Не является коммерческим займом

ВОЗМОЖНОСТЬ ВЗЫСКАНИЯ ПРОЦЕНТОВ ЗА ПОЛЬЗОВАНИЕ КОММЕРЧЕСКИМ
ЗАЙМОМ ПО ДОГОВОРУ ПОСТАВКИ: СООТНОШЕНИЕ ТЕОРИИ И ПРАКТИКИ

Е.С.КАЧИЦКАЯ,
юрист-лицензиат

Материал подготовлен с использованием
правовых актов по состоянию
на 5 декабря 2011 г.

Существует проблема, касающаяся вопроса неоднозначно сложившейся судебной практики в отношении возможности взыскания процентов за пользование коммерческим займом в судебном порядке по искам о взыскании долга и неустойки по договорам поставки.
В одних случаях требование по взысканию процентов за пользование коммерческим займом удовлетворяется судом, в других случаях в удовлетворении этого требования отказывают, при этом в обоснование отказа судами (в мотивировочной части решения, в постановлении апелляционной либо кассационной инстанции) приводились разные доводы (ниже они будут приведены).
1. Так, хозяйственный суд Г-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к ООО «Б» (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 19.07.2006 N 49 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом, обосновывая свое решение следующим. «Пунктом 12 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 N 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» установлено, что согласно ст. 770 ГК Республики Беларусь к коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Если иное не предусмотрено законодательством, к коммерческому займу применяются нормы о договоре займа.
Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом подлежат применению нормы ст. 762 ГК Республики Беларусь.
Проценты за пользование коммерческим займом подлежат уплате с момента, определенного законодательством или договором. Если законодательством или договором этот момент не определен, обязанность возникает с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) или с момента получения товаров, работ или услуг и прекращается при исполнении стороной, получившей заем, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого займа, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Отсутствие в договоре условия о займе (коммерческом займе) не исключает право истца на получение процентов, поскольку в качестве коммерческого займа рассматривается всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда поставляются товары (выполняются работы, оказываются услуги) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг). Коммерческим займом является как отсрочка или рассрочка оплаты передаваемого имущества, так и любое авансирование и предварительная оплата.
Законодательством не требуется специальное юридическое оформление коммерческого займа, поскольку последний осуществляется в силу одного из условий (об авансе, отсрочке или др.) заключенного договора».
2. Хозяйственный суд Г-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к индивидуальному предпринимателю С. (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 18.01.2006 N 35 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором не удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом, «так как данная ответственность не предусмотрена условиями договора поставки от 18.01.2006 N 15», ссылаясь на разъяснение Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 26.12.2007 N 04-8/2403.
3. Хозяйственный суд Б-ой области, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ООО «А» (истец) к УП «В» (ответчик) о взыскании с ответчика задолженности по оплате стоимости товара, поставленного по договору от 04.03.2005 N 15 (договор предусматривал отсрочку платежа за поставленный товар), пени за просрочку оплаты, процентов за пользование чужими денежными средствами и процентов за пользование коммерческим займом, вынес решение, в котором не удовлетворил требование истца о взыскании процентов за пользование коммерческим займом. В мотивировочной части решения суд обосновал отказ следующим: «Согласно ст. 770 Гражданского кодекса Республики Беларусь правила, установленные гл. 42 настоящего Кодекса, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не предусмотрено законодательством. Согласно части второй п. 11 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 23.12.2004 N 13 «О некоторых вопросах, связанных с применением норм Гражданского кодекса Республики Беларусь о договоре поставки» договором поставки может быть предусмотрено также взимание процентов по коммерческому займу (ст. 770 ГК Республики Беларусь), которые уплачиваются поставщиком на сумму предварительной оплаты со дня ее получения до момента поставки товара, покупателем — на сумму, составляющую стоимость поставленного товара, с момента его получения до дня оплаты. В договоре поставки от 04.03.2005 N 15 условие о применении условия о коммерческом займе отсутствует, в связи с чем требования истца в части взыскания процентов по коммерческому займу необоснованны».
Хозяйственный суд апелляционной инстанции (хозяйственный суд Б-ой области по тому же делу), рассмотрев апелляционную жалобу ООО «А» на вышеуказанное решение (в ней истец просил решение суда изменить и взыскать с ответчика проценты по коммерческому займу), постановил решение по вышеуказанному делу оставить без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения, исходя из следующего. «Действительно, ст. 770 ГК Республики Беларусь предусматривает, что случаи аванса, предоплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ, услуг являются коммерческим займом, на который распространяются правила, установленные гл. 42 ГК Республики Беларусь, если иное не предусмотрено законодательством. Статья 761 ГК Республики Беларусь определяет, что договор займа должен быть заключен в письменной форме. Это означает, что в договоре купли-продажи, поставки и т.д. должно быть записано, что отсрочка, рассрочка и т.