Ст. 770 ГК РБ 218-З от 7.12.1998 г.
Правила, установленные настоящей главой, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством.
Задать вопрос в комментариях
Добавить комментарий
Комментарий должен быть не менее 10ти символов
Новые комментарии на сайте
Заявление принять обязан. Направьте его заказным письмом, продублируйте по электронной почте.
Увольнение всегда ‘по статье’. Если не согласны с основанием, порядком увольнения, обратитесь в суд.
Скрыть
Читать далее
Доброе утро! Надежда, может являться уважительной причиной для увольнения по ч. 4 ст. 40 ТК необходимость ухода за больным родственником или членом семьи, который в соответствии с мед. заключением нуждается в уходе. Вместе с тем, возможность такого ухода работником должна быть реальной, т.е. проживание работника в той же местности, что и родственник, и т.п. В подтверждение таких обстоятельств надлежит представить нанимателю соответствующее мед. заключение или иной документ, подтверждающий необходимость в рассматриваемом уходе, а также документы, подтверждающие родство работника с лицом, нуждающимся в уходе, и объективную возможность осуществления такого ухода. Наниматель все это рассматривает и принимает решение, при отказе — вправе обратиться в суд. Но едва ли это будет быстрее и менее конфликтнее, чем увольнение по ч. 1 названной статьи, т.е. с предупреждением об увольнении по желанию работника нанимателя письменно за один месяц.
Скрыть
Читать далее
Формально товар не перешел в вашу собственность, но вы им стали распоряжаться, вскрыв бутылку.
Скрыть
Читать далее
Доброе утро! В ч.2 названной Вами статьи указаны конкретные должности, занятие которых не допускается. Второе условие — работа связана с непосредственной подчиненностью или подконтрольностью таких лиц одного из них другому.
Скрыть
Читать далее
Доброе утро! Нет, оснований для привлечения Вас к дисциплинарной и иной ответственности со стороны нанимателя не усматривается, иначе — вправе это обжаловать в КТС, суд. От дачи объяснений вправе отказаться.
Скрыть
Читать далее
Последние комментарии
X
Войти
Неправильный email или пароль
Капча не пройдена
Email:
Пароль:
или зарегистрироваться
Неправильный email
Email уже зарегистрирован
Имя пустое
Капча не пройдена
Имя:
Email:
На ваш Email отправлено письмо
или опубликовать как гость
X
Email не найден
Неправильный email
Email с инструкцией уже отправлен, вы можете еще раз отправить запрос через день. Если письмо не дошло, проверьте папку спам
Капча не пройдена
Email:
X
Письмо с активацией отправлено
Письмо с инструкцией по получению нового пароля отправлено
Вы заблокированы
Вы юрист? Нужны новые клиенты?
Разместите информацию о себе
— Это бесплатно
— Информация о 5 лучших юристах на всех страницах сайта
— Эту рекламу видят более 10 000 посетителей в день
— Для поднятия рейтинга надо отвечать на вопросы пользователей
Зарегистрироваться
Источник
Согласование условий о коммерческом займе
Статья 770 ГК не является прямой нормой, предоставляющей возможность начисления процентов за пользование коммерческим займом в случае аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ, услуг, если договор не предусматривает, что эти выплаты представляют собой коммерческий заем.
Судебные постановления
постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 30.01.2019 по делу N 191-7/2018/303А/74К;
постановление апелляционной инстанции экономического суда Могилевской области от 22.01.2019 по делу N 178-5/2018/216А;
решение экономического суда Брестской области от 10.01.2019 по делу N 148-6/2018;
постановление апелляционной инстанции экономического суда Гомельской области от 02.08.2018 по делу N 92-3/2018-181А;
постановление апелляционной инстанции экономического суда Гомельской области от 08.05.2018 по делу N 51-15/2018-111А.
Рекомендации участникам договора
Соглашение о коммерческом займе должно иметь письменную форму либо быть одним из условий договора. Отсутствие в договоре указания, что аванс, предварительная оплата, отсрочка и рассрочка оплаты представляют собой коммерческий заем, исключает возможность начисления процентов за пользование займом ввиду недостижения соглашения о коммерческом займе.
