(в ред. Федерального закона от 26.07.2017 N 212-ФЗ)
(см. текст в предыдущей редакции)
Арбитражные споры:
— Заемщик хочет признать договор займа незаключенным
— Заемщик хочет признать договор займа недействительным
— Займодавец хочет признать договор займа недействительным
— Займодавец хочет расторгнуть договор займа в связи с существенной просрочкой заемщиком возврата суммы займа и взыскать задолженность
— Заемщик хочет взыскать неосновательное обогащение в размере переплаты по договору займа
См. все ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ
Споры в суде общей юрисдикции:
— Заемщик хочет расторгнуть договор займа в связи с ухудшением финансового положения или состояния здоровья
— Заемщик хочет признать договор незаключенным в связи с его безденежностью
— Заемщик хочет признать договор займа недействительным, т.к. договор является мнимой или притворной сделкой
См. все ситуации, связанные со ст. 807 ГК РФ
1. По договору займа одна сторона (займодавец) передает или обязуется передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги, вещи, определенные родовыми признаками, или ценные бумаги, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество полученных им вещей того же рода и качества либо таких же ценных бумаг.
Если займодавцем в договоре займа является гражданин, договор считается заключенным с момента передачи суммы займа или другого предмета договора займа заемщику или указанному им лицу.
2. Иностранная валюта и валютные ценности могут быть предметом договора займа на территории Российской Федерации с соблюдением правил статей 140, 141 и 317 настоящего Кодекса.
3. Если займодавец в силу договора займа обязался предоставить заем, он вправе отказаться от исполнения договора полностью или частично при наличии обстоятельств, очевидно свидетельствующих о том, что предоставленный заем не будет возвращен в срок.
Заемщик по договору займа, в силу которого займодавец обязался предоставить заем, вправе отказаться от получения займа полностью или частично, уведомив об этом займодавца до установленного договором срока передачи предмета займа, а если такой срок не установлен, в любое время до момента получения займа, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором займа, заемщиком по которому является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность.
4. Договор займа может быть заключен путем размещения облигаций. Если договор займа заключен путем размещения облигаций, в облигации или в закрепляющем права по облигации документе указывается право ее держателя на получение в предусмотренный ею срок от лица, выпустившего облигацию, номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента.
5. Сумма займа или другой предмет договора займа, переданные указанному заемщиком третьему лицу, считаются переданными заемщику.
6. Заемщик — юридическое лицо вправе привлекать денежные средства граждан в виде займа под проценты путем публичной оферты либо путем предложения делать оферту, направленного неопределенному кругу лиц, если законом такому юридическому лицу предоставлено право на привлечение денежных средств граждан. Правило настоящего пункта не применяется к выпуску облигаций.
7. Особенности предоставления займа под проценты заемщику-гражданину в целях, не связанных с предпринимательской деятельностью, устанавливаются законами.
Открыть полный текст документа
Источник
Облигацией признается ценная бумага, удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию, в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.
К отношениям между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем правила настоящего параграфа применяются постольку, поскольку иное не предусмотрено законом или в установленном им порядке.
Комментарий к статье 816
Комментируемая статья специально посвящена такой разновидности обязательств займа, как обязательства, возникающие при выпуске и продаже облигаций. Статья 143 ГК относит облигации к ценным бумагам. Облигация — это именная или предъявительская ценная бумага, удостоверяющая отношения займа между ее владельцем (кредитором) и лицом, выпустившим облигацию (должником). Кредитор вправе в установленный срок требовать погашения облигаций, т.е. выплаты ее номинальной стоимости или номинальной стоимости и процентов в зависимости от условий выпуска этой облигации.
Облигации могут быть выпущены только на определенный срок. Это объясняется их выдачей на основании возникновения отношений займа, основными принципами которого являются срочность, возвратность и платность.
В зависимости от субъекта, выпускающего облигации и гарантирующего уплату их владельцам указанной суммы и оговоренных процентов, облигации подразделяются на государственные, муниципальные и юридических лиц (корпоративные облигации). Последние могут выпускаться акционерными обществами (ст. 33 Закона об акционерных обществах) или обществами с ограниченной ответственностью (ст. 31 Закона об обществах с ограниченной ответственностью). При этом выпуск и продажа облигаций должны осуществляться в соответствии с положениями, установленными этими Законами и Законом о рынке ценных бумаг. Облигации внутреннего государственного займа относятся к числу наиболее привлекательных ценных бумаг на современном фондовом рынке, так как обязательства, удостоверенные ими, исполняются государством. Выпуск и отчет об итогах выпуска облигаций подлежат государственной регистрации. Информация о выпуске при открытом размещении должна раскрываться.
В ч. 2 комментируемой статьи дано определение облигации, в котором говорится о праве держателя облигации на получение «иного имущественного эквивалента», а также «иных имущественных прав». Примером такого рода облигации являются «жилищные сертификаты» — облигации с индексируемой номинальной стоимостью, удостоверяющие факт внесения ее первым приобретателем средств на строительство некоторого неизменного количества общей площади жилья, а также право собственника такой облигации на приобретение квартиры, при условии приобретения соответствующего пакета жилищных сертификатов, либо на получение от эмитента по первому требованию индексированной номинальной стоимости сертификата.
