Договор займа с третьими лицами

С июня работают новые правила для заемщиков и заимодавцев

Компании вправе заключать консенсуальный договор займа, отказываться от него в одностороннем порядке и начислять проценты по ключевой ставке ЦБ. Юристы могут применить к новым отношениям практику, которую сформировали суды до изменений. В статье — позиции, которые помогут избежать споров между сторонами. Если же конфликт возник, читайте, как заемщику оспорить договор по безденежности, а заимодавцу этому противостоять.

Как предусмотреть передачу денег третьему лицу

Компании используют две схемы передачи денег. Основное отличие в том, кому заимодавец передает денежные средства.

Первая схема — классическая, когда заимодавец передает средства заемщику. В этом случае заимодавец минимально рискует, поскольку, даже если возникнет спор, кредитору нужно будет лишь доказать, что он реально передал деньги.

Вторая схема — нестандартная, когда заимодавец передает деньги третьему лицу по заданию заемщика. Предусмотрите согласие заемщика и его указания на то, чтобы заимодавец перечислил средства третьей стороне. В дальнейшем указания о том, кому переводить деньги и в какие сроки, заемщик может присылать по электронной почте.

Кроме договора заимодавцу безопаснее подписать акт приема-передачи заемных средств. Акт поможет подтвердить, что заемщик получил деньги.

Заемщик может дать устное распоряжение перевести средства третьей стороне. Это небезопасно, поскольку устные указания сложно доказать на практике. Заимодавец должен иметь письменное подтверждение, что он получал распоряжение от заемщика. В платежном поручении делайте ссылку на договор займа.

Пример: заимодавец обратился в суд с иском о взыскании денежных средств. Он указал, что по устному указанию заемщика переводил суммы третьим лицам. Суды отказали, потому что пришли к выводу, что истец перечислял деньги и передавал товар для расчетов с контрагентами. Ни в одном подтверждающем документе, в том числе платежных поручениях, не было ссылки на договор займа.

В каких случаях следует отказаться от договора

Заемщик вправе отказаться от денег до момента их получения. Заимодавец, который обязался предоставить заем, вправе отказаться от исполнения полностью или частично. Для этого должны быть обстоятельства, которые очевидно свидетельствуют, что должник не вернет заем вовремя.

Например, таким обстоятельством может быть задолженность по ранее выданным займам или кредитам. О невозможности вернуть деньги в срок говорят также признаки неплатежеспособности заемщика или значительная кредиторская задолженность перед другими лицами, срыв сделок заемщика с контрагентами.

Практика по отказам от договоров займа из-за неплатежеспособности должника только будет формироваться. При этом уже устоялись позиции по аналогичным ситуациям в отношениях по выдаче кредита между компаниями и банками.

Пример: банк заключил кредитный договор с компанией для целей строительства. По его условиям заемщик должен был получить три транша в течение трех лет. Банк дважды перечислил деньги, но в третий раз не стал этого делать. Кредитор засомневался в платежеспособности должника. Заемщик решил это оспорить в суде и подал иск о взыскании упущенной выгоды. Истец заявил, что из-за отсутствия финансирования не смог завершить стройку и начать зарабатывать.

Три инстанции отказали заемщику. Суды установили ухудшение финансового состояния компании. Это говорило о том, что истец не сможет вернуть долг вовремя. Поэтому банк законно не выдал третью часть кредита.

Когда можно оспорить договор займа

Заемщик вправе оспорить договор займа по безденежности. Чтобы признать соглашение недействительным, нужно доказать, что заемщик не получал от заимодавца деньги или иные вещи либо получал в меньшем количестве.

Если заемщик получил меньше средств, чем указано в договоре, размер обязательств определяют исходя из переданных денежных сумм или иного имущества. Обязательство вернуть полученные средства возникает с момента, когда заемщику передали первую часть займа, а не с момента полной передачи количества, которое оговорили стороны в договоре. При этом заемщик обязан вернуть те суммы денежных средств, которые фактически получил.

