Можно
ли привлекать денежные средства в качестве займа от физического лица-учредителя
компании
Плотникова
Кристина
Директор
юридического департамента
Гунина
Дарина
Старший
юрист
ТОО
«Просто Бэк-офис» (pbo.kz)
На практике
большинство предпринимателей малого и среднего бизнеса не знают, как оформить
финансовую помощь своей компании, и могут ли они получать процентное
вознаграждение по таким сделкам.
Мы ответим на
несколько актуальных вопросов по теме договора займа.
1. Могут ли физические лица-учредители ТОО
давать ТОО в займы денежные средства?
Да, так как привлечение денежных средств от учредителя-физического
лица, носящее разовый характер и не преследующее предпринимательской цели, не
противоречит действующему законодательству Республики Казахстан.
Самым популярным привлечением финансовой помощи от учредителя, когда
юридическое лицо получает денежные средства на какой-то срок с условием
возврата. Такие понятия как «финансовая помощь» или «безвозмездная финансовая
помощь» в законодательстве Республики Казахстан не регламентированы.
Следовательно, возникают определенные затруднения в надлежащем оформлении такой
финансовой помощи. Поскольку денежные средства передаются в долг (в займы), по
своей природе такое соглашение является договором займа вне зависимости от
того каким будет его название.
В соответствии с пунктом 1
статьи 715 Гражданского кодекса Республики Казахстан (далее — ГК РК)
по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях,
предусмотренных Кодексом или договором, обязуется передать в собственность
(хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику)
деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно
возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же
рода и качества.
Договор займа является возмездным, если иное не предусмотрено
законодательными актами или договором. Следовательно, договор займа может
заключаться на возмездной так и на безвозмездной основе. На основании статьи 722 ГК РК, заемщик обязан возвратить предмет
займа в порядке и сроки, предусмотренные договором. Предмет займа,
предоставленный без условия о выплате вознаграждения, может быть возвращен
досрочно. Предмет займа, предоставленный с условием выплаты вознаграждения,
может быть возвращен досрочно с согласия заимодателя, либо если это
предусмотрено договором.
Таким образом, сторонами договора займа заимодателями и заемщиками
могут выступать любые субъекты гражданского права.
2. Какие существуют ограничения в законодательстве Республики
Казахстан по получению займа от физических лиц?
Не допускается привлечение денежных средств в виде займа от
физических лиц в качестве предпринимательской деятельности.
Согласно пункту 3 статьи 715 ГК РК
гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в виде займа от
граждан в качестве предпринимательской деятельности и такие договоры являются
ничтожными. Однако данный запрет не распространяется на банки, имеющие лицензию
уполномоченного государственного органа. Государственные органы, при толковании
статьи 715 ГК РК, и вовсе считают, что привлечение
денежных средств с физических лиц — не допускается ни при каких условиях.
Однако формулировка пункта 3 статьи 715
ГК РК гласящая: «гражданам и юридическим лицам запрещается привлечение денег в
виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности и
такие договоры являются ничтожными», означает, что сам запрет состоит не в том,
что физическим лицам запрещено давать деньги в займы и получать вознаграждение,
а в том, что эти деньги заемщиками (физическими и юридическими лицами) не
могут привлекаться в качестве предпринимательской деятельности. Деньги
физическое лицо дать может, но заемщик не должен иметь цель привлечения займа в
качестве предпринимательской деятельности. Например, если был бы указан предлог
«для» вместо слова «в качестве», то физические лица не могли бы давать займы
юридическим лицам вовсе, вне зависимости от наличия или отсутствия у них
признака платности (начисления вознаграждения). Законодательные акты должны
толковаться согласно буквального значения их словесного выражения (п. 1 ст. 6 ГК РК).
В Письме
Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан от 11 февраля
2011 года № НК-21-28/1511, говорится, что норма о запрете привлечения
денег в виде займа от граждан в качестве предпринимательской деятельности
распространяется на случаи, когда физическое лицо предоставляет денежный займ
физическому или юридическому лицу, которое впоследствии передает полученные
деньги третьим лицам в качестве займа в целях получения дохода. Таким
образом, можно сделать вывод, что если заем используется заемщиком для
собственных нужд, то это не запрещено.
Важно отметить, что запрет о привлечении денег в качестве
предпринимательской деятельности согласно законодательству устанавливается
только в отношении заемщиков. Что касается заимодателей, то предоставление
денег в качестве займа или финансовой помощи в целях предпринимательской
деятельности не запрещается. Займодателями могут быть любые юридические и физические
лица.