Порядок выпуска (эмиссии) облигаций, являющихся корпоративными инвестиционными бумагами, акционерными обществами, как уже было отмечено выше, определен в ст. 33 Закона об акционерных обществах, конкретизирован в Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг, утвержденных Постановлением ФКЦБ России от 18.06.2003 N 03-30/пс .
———————————
РГ. 2003. N 181.
Процедура эмиссии облигаций, размещаемых путем подписки, проходит по следующим этапам:
1) утверждение эмитентом решения о выпуске облигаций;
2) подготовка проспекта эмиссии (в случае, если государственная регистрация выпуска облигаций должна в соответствии с вышеуказанными Стандартами сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии);
3) государственная регистрация выпуска облигаций и регистрация их проспекта эмиссии (если последнее предусмотрено Стандартами);
4) изготовление сертификатов облигаций (в случае размещения облигаций в документарной форме) и раскрытие информации, содержащейся в проспекте эмиссии облигаций (в случае когда государственная регистрация выпуска облигаций должна в соответствии со Стандартами сопровождаться регистрацией их проспекта эмиссии);
5) подписка на облигации;
6) регистрация отчета об итогах выпуска облигаций;
7) раскрытие информации, содержащейся в отчете об итогах выпуска облигаций (в случае когда государственная регистрация выпуска облигаций сопровождалась регистрацией их проспекта эмиссии).
В решении акционерного общества о выпуске облигаций должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.
Облигация должна иметь номинальную стоимость. Номинальная стоимость всех выпущенных обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели выпуска облигаций. Выпуск облигаций допускается обществом после полной оплаты уставного капитала общества.
Общество может выпускать облигации с единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в определенные сроки.
Погашение облигаций может осуществляться в денежной форме или иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Общество вправе выпускать облигации, обеспеченные залогом определенного имущества общества, либо облигации под обеспечение, предоставленное обществу для целей выпуска облигаций третьими лицами, и облигации без обеспечения.
Выпуск облигаций без обеспечения допускается не ранее третьего года существования общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
Решение об отказе в государственной регистрации выпуска ценных бумаг может быть принято регистрирующим органом исключительно вследствие нарушения эмитентом требований законодательства РФ, правовых актов РФ о ценных бумагах, Стандартов и иных нормативных актов ФКЦБ России, в том числе наличия в представленных документах данных, позволяющих сделать вывод о противоречии условий эмиссии и обращения эмиссионных ценных бумаг законодательству РФ (в том числе о возможном их нарушении в результате размещения ценных бумаг).
При выпуске именных облигаций общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца утерянной облигации на предъявителя восстанавливаются судом в порядке, установленном процессуальным законодательством РФ.
Общество вправе обусловить возможность досрочного погашения облигаций по желанию их владельцев. При этом в решении о выпуске облигаций должны быть определены стоимость погашения и срок, не ранее которого они могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Источник
Отличительные (видообразующие) признаки договора
облигационного займа как отдельного вида договора займа сводятся к особому
порядку его заключения и к специфической форме этого договора.
Договор облигационного займа заключается путем
выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага,
удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию,
в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного
имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право
на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации
либо иные имущественные права (ст. 816 ГК). Е.А. Суханов указывает:
«Облигации используются как форма различных займов, т.е. сбора денежных
средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного круга
физических и юридических лиц, под обещание их возврата в определенный срок за
установленное вознаграждение. Иначе говоря, они оформляют типичные заемные
отношения, в которых заемщиком (должником) выступает эмитент облигаций, а
займодавцами (кредиторами) — владельцы облигаций (облигационеры)»
<*>.
———————————
<*> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II.
Полутом 2 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. С. 218 — 219 (автор гл. 49 — Е.А.
Суханов).
Несмотря на типично заемный характер правоотношений,
возникающих при выпуске и продаже облигаций, ГК (ст. 816) предусматривает
весьма существенную особенность их правового регулирования: к отношениям
между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем содержащиеся в ГК общие
положения о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не
предусмотрено законом или в установленном им порядке. Дело в том, что права и
обязанности сторон по договору облигационного займа имеют ту особенность, что
они выражены в облигации, являющейся эмиссионной ценной бумагой. Порядок
выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг подчинен
специальному законодательству, регулирующему рынок ценных бумаг.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» <*> эмиссионной ценной бумагой признается
ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется
одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и
неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением формы и порядка, предусмотренных законом;
размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри
одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Процедура эмиссии облигаций должна включать в себя следующие
этапы: принятие эмитентом решения о выпуске облигаций; регистрацию выпуска
облигаций; изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы
выпуска); размещение облигаций; регистрацию отчета об итогах выпуска
эмиссионных ценных бумаг (ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг»).