Заимодатель может опровергнуть безденежность договора. Для этого нужно доказать, что он реально передал заем и у него была финансовая возможность выдать средства. Если заем выдает предприниматель или просто физическое лицо, то доказательствами будут, например, справки 2-НДФЛ.

Компании ссылаются на обороты по банковскому счету, договоры с контрагентами. Если заимодатель ссылается на обороты и прибыль, заключенные договоры, то должен доказать, что доход задекларирован, а договоры исполняются. Если доказательств не будет, суды поддержат заемщика.

Самого по себе договора займа как доказательства передачи средств заемщику иногда недостаточно, даже если стороны прописали в документе, что он имеет силу акта приема-передачи и подтверждает, что он получил деньги или иные вещи.

Суд может решить, что условие противоречит Гражданскому кодексу, и потребует предоставить другие доказательства. Подойдут расписки, расходные кассовые ордера, платежные поручения, выписки с расчетного счета о движении средств со счета заимодавца на счет заемщика.

Может сложиться ситуация, когда у банка отозвали лицензию и заемщик из-за этого не получил средства. Если банк не может обеспечить реальное движение денежных сумм, то суды иногда признают договор займа недействительным.

Есть и другая позиция: некоторые суды считают, что сама по себе несостоятельность банка — это не основание признать договор займа недействительным. В таких делах счета заимодателя и заемщика были в одном банке, средства по документации банка передвинулись по счетам, заемщик воспользовался этим и погасил кредит перед банком.

Риск отзыва лицензии у банка несет заимодатель, особенно если счета у сторон в разных банках. Иногда возникают ситуации, когда заемщик исполнил свои обязательства и перечислил средства, а они заморозились из-за того, что лицензию отозвали у банка заимодавца. В таком случае заемщик за счет заимодателя приобретает право требования к банку-банкроту на сумму, которую перечислил

• Личный юрист
• Представительство в суде
• Административно-правовые споры

О правомерности оплаты учредителем — материнской компанией (ООО, применяющим ОСНО) расходов дочерней компании (ООО_ — читайте в статье.

Вопрос: ООО на ОСНО создало дочернее ООО, оплатило взнос в уставной капитал 10 тыс руб. Может ли учредитель оплачивать другие операционных расходы за дочернее общество. Так как у дочернего общества нет пока средств на оплату расходов. И каким образом учредителю это оформить?

Ответ: Да, учредитель — материнская компания может оплачивать расходы дочерней компании. Для этого необходимо заключить договор займа с условием перечислить деньги третьему лицу.

Так заимодавец может передать деньги не заемщику, а третьему лицу. Соответствующее условие надо включить в договор или предусмотреть в дополнительном соглашении. Также заемщик вправе попросить об этом после того, как стороны заключили договор, но до того, как заимодавец переведет деньги.

Еще читайте: производственный календарь на 2020 год для печати бесплатно

Пример формулировки:

«1.1. Заимодавец обязуется передать в срок до 15.02.2020 в собственность ООО «Альфа» (ИНН 7734567890, ОГРН 9876543219876) денежные средства в размере 12 000 000 (Двенадцать миллионов) руб. (далее – Предмет займа), а Заемщик обязуется вернуть Заимодавцу Предмет займа в сроки и в порядке, предусмотренном Договором.

1.2. Предмет займа предоставляется путем перечисления Заимодавцем денежных средств на указанный Заемщиком банковский счет в пользу ООО «Альфа» (ИНН 7734567890, ОГРН 9876543219876). Реквизиты счета ООО «Альфа» содержатся в Приложении № 1 к настоящему договору и являются его неотъемлемой частью. При этом датой предоставления Предмета займа считается день зачисления соответствующей суммы на указанный счет».

Отметим, что заем может быть процентным или беспроцентным. В случае беспроцентного займа у обеих компаний не возникнет ни доходов, ни расходов.

