» актуальна на 3 октября 2014 г.

Содержание журнала № 20 за 2014 г.

А.Ю. Никитин, налоговый консультант

Замена обязательства (новация) — второй по популярности после отступного способ прекращения обязательств в ситуации, когда у заемщика (поставщика, покупателя) нет денег (товаров, возможности выполнить работы или оказать услуги) для исполнения обязательств в рамках первоначального договорап. 1 ст. 414 ГК РФ. При этом нередко у сторон возникают вопросы, связанные с расчетом НДС в рамках новации. Тонкостям исчисления этого налога при новации и посвящен сегодняшний материал.

Когда заем стал поставкой…

На дату подписания соглашения о новации полученные по договору займа деньги для бывшего заемщика признаются предоплатой. То есть с этой суммы заемщику-продавцу нужно исчислить НДС по расчетной ставке 18/118 или 10/110 и выставить авансовый счет-фактуру бывшему заимодавцу, а теперь покупателюподп. 2 п. 1 ст. 167, пп. 1, 3 ст. 168 НК РФ. При отгрузке товаров (выполнении работ, оказании услуг) по соглашению о новации НДС начисляется в обычном порядке, а авансовый налог принимается к вычетуподп. 1 п. 1, п. 14 ст. 167, п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ.

Учтите, что при новации обязательства по возврату займа в обязательство по поставке товара налоговики могут расценить заем как аванс уже на дату получения денег, то есть посчитать, что при отражении операции в учете вы исказили ее действительный экономический смысл. И тогда сумму бывшего займа включат в налоговую базу по НДС за тот период, в котором были получены деньгип. 3 Постановления Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53; Письмо Минфина от 07.09.2005 № 03-04-11/221 (п. 2). Это повлечет начисление пеней, а возможно, и штрафа за неполную уплату НДС.

Заметьте, что бывший заимодавец сможет принять к вычету НДС только после принятия к учету отгруженных товаров и только на основании отгрузочного счета-фактуры (даже при наличии счета-фактуры на аванс). Ведь у него не будет платежки на перечисление аванса и договора, предусматривающего такой порядок оплатып. 9 ст. 172 НК РФ; Письмо Минфина от 06.03.2009 № 03-07-15/39 (п. 2). А значит, заявлять вычет НДС с аванса небезопасно.

Ни у заимодавца, ни у заемщика после подписания соглашения о новации не возникает обязательств по НДС, связанных с договором займа, поскольку операции денежного займа НДС не облагаютсяподп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ.

…или поставка стала займом

Обязательство по договору поставки можно новировать в заемноеп. 1 ст. 818 ГК РФ. Проведение новации прекращает обязательство поставщика по поставке товаров. Вместо этого у него возникает обязательство по договору займа на сумму полученной предоплаты (в таком случае, помимо соглашения о новации, заключается еще и договор займа либо все условия займа прописываются в соглашении о новациип. 2 ст. 818, статьи 807, 808 ГК РФ). Как уже упоминалось, операции займа в денежной форме не облагаются НДСподп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ. То есть на дату подписания соглашения о новации облагаемая НДС операция отсутствует. Спрашивается: что делать поставщику с суммой НДС, исчисленной при получении аванса от покупателя? Де-факто эти деньги следовало бы считать излишне уплаченными в бюджет. Но для того, чтобы «узаконить» переплату на сумму авансового НДС, нужно сдать уточненку за период, когда был получен аванс по новированному впоследствии обязательству, исключив теперь эти суммы из налоговой базы. Оснований же для этого нет, так как вы действовали правильно, уплатив НДС с полученной суммы, на тот момент являвшейся предоплатой.

Поставщик в такой ситуации тоже не может принять авансовый НДС к вычету, поскольку, по мнению Минфина, сумма предоплаты не возвращается покупателю, как того требует законп. 5 ст. 171 НК РФ; Письмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444. Есть судебное решение, поддерживающее такой подходПостановление ФАС СКО от 25.11.2013 № А32-4896/2012. Арбитры решили, что при расторжении договора возврат аванса деньгами — обязательное условие для вычета начисленного с него НДС. Суд также принял во внимание, что соглашение о новации было заключено лишь спустя полгода после расторжения договора, а контрагент компании по первоначальному обязательству включен в реестр ее кредиторов.

В другом деле судьи отметили, что заявить вычет НДС, уплаченного в бюджет с полученной предоплаты, долг по возврату которой новирован в заемное обязательство, продавец может только после возврата займаПостановление ФАС СЗО от 24.02.2011 № А42-880/2009. На наш взгляд, такой вывод не противоречит позиции Минфина: в своих разъяснениях ведомство четко указало лишь на невозможность вычета НДС с аванса при заключении соглашения о новации, поскольку предоплата в этот момент не возвращается покупателю.

В то же время большинство судов считают правомерным вычет НДС в ситуации, когда обязательство по возврату аванса новировано в заем. Так как в связи с новацией долга в заемное обязательство уже не имеет места облагаемая НДС операция, то и оснований для уплаты налога нет. При этом продавец может заявить вычет в периоде, когда заключено соглашение о новацииПостановления ФАС СКО от 05.04.2013 № А32-2964/2012; ФАС СЗО от 12.02.2013 № А56-4264/2012; ФАС МО от 18.10.2012 № А40-12957/12-91-66.

Совсем недавно судьи ВАС высказали мнение, что продавец не может быть лишен права на вычет авансового НДС, если возврат полученной предоплаты производится не в денежной формеп. 23 Постановления Пленума ВАС от 30.05.2014 № 33. Эти выводы можно применить и к нашей ситуации. Ведь если заключается соглашение о новации, обязанности по возврату непосредственно аванса у продавца просто нет. В НК же прописано лишь условие для получения вычета в ситуации, когда такая обязанность имеется.

А вот тот факт, что покупатель, принявший к вычету НДС с предоплаты по поставке, новированной в заем, должен налог восстановить, оспорить невозможноПисьмо Минфина от 01.04.2014 № 03-07-РЗ/14444.

СОВЕТ

Выдача займа — операция, не облагаемая НДС. А значит, теоретически возникает необходимость ведения раздельного учета операций, облагаемых и не облагаемых НДСп. 4 ст. 149, п. 4 ст. 170 НК РФ. Но поскольку расходы по выдаче займа практически нулевые и наверняка не превысят 5% всех ваших расходов, вести раздельный учет, скорее всего, не придется. Достаточно составить бухгалтерскую справку, из которой будет видно, что расходы укладываются в это ограничение. И не забудьте отразить сумму займа в разделе 7 декларации по НДС с кодом операции 1010292приложение № 1 к Порядку заполнения, утв. Приказом Минфина от 15.10.2009 № 104н.

***

Иногда в заем новируют обязательство по оплате поставленных товаров, то есть в роли заемщика в таком случае выступает покупатель. Здесь особенностей нет: поставщик уже начислил НДС на стоимость товаров, а покупатель может на общих основаниях принять налог к вычету.