Проценты за пользование займом
Проценты за пользование займом — это не мера ответственности за неисполнение обязательства по его возврату, а плата за пользование деньгами. Поэтому, если законодательство или соглашение сторон не устанавливает иного, суд не уменьшит проценты подобно неустойке. Он может лишь снизить их размер в пределах разницы между первоначально установленной ставкой (ставкой рефинансирования Нацбанка) и повышенной (ставкой в договоре).
Судебные постановления
решение экономического суда Могилевской области от 03.05.2019 по делу N 74-16/2019;
определение судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 23.01.2018 по делу N 430-12/2017/1680А/37К.
См. также п. 9 постановления Пленума Верховного Суда от 27.06.2019 N 1.
Рекомендации заемщику
Договор займа между двумя организациями сопровождается предпринимательским риском — заключается на свой риск и под свою имущественную ответственность. Поэтому, чтобы избежать спора в случае включения в договор положений о повышенной ответственности, целесообразно снизить размер процентов за пользование займом. Сделать это можно как на стадии заключения договора, так и позже путем внесения в него изменений допсоглашением.
Кроме того, можно предусмотреть дифференцированный подход к ставке процентов: за правомерное (в пределах срока договора) и неправомерное пользование деньгами (при просрочке возврата займа).
Если договор определяет повышенную ставку процентов за пользование займом в случае просрочки его возврата, заемщик вправе просить суд уменьшить ставку до ставки процентов за правомерное пользование деньгами (см., например, постановление судебной коллегии по экономическим делам Верховного Суда от 12.12.2018 по делу N 251-2/2018/1218А/1564К).
Об снованиях для начисления процентов и о сроке исковой давности по коммерческому займу читайте в ilex
Источник
Правовое регулирование отношений между резидентами Республики Беларусь, связанных с предоставлением коммерческого займа, осуществляется такими актами законодательства, как:
- Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 N 226-З “О валютном регулировании и валютном контроле” (далее – Закон N 226-З);
- Налоговый кодекс Республики Беларусь (далее – НК);
- Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК);
- Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2004 N 72 (далее – Правила);
- постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 N 1 “О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами” (далее – постановление N 1);
- иными нормативными правовыми актами Республики Беларусь.
При заключении договоров, связанных с передачей одной стороной денежных средств и (или) иного имущества другой стороне, в ряде случаев имеет место коммерческий заем. В соответствии со ст. 770 ГК под коммерческим займом понимается закрепление в договоре условия о несовпадении исполнения одной стороной встречных обязательств по отношению к другой стороне.
Суть коммерческого займа заключается в том, что такой заем предоставляется во исполнение договоров, а не является самостоятельным соглашением.
Коммерческий заем может быть представлен в виде:
- аванса, т.е. в виде некоторой денежной суммы, которая должна быть внесена до начала исполнения стороной договора встречного обязательства (к примеру, сторона по договору обязана уплатить аванс в размере 55% от стоимости поставленного товара);
- предварительной оплаты. По заключенному договору одна сторона обязана осуществить полностью либо частично оплату товаров (выполнение работ, оказание услуг). В случае невыполнения условия предварительной оплаты применяются правила исполнения встречного обязательства;
- отсрочки оплаты товаров (выполнения работ, оказания услуг), т.е. оплата по договору производится в более поздние сроки, чем поставлен товар (выполнены работы, оказаны услуги);
- рассрочки оплаты, т.е. когда сумма денежных средств за поставленный товар (выполненные работы, оказанные услуги) выплачивается частями.
Форма, условия и порядок заключения соглашения о коммерческом займе зависят от вида основного договора.
Справочно. По общему правилу коммерческий заем является одним из условий договора. Вместе с тем допускается оформление коммерческого займа отдельным соглашением (образец соглашения о предоставлении коммерческого займа приведен в приложении).
Срок предоставления коммерческого займа законодательством не ограничен.
В связи с тем, что в соответствии со ст. 141 ГК белорусский рубль является законным платежным средством, предоставление займа осуществляется в национальной валюте. Вместе с тем допускается предоставление займа в иностранной валюте, когда это не противоречит законодательству Республики Беларусь. Порядок проведения операций в иностранной валюте, связанных с движением капитала, устанавливается Национальным банком Республики Беларусь (ст. 10 Закона N 226-З). При этом следует иметь в виду, что возврат денежных средств осуществляется в той валюте, в которой заем был выдан (п. 8 Правил).