Эмитент вправе начать размещение выпускаемых им облигаций
только после регистрации их выпуска. При этом количество размещаемых
облигаций не должно превышать количества, указанного в учредительных
документах эмитента и проспекте эмиссии ценных бумаг. Не позднее 30 дней
после завершения размещения облигаций эмитент должен представить отчет об
итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган, который
рассматривает указанный отчет и при отсутствии нарушений, связанных с
выпуском облигаций, регистрирует его (ст. ст. 24, 25 Федерального закона
«О рынке ценных бумаг»).
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги
документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты
находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в
депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права
владельцев на облигации бездокументарной формы выпуска удостоверяются в
системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или (в
случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии) — записями по счетам депо в
депозитариях (ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Важная роль в деле правового регулирования порядка выпуска
облигаций отводится корпоративному законодательству (если речь идет о таких
эмитентах облигаций, как юридические лица). Именно корпоративное
законодательство наделяет юридические лица определенных
организационно-правовых форм правом на выпуск облигаций в целях привлечения
заемных средств, необходимых для их развития. Например, в соответствии с п. 2
ст. 102 ГК акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не
превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения,
предоставленного акционерному обществу в этих целях третьими лицами, после
полной оплаты уставного капитала. При отсутствии такого обеспечения выпуск
облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного
общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых
балансов общества.
Согласно ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) «Об акционерных обществах» <*> размещение акционерным обществом облигаций
осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета)
общества, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества.
Размещение облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по
решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров
(наблюдательного совета), если в соответствии с уставом акционерного общества
последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций,
конвертируемых в акции акционерного общества. В решении о выпуске облигаций
должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 13. Ст. 3423.
Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным
обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества
либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели
выпуска облигаций. Размещение облигаций обществом допускается после полной
оплаты уставного капитала общества.
Акционерное общество может размещать облигации с
единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в
определенные сроки. Погашение облигаций может осуществляться как в денежной
форме, так и иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Акционерное общество вправе размещать как облигации,
выпущенные под обеспечение залогом собственного имущества либо со стороны
третьих лиц (поручительство, банковская гарантия, залог), так и облигации без
обеспечения. В последнем случае размещение облигаций (без обеспечения)
возможно не ранее третьего года существования акционерного общества и при
условии утверждения к этому времени не менее двух годовых балансов
акционерного общества.
При выпуске облигаций в форме именных эмиссионных ценных
бумаг акционерное общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная
именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца
утерянной облигации на предъявителя подлежат восстановлению судом в порядке,
установленном процессуальным законодательством.
При принятии решения о выпуске облигаций акционерным
обществом может быть предусмотрена возможность досрочного погашения облигаций
по желанию их владельцев. В этом случае в решении о выпуске облигаций должны
быть определены стоимость погашения облигаций и срок, не ранее которого они
могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Правом на размещение облигаций наделены также общества с
ограниченной ответственностью, которые в соответствии со ст. 31 Федерального
закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» <*> могут размещать облигации на сумму, не превышающую
размер уставного капитала или величину обеспечения, предоставленного обществу
в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При
отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью
гарантировать выполнение обществом с ограниченной ответственностью заемных
обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций
допускается не ранее третьего года существования общества при условии
надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
———————————
<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
Итак, с момента размещения облигаций и их приобретения
физическими и юридическими лицами последние становятся займодавцами по
отношению к эмитенту облигаций, который попадает в положение заемщика, на
которого возлагается обязанность возвратить сумму займа (погасить облигации)
в срок, установленный решением о выпуске облигаций. Указанное заемное
обязательство имеет лишь ту особенность, что соответствующие права
займодавцев выражены в эмиссионных ценных бумагах — облигациях, что
предопределяет специфический порядок обращения названных прав и их
реализации. В частности, права, вытекающие из облигации, выданной на
предъявителя, передаются путем простого вручения облигации ее владельцем
другому лицу. Если же речь идет об именной облигации, то переход вытекающих
из нее прав, осуществляется по общим правилам, регулирующим уступку
требований (ст. ст. 388 — 390 ГК). Вместе с тем эмитент облигаций должен быть
извещен о состоявшемся переходе прав в целях внесения соответствующих
изменений в реестр владельцев облигаций.
Что касается реализации прав займодавца, вытекающих из
облигации, то в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным
бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом;
права по именным документарным облигациям реализуются по предъявлении их
владельцами либо их доверенными лицами сертификатов соответствующих ценных
бумаг эмитенту; осуществление прав по именным бездокументарным облигациям
производится путем обращения к эмитенту при условии, что владельцы облигаций
указаны в системе ведения реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг.
Договор займа
предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случае
передачи заемщику не денег, а вещей, определенных родовыми признаками.
Заем осуществляется
отдельными разрядами. Облигации выпускаются по. мере их продажи
сертификат хранится депозитарием, который заключает с Минфином России договор.
Исторически формы
долгового обязательства: долговые камни, ипотеки, векселя, облигации займов, договоры,
кредитные соглашения…
Облигации
государственного сберегательного займа (ОГСЗ) выпускаются на. основании
Постановления правительства России в соответствии с Генеральными.
Операции
купли-продажи облигаций сберегательного займа, осуществляемые юридическими
лицами, целесообразно производить на основе заключения договора.
Источник