д. являются коммерческим займом. В этом случае договор будет смешанным, в котором положения о займе играют подчиненную роль и должны применяться лишь в части, не противоречащей основному обязательству. Когда в договоре купли-продажи срок оплаты не совпадает с моментом передачи товара, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, то в этом случае покупатель обязан уплатить продавцу проценты по ст. 366 ГК Республики Беларусь со дня, когда товар должен был быть оплачен до даты фактической оплаты. Взыскание таких процентов закреплено п. 3 ст. 456, п. 4 ст. 458 ГК Республики Беларусь. Следовательно, по договорам купли-продажи (договор поставки — это разновидность договора купли-продажи) как основному обязательству предусмотрено законодателем взыскание только процентов по ст. 366 ГК Республики Беларусь. Однако законодатель предусмотрел возможность установления в договоре для покупателя (п. 4 ст. 458 ГК Республики Беларусь) обязанности уплачивать проценты начиная с даты передачи товара. Эти проценты являлись бы процентами по коммерческому займу. Отсутствие в договоре от 04.03.2005 N 15 условия о коммерческом займе лишает сторону права требовать взыскания такого рода процентов».
Исходя из нижеследующего, по мнению автора, возможность взыскания процентов за пользование коммерческим займом достаточно однозначно отражена в действующем законодательстве.
Согласно ст. 770 «Коммерческий заем» Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) правила, установленные гл. 42 ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг, если иное не предусмотрено законодательством.
Таким образом, законодательством предусмотрен особый вид договора займа — коммерческий заем, для заключения которого сторонам достаточно предусмотреть сроки оплаты товаров, работ или услуг. Если эти сроки согласованы сторонами в письменной форме, то условие о простой письменной форме сделки соблюдено.
Также ст. 770 ГК не обязывает стороны сделки определять в договоре, являются или нет отношения по оплате товаров, работ или услуг коммерческим займом, поскольку формулировка «если иное не предусмотрено договором» в указанной статье отсутствует.
Законодательством не предусмотрено, что правила, установленные гл. 42 ГК, не распространяются на случаи отсрочки оплаты товаров по договорам поставки. Следовательно, к отношениям, возникшим между сторонами по договору поставки, применимы правила, установленные гл. 42 ГК. Указанная глава ГК регулирует отношения, возникающие из договора займа. Договор займа является самостоятельным видом гражданского договора и не носит подчиненного или дополнительного характера к другим гражданско-правовым договорам. В случае отсрочки платежа за поставленный товар возникает смешанный договор, в котором отношения по поставке и по займу носят самостоятельный характер по отношению друг к другу.
Согласно п. 1 ст. 762 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
Формулировка «если иное не предусмотрено законодательством» означает, что отсутствие права на получение процентов должно быть прямо установлено законодательством. По отношениям, возникающим из договора поставки с отсрочкой платежа, законодательством прямо не предусмотрено, что заемщик не имеет права на получение процентов по договору займа, если размер процентов не указан в договоре. Договорами поставки (о которых шла речь в вышеприведенных примерах из судебной практики) также не установлено, что коммерческий заем, следующий из отсрочки платежа, является беспроцентным.
Пунктом 4 ст. 458 ГК установлено, что договором может быть предусмотрена обязанность покупателя уплачивать проценты на сумму, соответствующую цене товара начиная со дня передачи товара продавцом.
Данное положение закона предусматривает право сторон самостоятельно установить соответствующие проценты, которые по своей природе являются процентами за пользование коммерческим займом. Однако закон не предусматривает, что в случае отсутствия в договоре условий о размере данных процентов заем является беспроцентным.
Случаи, когда заем является беспроцентным, установлены п. 3 ст. 762 ГК.
Таким образом, несмотря на то что договором не предусмотрен размер процентов за пользование коммерческим займом, с ответчика подлежат взысканию проценты в размере ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части. Такое же мнение высказано в постановлении пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 N 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами».
Согласно п. 12 вышеуказанного постановления «к коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты. Если иное не предусмотрено законодательством, к коммерческому займу применяются нормы о договоре займа».
«Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в том числе суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в законодательстве или договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом хозяйственным судам следует руководствоваться нормами ст. 762 ГК».
При этом отсутствие в договоре поставки условия о займе (коммерческом займе) не исключает право истца на получение процентов, поскольку в качестве коммерческого займа рассматривается всякое несовпадение во времени встречных обязанностей по заключенному договору, когда поставляются товары (выполняются работы, оказываются услуги) ранее их оплаты либо платеж производится ранее передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг). Коммерческим займом является как отсрочка или рассрочка оплаты передаваемого имущества, так и любое авансирование и предварительная оплата.
Законодательством не требуется специальное юридическое оформление коммерческого займа, поскольку последний осуществляется в силу одного из условий (об авансе, отсрочке или др.) заключенного договора.