Коммерческий заем может являться возмездным. В соответствии со ст. 762 ГК заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа, если иное не предусмотрено законодательством или договором. Размер начисляемых процентов, а также порядок их исчисления и получения определяются по соглашению между заемщиком и заимодавцем. Причем установление процентов в договоре является прерогативой заимодавца, и предельный их размер законодательством не определен. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.
Выплата процентов по договору производится в сроки, установленные договором. Если такие сроки не оговорены между сторонами, то обязанность заемщика по уплате процентов наступает с момента получения им денежных средств и оканчивается при полном исполнении заемщиком своих обязательств по договору. В случае, когда срок выплаты процентов по договору (соглашению) истек, у заимодавца наступает право требования выплаты процентов за пользование чужими денежными средствами, предусмотренное ст. 366 ГК (п. 12 постановления N 1).
Исчисление суммы коммерческого займа осуществляется по формуле: сумма денежных средств по договору x процент коммерческого займа = плата за коммерческий заем.
К примеру, ООО “Х” заключило договор поставки товаров с ОДО “А” на сумму 550000 бел.руб. Стороны пришли к соглашению, что товар будет оплачен на условиях коммерческого займа (в договоре предусмотрена отсрочка платежа), а именно:
- ООО “Х” обязано оплатить поставленный товар в течение 15 банковский дней с момента подписания акта приема-передачи;
- за отсрочку платежа ООО “Х” обязано уплатить 2% от суммы поставленного товара.
Таким образом, плата за коммерческий заем составит 11000 бел.руб. (550000 x 2%).
Субъектам хозяйствования следует иметь в виду, что коммерческий заем облагается налогом. Проценты по коммерческим займам относятся в доходы от внереализационных операций, которые учитываются при исчислении налога на прибыль. Ставка налога на прибыль составляет 18% (ст. 142 НК). Субъект хозяйствования, получивший коммерческий заем, относит выплаченные проценты в затраты по производству товаров, выполнению работ, оказанию услуг.
Приложение
ОБРАЗЕЦ СОГЛАШЕНИЯ О ПРЕДОСТАВЛЕНИИ КОММЕРЧЕСКОГО ЗАЙМА
Договор о предоставлении коммерческого займа N
“__” ____ 20_ г. г. ___________
_________________________________ в лице ____________________________,
(наименование юридического лица) (Ф.И.О., должность)
действующего на основании ________________________________________________,
(указать документ, к примеру устав, доверенность (ее номер и дата))
именуемое в дальнейшем “Заимодавец”, с одной стороны, и
_________________________________ в лице _________________________________,
(наименование юридического лица) (Ф.И.О., должность)
действующего на основании _______________________________________________,
(указать документ, к примеру устав, доверенность (ее номер и дата))
именуемое в дальнейшем “Заемщик”, с другой стороны, а вместе именуемые “Стороны”, заключили настоящий договор о нижеследующем:
1. Предмет договора
1.1. По настоящему договору Заимодавец обязуется предоставить денежные средства Заемщику в размере _________ белорусских рублей (указать сумму прописью) (далее – заем) в виде аванса по договору поставки N ___ от “___” _____ 20__ г., а Заемщик в свою очередь обязуется возвратить полученные денежные средства и уплатить проценты в размере 5% (пяти процентов) годовых от предоставленной суммы в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.
1.2. Заем предоставляется сроком на шесть месяцев.
1.3. Заем предоставляется в белорусских рублях и должен быть возвращен в валюте его предоставления.
2. Права и обязанности Сторон
2.1. Заемщик обязан:
2.1.1. Обеспечить исполнение своего обязательства перед Заимодавцем залогом своего движимого имущества, а именно транспортного средства;
2.1.2. Возвратить Заимодавцу полученный заем по истечении срока, на который он предоставлен.
2.1.3. Выплатить Заимодавцу проценты за пользование денежными средствами в размере, указанном в п. 1.1 настоящего договора.