Денежные средства могут передаваться физическим лицом юридическому
лицу в иных целях. Понятие «предпринимательская деятельность» означает, что эта
деятельность носит достаточно постоянный и систематический характер.
Следовательно, в иных случаях, когда заемщик получает финансовую помощь (заем)
в разовом порядке или эпизодически, это не рассматривается в качестве
предпринимательской деятельности. В этой связи получение денег в виде займа или
финансовой помощи не в целях предпринимательской деятельности не запрещается.
3.
Можно ли получать вознаграждение Займодателю (физическому лицу) за пользование
предметом займа от Заемщика?
Да.
Ограничений по получению вознаграждения физическим лицом — нет.
В
соответствии с Письмом
Агентства Республики Казахстан по регулированию и надзору финансового рынка и
финансовых организаций от 21 января 2011 года № 10-02-05/396/1304
предоставление займов иными физическими и юридическими лицами, не
перечисленными в подпункте 8) пункта 2 статьи 30
Закона «О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан», не
относится к банковским заемным операциям и осуществляется на общих основаниях,
предусмотренных ГК РК в пределах правоспособности юридического лица.
Таким
образом, Национальный Банк указывает, что все не относящееся к Закону «О банках и банковской деятельности в
Республике Казахстан», регулируется нормами гражданского законодательства, а ГК
РК, в свою очередь, предусматривает возможность предоставления займов
физическими лицами и разрешает начисление вознаграждения, при этом ограничений
по субъектам, которые могут начислять вознаграждение, нет, есть лишь
ограничение по предпринимательской деятельности, описанное выше.
4. Что необходимо предусмотреть в договоре займа, чтобы договор
был законным, т.е. надлежаще заключенным.
Необходимо избегать в договоре таких формулировок как «предмет
займа передается в целях ведения предпринимательской деятельности Заемщика» или
«займ является целевым — в целях ведения Заемщиком коммерческой деятельности» и
т.п.
Заключение договора займа (займодатель физическое лицо), по условиям
которого можно предположить, что договор заключен в качестве предпринимательской
деятельности (например, в предмете договора указано, что займодатель
передает денежные средства заемщику в качестве ведения предпринимательской
деятельности), является незаконным. В этом случае договор является
ничтожным, т.е. данный договор не соответствует законодательству и является уже
недействительным с момента его заключения.
На основании вышеизложенного считаем, что договор займа денежных
средств, заключаемый с физическим лицом — учредителем ТОО (займодателем) и ТОО
(заёмщиком) может заключаться на условиях возвратности, срочности и платности. При
этом стоит обратить внимание, что в самом договоре займа следует отражать
условие о том, что заем привлекается не в качестве предпринимательской
деятельности.
Все выводы и предложения (рекомендации), отраженные в настоящем
обзоре, имеют исключительно рекомендательный характер и не влекут обязательств
по совершению третьим лицом каких-либо определенных действий. В случае
возникновения каких-либо вопросов, пожалуйста, обращайтесь (электронная почта: office@pbo.kz). Просто Бэк-офис
осуществляет аутсорсинг бухгалтерских и юридических услуг и является новым
решением для предпринимателей.
Источник
Данный материал выражает мнение автора и носит рекомендательный характер. Материал основан на нормативных актах, действующих на момент публикации
И. Обуховская, Профессиональный бухгалтер РК
НА КАКОЙ СРОК И КАК ОФОРМИТЬ ПОЛУЧЕНИЕ БЕСПРОЦЕНТНОЙ ФИНАНСОВОЙ ПОМОЩИ ОТ УЧРЕДИТЕЛЯ КОМПАНИИ?
ТОО. Учредитель хочет оказать временную возвратную финансовую помощь бес процентную. В какой срок ТОО должно вернуть деньги. Как правильно это оформить? Нужен шаблон договора.
Положения ГК. Положениями пункта 1 статьи 715 Гражданского кодекса, определено, что по договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных Гражданским кодексом или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.
Согласно статье 604 Гражданского кодекса, по договору безвозмездного пользования имуществом одна сторона передает имущество в безвозмездное временное пользование другой стороне, а последняя обязуется вернуть то же имущество в том состоянии, в каком она его получила, с учетом нормального износа или в состоянии, обусловленном договором.
