Отличительные (видообразующие) признаки договора
облигационного займа как отдельного вида договора займа сводятся к особому
порядку его заключения и к специфической форме этого договора.
Договор облигационного займа заключается путем
выпуска и продажи облигаций. Облигацией признается ценная бумага,
удостоверяющая право ее держателя на получение от лица, выпустившего облигацию,
в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного
имущественного эквивалента. Облигация предоставляет ее держателю также право
на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации
либо иные имущественные права (ст. 816 ГК). Е.А. Суханов указывает:
«Облигации используются как форма различных займов, т.е. сбора денежных
средств у достаточно широкого, нередко вообще заранее неопределенного круга
физических и юридических лиц, под обещание их возврата в определенный срок за
установленное вознаграждение. Иначе говоря, они оформляют типичные заемные
отношения, в которых заемщиком (должником) выступает эмитент облигаций, а
займодавцами (кредиторами) — владельцы облигаций (облигационеры)»
<*>.
———————————
<*> См.: Гражданское право: Учебник. В 2 т. Т. II.
Полутом 2 / Отв. ред. проф. Е.А. Суханов. С. 218 — 219 (автор гл. 49 — Е.А.
Суханов).
Несмотря на типично заемный характер правоотношений,
возникающих при выпуске и продаже облигаций, ГК (ст. 816) предусматривает
весьма существенную особенность их правового регулирования: к отношениям
между лицом, выпустившим облигацию, и ее держателем содержащиеся в ГК общие
положения о договоре займа применяются постольку, поскольку иное не
предусмотрено законом или в установленном им порядке. Дело в том, что права и
обязанности сторон по договору облигационного займа имеют ту особенность, что
они выражены в облигации, являющейся эмиссионной ценной бумагой. Порядок
выпуска, размещения и обращения эмиссионных ценных бумаг подчинен
специальному законодательству, регулирующему рынок ценных бумаг.
Согласно ст. 2 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» <*> эмиссионной ценной бумагой признается
ценная бумага, в том числе бездокументарная, которая характеризуется
одновременно следующими признаками: закрепляет совокупность имущественных и
неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному
осуществлению с соблюдением формы и порядка, предусмотренных законом;
размещается выпусками; имеет равные объем и сроки осуществления прав внутри
одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918.
Процедура эмиссии облигаций должна включать в себя следующие
этапы: принятие эмитентом решения о выпуске облигаций; регистрацию выпуска
облигаций; изготовление сертификатов ценных бумаг (для документарной формы
выпуска); размещение облигаций; регистрацию отчета об итогах выпуска
эмиссионных ценных бумаг (ст. 19 Федерального закона «О рынке ценных
бумаг»).
Эмитент вправе начать размещение выпускаемых им облигаций
только после регистрации их выпуска. При этом количество размещаемых
облигаций не должно превышать количества, указанного в учредительных
документах эмитента и проспекте эмиссии ценных бумаг. Не позднее 30 дней
после завершения размещения облигаций эмитент должен представить отчет об
итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг в регистрирующий орган, который
рассматривает указанный отчет и при отсутствии нарушений, связанных с
выпуском облигаций, регистрирует его (ст. ст. 24, 25 Федерального закона
«О рынке ценных бумаг»).
Права владельцев на эмиссионные ценные бумаги
документарной формы выпуска удостоверяются сертификатами (если сертификаты
находятся у владельцев) либо сертификатами и записями по счетам депо в
депозитариях (если сертификаты переданы на хранение в депозитарии). Права
владельцев на облигации бездокументарной формы выпуска удостоверяются в
системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или (в
случае учета прав на ценные бумаги в депозитарии) — записями по счетам депо в
депозитариях (ст. 28 Федерального закона «О рынке ценных бумаг»).