2.2. Заемщик вправе:
2.2.1. С согласия Заимодавца вернуть денежный заем до истечения установленного настоящим договором срока. При досрочном исполнении обязательства проценты выплачиваются за весь срок, указанный в настоящем договоре.
2.2.2. Отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом Заимодавца не позднее чем за 15 (пятнадцать) банковских дней до его предоставления.
2.3. Заимодавец обязан предоставить Заемщику заем в течение пяти банковских дней с момента подписания настоящего договора.
2.4. Заимодавец вправе отказаться от предоставления Заемщику предусмотренного настоящим договором займа полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленная Заемщику сумма денежных средств не будет возвращена в срок, предусмотренный в настоящем договоре.
3. Обеспечение займа
3.1. Заем, предоставленный по настоящему договору, обеспечивается залогом движимого имущества в виде транспортного средства, находящегося на балансе Заемщика: ________ (указать марку, год выпуска, государственный номер, оценочную стоимость).
3.2. Документы, подтверждающие обеспечение исполнения обязательств по настоящему договору, являются его неотъемлемой частью.
4. Ответственность Заемщика
4.1. В случае просрочки исполнения обязательства в части возвращения основной суммы долга по займу на эту сумму подлежат уплате проценты за пользование чужими денежными средствами в порядке и размере, предусмотренных ст. 366 Гражданского кодекса Республики Беларусь.
4.2. В случае просрочки исполнения обязательства в части уплаты Заимодавцу процентов за пользование займом Заемщик уплачивает Заимодавцу неустойку в размере 5% за каждый день просрочки, включая день внесения платежа.
5. Заключительные положения
5.1. Настоящий договор вступает в силу с момента передачи денежных средств Заемщику и действует до полного исполнения Сторонами своих обязательств по договору.
5.2. Все споры и разногласия по настоящему договору разрешаются путем переговоров. В случае недостижения согласия Стороны передают спор на рассмотрение хозяйственного суда по месту нахождения истца.
5.3. Любые изменения и дополнения являются действительными при соблюдении их письменной формы и осуществляются путем заключения дополнительных соглашений, являющихся неотъемлемой частью настоящего договора.
5.4. Заем считается возвращенным в момент зачисления денежных средств на расчетный счет Заимодавца.
5.5. Настоящий договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, для каждой из сторон – по одному экземпляру.
5.6. Во всем, что предусмотрено настоящим договором, Стороны руководствуются действующим законодательством Республики Беларусь.
6. Адреса, банковские реквизиты и подписи сторон
Заимодавец: Заемщик:
наименование юридического лица: __ наименование юридического лица: _
__________________________________ _________________________________
адрес места нахождения: __________ адрес места нахождения: _________
юридический адрес ________________ юридический адрес _______________
банковские реквизиты _____________ банковские реквизиты ____________
УНП ______________________________ УНП _____________________________
Тел. (факс): _____________________ Тел. (факс): ____________________
Источник
Отсрочка, рассрочка оплаты по договору, предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты считаются коммерческим займом. В таком случае займодавец вправе начислять проценты на сумму займа. На практике вопрос взыскания процентов за пользование коммерческим займом является спорным.
Ситуация
Организация получила от своего партнера проект договора поставки для согласования. Договор содержал условие: «Товар, поставляемый с отсрочкой платежа по настоящему договору, является коммерческим займом. Проценты за пользование коммерческим займом начисляются ежедневно в соответствии со ст. 762 Гражданского кодекса Республики Беларусь».
Рассмотрим, правомерно ли начислять проценты и включать такое условие в договор поставки.
К коммерческому займу относятся гражданско-правовые обязательства, предусматривающие отсрочку или рассрочку оплаты товаров, работ или услуг, а также предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты (п. 12 постановления Пленума ВХС № 1).
Проценты, взимаемые за пользование коммерческим займом (в т.ч. суммами аванса, предварительной оплаты), являются платой за пользование денежными средствами. При отсутствии в договоре условий о размере и порядке уплаты процентов за пользование коммерческим займом следует руководствоваться ст. 762 ГК.