В соответствии со статьей 605 Гражданского кодекса, право передачи имущества в безвозмездное пользование принадлежит его собственнику и иным лицам, уполномоченным на то законодательными актами.
Выводы. Таким образом, Товарищество, заключив данный договор с Заимодателем, использует полученное имущество в предпринимательской деятельности без уплаты вознаграждения, пользуется переданным имуществом без установленной платы, то есть безвозмездно. При этом в Гражданском кодексе РК нет ограничений по поводу того в какой срок необходимо вернуть сумму полученную по данному договору.
Положения НК. Далее согласно пункту 1 статьи 85 Налогового кодекса, в СГД включаются все виды доходов налогоплательщика. В статье 96 Налогового кодекса, определено, что стоимость любого имущества, в том числе работ и услуг, полученного налогоплательщиком безвозмездно, является его доходом. Стоимость безвозмездно полученного имущества, в том числе работ и услуг, определяется в соответствии с МСФО и требованиями законодательства РК о бухгалтерском учете и финансовой отчетности.
В пункте 2 статьи 13 Закона «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» доходы — увеличение экономических выгод в течение отчетного периода в форме притока или прироста активов или уменьшения обязательств, которые приводят к увеличению капитала, отличному от увеличения, связанного с взносами лиц, участвующих в капитале.
А также пунктом 1 статьи 13 Закона «О бухгалтерском учете и финансовой отчетности» установлено, что обязательство — существующая обязанность ИП или организации, возникающая из прошлых событий, урегулирование которой приведет к выбытию ресурсов, содержащих экономические выгоды.
Следовательно, в случае, если сумма беспроцентного займа является возвратной, то у заемщика возникает обязательство возвратить заимодателю такую же сумму денег в срок, установленный договором.
Комментарии. Исходя, из выше изложенного следует, что в совокупный годовой доход получателя займа включается стоимость услуги в виде безвозмездного пользования займом. При этом указанная стоимость определяется в соответствии с законодательством РК о бухгалтерском учете и финансовой отчетности. Сумма полученного займа не признается доходом и в налоговых целях не подлежит включению в СГД получателя займа.
Далее в соответствии с подпунктом 39 пункта 1 статьи 12 Налогового кодекса, вознаграждение — выплаты за кредиты; за имущество, предоставленное (полученное) по финансовому лизингу в виде вознаграждения в соответствии с законодательным актом РК, регулирующим вопросы финансового лизинга; по вкладам (депозитам); по договорам накопительного страхования; по долговым ценным бумагам — дисконт либо купон (с учетом дисконта либо премии от стоимости первичного размещения и (или) стоимости приобретения). Вознаграждение за пользование денежными средствами Заимодателя определено по среднегодовым ставкам Национального Банка аналогично заемной банковской операции.
Таким образом, из всего выше сказанного следует, что в законе нет ограничений по привлечению займа у физического лица, но при этом вам необходимо учесть тот факт, что согласно нормам Налогового кодекса стоимость услуги по полученному беспроцентному займу в виде вознаграждения является доходом налогоплательщика.
Мнение автора. Так как в вашем случае договор займа беспроцентный, вознаграждение определяется по среднегодовым ставкам рефинансирования по данным Национального Банка РК. Следовательно, в состав доходов вашей компании будет включен доход в виде безвозмездно полученного имущества, принцип определения которого описан выше.
Хотелось бы отметить, что начисление вознаграждение за пользование займом проводится ежемесячно, при этом в налоговом учёте отражается только сумма дохода по вознаграждению, в связи с тем, что вознаграждение не выплачивается фактически заимодателю.
Бухгалтерские проводки:
1. Поступление финансовой помощи
Дт 1010,1030 (Денежные средства) Кт 3050 (Прочие краткосрочные финансовые обязательства).
2. Возврат финансовой помощи
Дт 3050 (Прочие краткосрочные финансовые обязательства) Кт 1010,1030 (Денежные средства).
3. Дт 7310 (Расходы по вознаграждениям) Дт 3380 (Краткосрочные вознаграждения к выплате).
4. Дт 3380 (Краткосрочные вознаграждения к выплате) Кт6280 (Прочие доходы)
Пример договора:
ДОГОВОР ЗАЙМА №__
г. Алматы «__» ______2014 год
ТОО (________________),в лице _______________________________., действующей на основании _______________________., именуемое в дальнейшем «Заемщик», с одной стороны и
___________________ уд. Личности №___________ от __________ выданное _______________именуемый в дальнейшем «Заимодатель», с другой стороны, совместно именуемые «Стороны», заключили настоящий Договор займа (далее — Договор) о нижеследующем:
Предмет Договора.