Важная роль в деле правового регулирования порядка выпуска
облигаций отводится корпоративному законодательству (если речь идет о таких
эмитентах облигаций, как юридические лица). Именно корпоративное
законодательство наделяет юридические лица определенных
организационно-правовых форм правом на выпуск облигаций в целях привлечения
заемных средств, необходимых для их развития. Например, в соответствии с п. 2
ст. 102 ГК акционерное общество вправе выпускать облигации на сумму, не
превышающую размер уставного капитала либо величину обеспечения,
предоставленного акционерному обществу в этих целях третьими лицами, после
полной оплаты уставного капитала. При отсутствии такого обеспечения выпуск
облигаций допускается не ранее третьего года существования акционерного
общества и при условии надлежащего утверждения к этому времени двух годовых
балансов общества.
Согласно ст. 33 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ (в ред. Федерального закона от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ) «Об акционерных обществах» <*> размещение акционерным обществом облигаций
осуществляется по решению совета директоров (наблюдательного совета)
общества, если иное не предусмотрено уставом акционерного общества.
Размещение облигаций, конвертируемых в акции, должно осуществляться по
решению общего собрания акционеров или по решению совета директоров
(наблюдательного совета), если в соответствии с уставом акционерного общества
последнему принадлежит право принятия решения о размещении облигаций,
конвертируемых в акции акционерного общества. В решении о выпуске облигаций
должны быть определены форма, сроки и иные условия погашения облигаций.
———————————
<*> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1; 2001. N 13. Ст. 3423.
Номинальная стоимость всех выпущенных акционерным
обществом облигаций не должна превышать размер уставного капитала общества
либо величину обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами для цели
выпуска облигаций. Размещение облигаций обществом допускается после полной
оплаты уставного капитала общества.
Акционерное общество может размещать облигации с
единовременным сроком погашения или облигации со сроком погашения по сериям в
определенные сроки. Погашение облигаций может осуществляться как в денежной
форме, так и иным имуществом в соответствии с решением об их выпуске.
Акционерное общество вправе размещать как облигации,
выпущенные под обеспечение залогом собственного имущества либо со стороны
третьих лиц (поручительство, банковская гарантия, залог), так и облигации без
обеспечения. В последнем случае размещение облигаций (без обеспечения)
возможно не ранее третьего года существования акционерного общества и при
условии утверждения к этому времени не менее двух годовых балансов
акционерного общества.
При выпуске облигаций в форме именных эмиссионных ценных
бумаг акционерное общество обязано вести реестр их владельцев. Утерянная
именная облигация возобновляется обществом за разумную плату. Права владельца
утерянной облигации на предъявителя подлежат восстановлению судом в порядке,
установленном процессуальным законодательством.
При принятии решения о выпуске облигаций акционерным
обществом может быть предусмотрена возможность досрочного погашения облигаций
по желанию их владельцев. В этом случае в решении о выпуске облигаций должны
быть определены стоимость погашения облигаций и срок, не ранее которого они
могут быть предъявлены к досрочному погашению.
Правом на размещение облигаций наделены также общества с
ограниченной ответственностью, которые в соответствии со ст. 31 Федерального
закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной
ответственностью» <*> могут размещать облигации на сумму, не превышающую
размер уставного капитала или величину обеспечения, предоставленного обществу
в этих целях третьими лицами, после полной оплаты уставного капитала. При
отсутствии обеспечения, предоставленного обществу третьими лицами с целью
гарантировать выполнение обществом с ограниченной ответственностью заемных
обязательств перед владельцами облигаций, размещение обществом облигаций
допускается не ранее третьего года существования общества при условии
надлежащего утверждения к этому времени двух годовых балансов общества.
———————————
<*> СЗ РФ. 1998. N 7. Ст. 785.
Итак, с момента размещения облигаций и их приобретения
физическими и юридическими лицами последние становятся займодавцами по
отношению к эмитенту облигаций, который попадает в положение заемщика, на
которого возлагается обязанность возвратить сумму займа (погасить облигации)
в срок, установленный решением о выпуске облигаций. Указанное заемное
обязательство имеет лишь ту особенность, что соответствующие права
займодавцев выражены в эмиссионных ценных бумагах — облигациях, что
предопределяет специфический порядок обращения названных прав и их
реализации. В частности, права, вытекающие из облигации, выданной на
предъявителя, передаются путем простого вручения облигации ее владельцем
другому лицу. Если же речь идет об именной облигации, то переход вытекающих
из нее прав, осуществляется по общим правилам, регулирующим уступку
требований (ст. ст. 388 — 390 ГК). Вместе с тем эмитент облигаций должен быть
извещен о состоявшемся переходе прав в целях внесения соответствующих
изменений в реестр владельцев облигаций.