Проценты за пользование коммерческим займом подлежат уплате с момента, определенного законодательством или договором. Если законодательством или договором этот момент не определен, следует исходить из того, что такая обязанность возникает с момента получения товаров, работ или услуг (при отсрочке платежа) или с момента предоставления денежных средств (при авансе или предварительной оплате) и прекращается при исполнении стороной, получившей заем, своих обязательств либо при возврате полученного в качестве коммерческого займа, если иное не предусмотрено законодательством или договором.
Таким образом, если в договоре поставки предусмотрен один из перечисленных выше способов платежа, то он считается коммерческим займом и к нему применяются правила гражданского законодательства о договоре займа. Следовательно, условие о коммерческом займе может быть включено в договор поставки.
Документ:
постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами» (далее – постановление Пленума ВХС № 1).
Другой вопрос, нужно ли сторонам договора специально указывать в нем, что рассрочка или отсрочка платежа является коммерческим займом или такие расчеты признаются займом автоматически?
В ответе на данный вопрос позиции правоприменителей, а также судов принципиально расходятся.
Одна позиция заключается в том, что для признания отсрочки, рассрочки платежа и подобного коммерческим займом достаточно закрепления самого условия платежа, а определять его как коммерческий заем необязательно. Норма ст. 770 ГК не обязывает стороны сделки определять в договоре, являются или нет отношения по оплате товаров, работ или услуг коммерческим займом, поскольку формулировка «если иное не предусмотрено договором» в указанной статье отсутствует.
Эта точка зрения подтверждается целым рядом судебных решений. Так, в постановлении Апелляционной инстанции экономического суда Витебской области от 04.11.2014 указано: «Статьей 770 ГК предусмотрено, что правила, установленные главой 42 ГК, распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ или услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством. В соответствии с пунктом 1 статьи 762 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором». Согласно этому утверждению в данном случае суд автоматически признает условие отсрочки, рассрочки платежа и т.п. коммерческим займом.
Документ:
Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
Другая позиция основывается на требовании ст. 761 ГК, которая определяет, что договор займа должен быть заключен в письменной форме. Это означает, что в договоре отдельно должно быть оговорено условие о том, что отсрочка, рассрочка и т.д. являются коммерческим займом. Только такое закрепление условия в договоре делает его смешанным договором, к которому дополнительно применяются нормы гл. 42 «Заем и кредит» ГК.
Если же стороны договора не обозначили форму платежа как коммерческий заем, то к нему не должны применяться правила о начислении процентов, установленные ст. 762 ГК.
Если в договоре купли-продажи срок оплаты не совпадает с моментом передачи товара, а покупатель не исполняет обязанность по оплате переданного товара в установленный договором срок, то в этом случае покупатель обязан уплатить продавцу законную неустойку по ст. 366 ГК.
Определением экономического суда Гомельской области о судебном приказе от 15.07.2014 по делу № 850-1Пп/2014 в выдаче определения о судебном приказе в части взыскания с ответчика 4 022 656 руб. процентов за пользование коммерческим займом было отказано.
Эта точка зрения подтверждается в судебной практике. Например, определением экономического суда Гомельской области от 15.07.2014 было отказано во взыскании процентов за пользование коммерческим займом именно по причине того, что стороны не обозначили его как коммерческий заем. Суд взыскал сумму основного долга и проценты за пользование чужими денежными средствами по ст. 366 ГК.
Рекомендации
В связи с противоречивой судебной практикой по приведенной проблеме рекомендуем субъектам хозяйствования в договорах, предусматривающих отсрочку, рассрочку оплаты, предоставление денежных средств в виде аванса или предварительной оплаты, четко оговаривать, считают ли стороны такую форму оплаты коммерческим займом или нет. Это обезопасит стороны договора от нежелательных трактовок условий их договора.
Примеры формулировок:
«Товар, поставляемый с отсрочкой платежа по условиям настоящего договора, коммерческим займом не является», или
«Денежные средства, предоставленные в виде аванса, не являются коммерческим займом», или
«Коммерческий заем в виде поставки товара с отсрочкой оплаты на условиях п. __ настоящего Договора, является беспроцентным».
Юлия Кудрявец, юрист
Источник