Еще один вариант – материнская компания может сделать вклад в имущество дочерней компании. Вклады в имущество организации (помимо взноса в уставный капитал) учредители (участники, акционеры) должны внести, если такая обязанность предусмотрена уставом. Вклад в имущество, который учредители внесли в порядке, предусмотренном уставом, не облагается налогом на прибыль и единым налогом на УСН.

Отметим, что передать деньги по договору дарения нельзя. Запрет на передачу имущества стоимостью более 3000 руб. между коммерческими организациями действует при дарении имущества (ст. 575 ГК). Чтобы избежать такой квалификации сделки, безвозмездную передачу имущества от организации-учредителя оформите в виде финансовой помощи.

Возникает третий вариант — материнская компания передает деньги дочерней компании в виде финансовой помощи. Так как учредитель владеет долей, превышающей 50%, такая финансовая помощь не облагается налогом на прибыль и единым налогом на УСН.

Более подробно об этом Вы можете узнать, перейдя по ссылке:

https://vip.1jur.ru/#/document/86/187756/

https://vip.1gl.ru/#/document/12/215522/

https://vip.1gl.ru/#/document/12/157810/

https://vip.1gl.ru/#/document/16/56824/

https://vip.1gl.ru/#/document/16/64015

Обоснование

1. Можно ли в договоре займа предусмотреть, что заимодавец должен перечислить деньги третьему лицу

Заимодавец может передать деньги не заемщику, а третьему лицу. Соответствующее условие надо включить в договор или предусмотреть в дополнительном соглашении. Также заемщик вправе попросить об этом после того, как стороны заключили договор, но до того, как заимодавец переведет деньги.

Пример: формулировки условия договора займа о выдаче денег третьему лицу

1.1. Заимодавец обязуется передать в срок до 15.02.2020 в собственность ООО «Альфа» (ИНН 7734567890, ОГРН 9876543219876) денежные средства в размере 12 000 000 (Двенадцать миллионов) руб. (далее – Предмет займа), а Заемщик обязуется вернуть Заимодавцу Предмет займа в сроки и в порядке, предусмотренном Договором.

1.2. Предмет займа предоставляется путем перечисления Заимодавцем денежных средств на указанный Заемщиком банковский счет в пользу ООО «Альфа» (ИНН 7734567890, ОГРН 9876543219876). Реквизиты счета ООО «Альфа» содержатся в Приложении № 1 к настоящему договору и являются его неотъемлемой частью. При этом датой предоставления Предмета займа считается день зачисления соответствующей суммы на указанный счет.

2. Надо ли заемщику для целей налога на прибыль учитывать доход от экономии на процентах по беспроцентному займу

Нет, не надо.

Неуплаченная сумма процентов доходом заемщика не признается. Сумму полученного беспроцентного займа при расчете налога на прибыль тоже не учитывают (ст. 41 и подп. 10 п. 1 ст. 251 НК). Поэтому при пользовании беспроцентным займом увеличивать налоговую базу на сумму неуплаченных процентов не требуется.

Правомерность такого подхода подтверждают контролирующие ведомства (письма Минфина от 11.05.2012 № 03-03-06/1/239, от 18.04.2012 № 03-03-10/38, от 02.04.2010 № 03-03-06/1/224) и арбитражная практика (см., например, постановления Президиума ВАС от 03.08.2004 № 3009/04, ФАС Поволжского округа от 25.11.2009 № А55-6151/2009, Северо-Кавказского округа от 28.03.2008 № Ф08-870/08-529А).

Нужно ли определять доход, если заемщик и заимодавец являются взаимозависимыми лицами? По общему правилу при налогообложении необходимо учитывать любые доходы, которые могли бы быть получены в сопоставимых сделках между невзаимозависимыми лицами (п. 1 ст. 105.3 НК, письмо Минфина от 24.02.2012 № 03-01-11/1-15). Чтобы определить величину этих доходов, нужно сопоставить условия получения процентного и беспроцентного займов. Однако для заемщика такое сопоставление не имеет смысла: никаких доходов при поступлении, использовании и возврате как процентных, так и беспроцентных займов он получить не может.