Что касается реализации прав займодавца, вытекающих из
облигации, то в соответствии со ст. 29 Федерального закона «О рынке
ценных бумаг» осуществление прав по предъявительским эмиссионным ценным
бумагам производится по предъявлении их владельцем либо его доверенным лицом;
права по именным документарным облигациям реализуются по предъявлении их
владельцами либо их доверенными лицами сертификатов соответствующих ценных
бумаг эмитенту; осуществление прав по именным бездокументарным облигациям
производится путем обращения к эмитенту при условии, что владельцы облигаций
указаны в системе ведения реестра владельцев эмиссионных ценных бумаг.
Договор займа
предполагается беспроцентным, если в нем прямо не предусмотрено иное, в случае
передачи заемщику не денег, а вещей, определенных родовыми признаками.
Заем осуществляется
отдельными разрядами. Облигации выпускаются по. мере их продажи
сертификат хранится депозитарием, который заключает с Минфином России договор.
Исторически формы
долгового обязательства: долговые камни, ипотеки, векселя, облигации займов, договоры,
кредитные соглашения…
Облигации
государственного сберегательного займа (ОГСЗ) выпускаются на. основании
Постановления правительства России в соответствии с Генеральными.
Операции
купли-продажи облигаций сберегательного займа, осуществляемые юридическими
лицами, целесообразно производить на основе заключения договора.
Источник
Договор
займа ценных бумаг
г. _____________
«___»__________ ____ г.
__________________________ (наименование или Ф.И.О.), именуем__ в дальнейшем «Заимодавец», в лице ______________________ (Ф.И.О., должность), действующ__ на основании _________________________ (документ, подтверждающий полномочия лица), с одной стороны и _____________________________________ (наименование или Ф.И.О.), именуем__ в дальнейшем «Заемщик», в лице ____________________ (Ф.И.О., должность), действующ__ на основании ____________________________ (документ, подтверждающий полномочия лица), с другой стороны, именуемые вместе «Стороны», заключили настоящий Договор о нижеследующем:
1. Предмет Договора
1.1. Заимодавец передает Заемщику ценные бумаги на сумму _______ (____________) рублей (далее — Ценные бумаги), а Заемщик обязуется вернуть равное количество полученных им таких же ценных бумаг в срок до «__»_______ 20__ г.
1.2. Характеристика переданных Ценных бумаг:
— вид ценной бумаги: _______________________________________ (акция, облигация, казначейское обязательство, депозитный сертификат и др.);
— тип акции: ________________________________________ (простая, привилегированная);
— тип облигации (казначейского обязательства и др.): ________________________________ (выигрышная, конвертируемая и т.д.);
— полное наименование: ________________________________________;
— эмитент: ____________________________________________________;
— гарант: _________________________________________ (указать, если есть);
— регистрационные номера ценных бумаг: _________________________________;
— номинальная стоимость ценных бумаг: ___________ (_________________) рублей;
— гарантированный дивиденд (процент) по ценной бумаге: _____________ (_________________) (указать прописью, если есть) процентов;
— официальная дата выплаты дивидендов (процентов): _________________________________ (указать, если есть).
1.3. Заемщик обязан передать Ценные бумаги не позднее «__»_____ 20__ г. по акту приема-передачи, являющемуся неотъемлемой частью настоящего Договора (Приложение N ___).
1.4. Ценные бумаги считаются возвращенными в момент ________________ (зачисления соответствующих Ценных бумаг на счет Заимодавца (или: по поручению Заимодавца на счет третьего лица)/передачи соответствующих Ценных бумаг Заимодавцу (или: по поручению Заимодавца — третьему лицу)).
1.5. Заимодавец __________ (не дает/дает) согласие на досрочный возврат Ценных бумаг и процентов без дополнительного получения Заемщиком письменного одобрения по этому поводу.