1.1. Заимодатель передает Заемщику, денежную сумму, указанную в п. 1.2. настоящего Договора, а Заемщик обязуется возвратить Заимодателю денежную сумму в том же размере на условиях настоящего Договора.
1.2. Передаваемая Займодателем Заемщику денежная сумма, в дальнейшем именуемая «Сумма займа», составляет: __________ (прописью_________________) тенге.
Условия предоставления займа.
2.1. Заем предоставляется сроком на 1 (один) календарный год на беспроцентной (безвозмездной) основе.
2.2. Под датой возврата займа следует понимать день фактического возврата денежной суммы в срок, указанный в п. 2.1. настоящего Договора.
2.3. Сумма займа по настоящему Договору может быть возвращена Заемщиком досрочно.
Обязанности Заемщика.
3.1. Возвратить Займодателю полученную сумму займа в срок, указанный в п. 2.1. настоящего Договора.
3.2. По требованию Займодателя предоставлять всю необходимую информацию и любые необходимые документы, связанные с исполнением настоящего Договора.
Ответственность сторон.
4.1. В случае неисполнения и/или не надлежащего исполнения условий настоящего Договора Стороны несут ответственность в соответствии с действующим законодательством РК.
4.2. В случае расторжения настоящего Договора в одностороннем порядке по инициативе Займодателя Заемщик обязан уплатить сумму займа Займодателю в течении 3 (трех) календарных дней с момента получения уведомления о расторжении настоящего Договора.
4.3. Уплата неустойки не освобождает Заемщика от выполнения лежащих на нем обязательств по настоящему Договору.
Порядок разрешения споров.
5.1. Все споры и разногласия, которые могут возникнуть при исполнении настоящего Договора, будут по возможности разрешаться путем переговоров между Сторонами.
5.2. В случае невозможности разрешения споров путем переговоров все споры и разногласия разрешаются в судебном порядке в соответствии с действующим законодательством РК.
Обстоятельства непреодолимой силы
6.1. Ни одна из Сторон не несет ответственности перед другой Стороной за невыполнение обязательств, обусловленное обстоятельствам непреодолимой силы, то есть чрезвычайными и непредотвратимыми при данных условиях обстоятельствами, возникшими после заключения настоящего Договора, которые невозможно было предвидеть или избежать, а именно: война, чрезвычайные ситуации природного и техногенного характера и другие обстоятельства в соответствии с действующим законодательством РК.
6.2. Сторона, не исполняющая свои обязательства в силу действия обстоятельств непреодолимой силы, должна не позднее 3-х (трех) рабочих дней с момента их наступления известить другую Сторону о наступлении обстоятельств непреодолимой силы. Факты, содержащиеся в таком извещении, должны быть документально подтверждены компетентными государственными органами РК.
6.3. Не уведомление или несвоевременное извещение об обстоятельствах непреодолимой силы лишает Сторону права ссылаться на них в качестве основания, освобождающего ее от ответственности за неисполнение обязательств по настоящему Договору.
6.4. Если обстоятельства непреодолимой силы действуют на протяжении 1 (одного) месяца и не прекращаются, настоящий Договор может быть расторгнут любой из Сторон путем направления письменного уведомления другой Стороне.
6.5. В этом случае Стороны в течение 10 (десяти) календарных дней с даты получения письменного уведомления обязуются произвести взаиморасчеты по настоящему Договору.
Прочие условия
7.1. Настоящий Договор вступает в силу с момента его подписания Сторонами и действует до полного выполнения своих обязательств по нему, а в части взаиморасчетов — до полного их завершения.
7.2. Все изменения и дополнения к настоящему Договору считаются действительными только в том случае, если они выполнены в письменной форме, подписаны уполномоченными представителями обеих Сторон и скреплены печатями.
7.3. Надлежащим образом оформленные изменения и дополнения к настоящему Договору и указанные в нем приложения являются его неотъемлемой частью.
7.4. Передача прав по настоящему Договору третьим лицам не допускаются.
7.5. Отношения, связанные с исполнением условий настоящего Договора, регулируются законодательством РК.
7.6. Настоящий Договор составлен в двух идентичных экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из Сторон.
Адреса, реквизиты и подписи Сторон
Источник