3. Включать ли экономию на процентах по беспроцентному займу в доходы при упрощенке

Нет, не включайте.

Доход для целей налогообложения – это экономическая выгода, которую можно оценить (ст. 41 НК). Но при упрощенке учитываются доходы, которые определены статьями 249 и 250 НК. В этих статьях не сказано, как оценить и учесть экономическую выгоду, поэтому неуплаченные проценты не признают доходом заемщика.

Полученный заем также не учитывают в базе по налогу на УСН (п. 1 ст. 346.15, подп. 1 п. 1 ст. 251 НК). Следовательно, доход по беспроцентному займу отражать не нужно.

Такой вывод распространяется на организации и предпринимателей. Аналогичные разъяснения – в письмах Минфина от 07.08.2015 № 03-04-05/45762, от 27.08.2014 № 03-11-11/42697 и от 24.07.2013 № 03-11-06/2/29384.

Важно: если ИП получил заем у взаимозависимого лица, у него возникает обязанность уплатить НДФЛ. От НДФЛ по ставке 35 процентов предприниматель на упрощенке не освобожден (п. 3 ст. 346.11 НК). По такой ставке считают НДФЛ с экономии на процентах (п. 2 ст. 212 НК). Обычно НДФЛ удерживает налоговый агент – организация, которая выдала беспроцентный заем. Но если по каким-то причинам она не смогла этого сделать, ИП обязан самостоятельно заплатить налог.

4. Как отразить в бухучете и при налогообложении вклад учредителя в имущество организации

Вклады в имущество организации (помимо взноса в уставный капитал) учредители (участники, акционеры) должны внести, если такая обязанность предусмотрена уставом.

Ситуация

может ли организация-учредитель внести в имущество ООО вклад стоимостью, превышающей 3000 руб.

Да, может.

Запрет на передачу имущества стоимостью более 3000 руб. между коммерческими организациями действует только при дарении имущества (ст. 575 ГК). Передача вклада в имущество ООО дарением не является.

Во-первых, связано это с тем, что организация-учредитель обязана внести вклад в имущество ООО, если такая обязанность предусмотрена уставом (п. 1 ст. 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ). А в отношениях дарения передача имущества – это право дарителя. Так, например, даритель в предусмотренных пунктами 1–4 статьи 578 ГК случаях может отказаться от дарения (ст. 578 ГК).

Во-вторых, в отличие от дарения вклад в имущество ООО нельзя считать безвозмездной сделкой. Вклад в имущество влияет на размер чистых активов общества. А исходя из чистых активов определяется действительная стоимость доли учредителя (участника), а также решается вопрос о распределении прибыли. Такой вывод следует из пункта 1 статьи 572 ГК, пункта 2 статьи 14, абзаца 5 пункта 1 статьи 29 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ.

Подтверждают такую точку зрения и некоторые арбитражные суды (см., например, постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 14.03.2008 № Ф04-912/2008(510-А81-14), Ф04-912/2008(2124-А81-14), от 04.05.2006 № Ф04-5209/2005(22104-А27-3), Восточно-Сибирского округа от 02.08.2004 № А33-13093/03-С2-Ф02-2880/04-С2).

Если уставом организации не предусмотрена обязанность учредителей внести вклад в имущество ООО, такая сделка между коммерческими организациями квалифицируется как дарение, в отношении которого действует запрет на передачу имущества стоимостью свыше 3000 руб. (ст. 572, подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК).

К договорам, на основании которых вносят вклады в имущество акционерного общества, положения о договоре дарения не применяют (п. 1 ст. 32.2 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ).

Чтобы избежать такой квалификации сделки, безвозмездную передачу имущества от организации-учредителя оформите в виде финансовой помощи или договором беспроцентного займа.