1.6. Ценные бумаги, передаваемые по настоящему Договору, принадлежат Заимодавцу на праве собственности, что подтверждается:
— при учете ценных бумаг в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг — выпиской по лицевому счету Заимодавца из реестра владельцев ценных бумаг;
— при депозитарной системе учета прав на ценные бумаги — выпиской по счету депо Заимодавца в депозитарии.
1.7. Ценные бумаги, передаваемые по настоящему Договору, не обременены никакими правами третьих лиц, в споре или под арестом не состоят, что подтверждается:
— при учете ценных бумаг в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг — выпиской по лицевому счету Заимодавца из реестра владельцев ценных бумаг;
— при депозитарной системе учета прав на ценные бумаги — выпиской по счету депо Заимодавца в депозитарии.
1.8. Одновременно с подписанием настоящего Договора:
— при учете ценных бумаг в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг Стороны обязаны подписать распоряжение по форме, утвержденной реестродержателем для регистрации возникновения права Заемщика на Ценные бумаги;
— при депозитарной системе учета прав на ценные бумаги Стороны обязаны подписать поручение депозитарию, зарегистрировать факт передачи Ценных бумаг взаем по форме, утвержденной депозитарием.
1.9. Страхование Ценных бумаг не производится.
2. Права и обязанности Заимодавца
2.1. Заимодавец обязан:
2.1.1. В течение __ (____) рабочих дней с даты подписания настоящего Договора выполнить все действия, включая подачу распоряжения реестродержателю либо подачу поручения депозитарию зарегистрировать факт передачи ценных бумаг:
— при учете ценных бумаг в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг — выпиской по лицевому счету Заимодавца из реестра владельцев ценных бумаг;
— при депозитарной системе учета прав на ценные бумаги — выпиской по счету депо Заимодавца в депозитарии.
2.1.2. Не нарушать условий настоящего Договора в отношении использования ценных бумаг в течение всего срока займа.
2.1.3. Немедленно уведомлять Заемщика о предъявлении Заимодавцу другими лицами требований о признании за ними права собственности или иных прав на Ценные бумаги, об их изъятии (истребовании) или обременении. При предъявлении к Заимодавцу соответствующего иска в суде, арбитражном суде или третейском суде он должен привлечь Заемщика к участию в деле.
2.2. Заимодавец имеет право:
2.2.1. С согласия Заемщика заменить переданные Ценные бумаги на равноценные с соблюдением требований настоящего Договора.
3. Права и обязанности Заемщика
3.1. Заемщик имеет право:
3.1.1. Использовать Ценные бумаги и распоряжаться ими в течение срока займа.
3.1.2. Осуществлять реализацию прав по ценным бумагам и получать доход по ценным бумагам.
3.2. Заемщик обязан:
3.2.1. По окончании срока займа подписать представленный Заимодавцем экземпляр распоряжения о возврате Ценных бумаг (поручения депозитарию зарегистрировать факт возврата Ценных бумаг) и направить его Заимодавцу.
3.2.2. Нести риск случайной гибели или случайного повреждения Ценных бумаг с момента их получения до момента возврата займа.
3.2.3. Не препятствовать Заимодавцу контролировать исполнение условий Договора.
4. Пользование и распоряжение Ценными бумагами
4.1. Реализацию прав по Ценным бумагам и получение дохода по ценным бумагам осуществляет Заемщик.
4.2. Залог Ценных бумаг (не) допускается.
4.3. Замена Ценных бумаг допускается только с письменного согласия Заемщика и оформляется заключением дополнительного соглашения к настоящему Договору.
5. Порядок расчета и уплаты процентов
5.1. За пользование Ценными бумагами Заемщик выплачивает Заимодавцу проценты из расчета ____ процентов годовых.
5.2. Проценты начисляются со дня, следующего за днем предоставления Ценных бумаг, до дня возврата Ценных бумаг включительно.
5.3. Проценты за пользование Ценными бумагами уплачиваются одновременно с возвратом Ценных бумаг.
6. Ответственность Сторон
6.1. За несвоевременный возврат Ценных бумаг Заимодавец вправе требовать от Заемщика уплаты _____ (процентов в порядке, предусмотренном п. 1 ст. 811, ст. 396 Гражданского кодекса Российской Федерации (независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 5.1 настоящего Договора/неустойки (пени) в размере _____ процентов от неуплаченной суммы за каждый день просрочки)).