Налог на прибыль

Как учесть вклад участника или акционера в имущество организации при расчете налога на прибыль

Вклад в имущество, который учредители внесли в порядке, предусмотренном уставом, не облагается налогом на прибыль. Участники ООО принимают решение о внесении вкладов на общем собрании. Акционеры могут внести вклад в имущество на основании договора с обществом. Как правило, вклад в имущество вносят пропорционально долям, если иное не предусмотрено уставом.

От налогообложения освобождается стоимость имущества, имущественных или неимущественных прав в размере их денежной оценки. Вносимое имущество должно относиться к видам, перечисленным в пункте 1 статьи 66.1 ГК. При этом доля учредителя в уставном капитале значения не имеет.

Это следует из подпункта 3.7 пункта 1 статьи 251 НК, пункта 1 статьи 66.1 ГК, пункта 3 статьи 27 Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ, статьи 32.2 Закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ, писем Минфина от 25.10.2019 № 03-03-06/1/82152, от 24.10.2019 № 03-03-06/2/81774, от 25.04.2018 № 03-03-06/1/27855.

Если организация получила безвозмездно имущество, которое не является вкладом в имущество, предусмотренным уставом, стоимость полученного имущества нужно учесть во внереализационных доходах (п. 8 ст. 250 НК). Но есть случаи, когда безвозмездно полученное имущество не облагается налогом. Не нужно включать в доходы стоимость имущества, если:

— передающая сторона (организация или гражданин) владеет более чем 50 процентами уставного капитала организации-получателя;

— принимающая организация на день передачи имущества владеет более чем 50 процентами уставного капитала передающей стороны. При этом если имущество передает зависимая иностранная компания, то местом ее нахождения не должна быть офшорная зона или страна, предоставляющая льготный налоговый режим.

Во всех этих случаях организация может воспользоваться льготой, но только при условии, что в течение года с момента получения имущества оно не будет передано третьим лицам.

Такой порядок следует из пункта 8 статьи 250, подпункта 11 пункта 1 статьи 251 НК.

УСН

Как учесть вклад участника или акционера в имущество организации на УСН

Вклад в имущество при упрощенке учитывайте в порядке, предусмотренном для налога на прибыль.

5. Как оформить и учесть помощь от учредителя (участника, акционера): займы, ссуды, безвозмездная передача, вклады

Когда финансовую помощь не учитывают при расчете налога на прибыль

Когда финансовую помощь в состав доходов не включают

В ряде случаев финансовую помощь в составе доходов при расчете налога на прибыль учитывать не нужно. Такие ситуации названы в таблице ниже.

Ситуация

можно ли при расчете налога на прибыль учесть расходы, оплаченные за счет финансовой помощи от учредителя. Доля учредителя в уставном капитале превышает 50 процентов

Да, можно, если затраты экономически обоснованны и документально подтверждены.

Как правило, учредители оказывают финансовую помощь своей организации безвозмездно. В результате полученные средства становятся собственностью организации. Их она вправе расходовать на любые цели. Поэтому затраты, которые оплачены за счет финансовой помощи учредителя, при расчете налога на прибыль можно учесть в составе расходов. Главное, чтобы такие расходы были экономически обоснованны и документально подтверждены.

Это следует из положений пункта 1 статьи 252 и статьи 270 НК. Аналогичная точка зрения отражена в письмах Минфина от 20.03.2012 № 03-03-06/1/142, от 29.06.2009 № 03-03-06/1/431, от 21.01.2009 № 03-03-06/1/27.

УСН

Как учесть получение финансовой помощи от учредителя при упрощенке

При определении доходов на упрощенке не учитывают те же поступления, что и при расчете налога на прибыль.

Такой порядок установлен статьей 346.15, пунктом 8 статьи 250, подпунктами 3.7 и 11 пункта 1 статьи 251 НК.