6.2. За нарушение сроков уплаты процентов (п. 5.3 настоящего Договора) Заимодавец вправе требовать от Заемщика уплаты неустойки (пени) в размере _____ процентов от не уплаченной вовремя суммы за каждый день просрочки.
6.3. Взыскание неустоек и процентов не освобождает сторону, нарушившую настоящий Договор, от исполнения обязательств в натуре.
6.4. Сторона Договора, имущественные интересы которой нарушены в результате неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по Договору другой стороной, вправе требовать полного возмещения причиненных ей этой стороной убытков, под которыми понимаются расходы, которые сторона, чье право нарушено, произвела или произведет для восстановления своих прав и интересов (реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые эта сторона получила бы при обычных условиях делового оборота, если бы ее права и интересы не были нарушены (упущенная выгода).
7. Форс-мажор
7.1. Стороны освобождаются от ответственности за неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по Договору при возникновении непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и не предотвратимых при данных условиях обстоятельств, под которыми понимаются: __________________ (запретные действия властей, гражданские волнения, эпидемии, блокада, эмбарго, землетрясения, наводнения, пожары или другие стихийные бедствия).
7.2. В случае наступления этих обстоятельств Сторона обязана в течение _____ (_________) календарных дней уведомить об этом другую Сторону.
7.3. Документ, выданный ____________________ (Торгово-промышленной палатой, уполномоченным государственным органом и т.д.), является достаточным подтверждением наличия и продолжительности действия непреодолимой силы.
7.4. Если обстоятельства непреодолимой силы продолжают действовать более _____, то каждая сторона вправе расторгнуть Договор в одностороннем порядке.
8. Разрешение споров
8.1. Стороны будут разрешать все возможные споры и разногласия, которые могут возникнуть по Договору или в связи с ним, путем переговоров.
8.2. Споры, не урегулированные путем переговоров, передаются на рассмотрение суда в порядке, предусмотренном действующим законодательством Российской Федерации.
9. Изменение и расторжение Договора
9.1. Все изменения и дополнения к Договору действительны, если совершены в письменной форме и подписаны обеими Сторонами. Соответствующие дополнительные соглашения Сторон являются неотъемлемой частью Договора.
9.2. Договор может быть досрочно расторгнут по соглашению Сторон либо по требованию одной из Сторон в порядке и по основаниям, которые предусмотрены действующим законодательством Российской Федерации.
10. Заключительные положения
10.1. Настоящий Договор составлен в двух экземплярах, имеющих равную юридическую силу, по одному для каждой из Сторон.
10.2. Неотъемлемой частью настоящего Договора являются приложения:
10.2.1. Акт приема-передачи Ценных бумаг (Приложение N ___).
10.2.2. _________________________________.
11. Адреса, реквизиты и подписи Сторон
Заимодавец: Заемщик:
__________________________________ ______________________________________
(наименование юридического лица) (наименование юридического лица)
Юридический/почтовый адрес: Юридический/почтовый адрес:
__________________________________ ______________________________________
ИНН/КПП __________________________ ИНН/КПП ______________________________
ОГРН _____________________________ ОГРН _________________________________
Телефон: ________ Факс: __________ Телефон: __________ Факс: ____________
Адрес электронной почты: _________ Адрес электронной почты: _____________
Банковские реквизиты: ____________ Банковские реквизиты: ________________
__________________________________ ______________________________________
(вариант: (вариант:
__________________________________ ______________________________________
(Ф.И.О.) (Ф.И.О.)
Адрес: ___________________________ Адрес: _______________________________
__________________________________ ______________________________________
Паспортные данные: _______________ Паспортные данные: ___________________
__________________________________ ______________________________________
Телефон: _________________________ Телефон: _____________________________
Адрес электронной почты: _________ Адрес электронной почты: _____________
Счет ____________________________) Счет ________________________________)
_______________/______________ _______________/______________
(Ф.И.О.) (подпись) (Ф.И.О.) (подпись)
——————————————————————
Источник