Договор займа нерезидентом беларусь

Ситуация 1. Договор займа не относится к внешнеторговым договорам

Резидент РБ привлек заем от нерезидента. Впоследствии этому же нерезиденту резидент РБ поставил товар.

Можно ли по указанным договорам произвести зачет встречных требований?

Нельзя.

При экспорте внешнеторговая операция может быть завершена в т.ч. путем неденежного прекращения обязательств способами, определенными Советом Министров совместно с Нацбанком (подп. 1.7 п. 1 Указа № 178*).
__________________________
* Указ Президента РБ от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций» (далее – Указ № 178).

В настоящее время такие способы определены постановлением Совета Министров и Нацбанка РБ от 30.04.2009 № 548/8 «О неденежном прекращении обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте». Так, при экспорте внешнеторговая операция в установленные сроки может быть завершена путем:

– полного или частичного зачета встречных однородных требований, вытекающих из внешнеторговых договоров при их исполнении;

– полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами РБ уступки требования либо перевода долга.

Заметьте, что в указанном постановлении речь идет о зачете встречных однородных требований по внешнеторговым договорам.

Напомним, что внешнеторговый договор – это договор между резидентом и нерезидентом, предусматривающий возмездную передачу товаров, охраняемой информации, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности, выполнение работ, оказание услуг (подп. 1.1 п. 1 Указа № 178).

Как видим, договор займа не относится к внешнеторговым договорам. Соответственно зачет встречных требований в данном случае для белорусского экспортера запрещен.

__________________________
* Здесь и далее корреспонденция счетов составлена редакцией.

Справочно: по договору займа одна сторона (займодавец) должна передать в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик должен возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 760 Гражданского кодекса РБ; далее – ГК РБ).

Ситуация 2. Белорусские организации не вправе получать займы в иностранной валюте от физических лиц – резидентов РБ

Организация – резидент РБ планирует получить заем в иностранной валюте у физического лица.

Соответствует ли законодательству такая сделка?

Да, если физическое лицо – нерезидент.

Вопрос использования иностранной валюты в отношениях между субъектом валютных операций и физическим лицом регламентирует в т.ч. подп. 31.4 п. 31 Правил № 72*.
__________________________
*Правила проведения валютных операций, утвержденные постановлением Правления Нацбанка РБ от 30.04.2004 № 72 (далее – Правила № 72).

Использование иностранной валюты разрешено при осуществлении между субъектом валютных операций и физическим лицом валютных операций по предоставлению займов, возврату займов, процентов за пользование ими. Исключение составляют валютные операции, проводимые между субъектом валютных операций – резидентом и физическим лицом – резидентом.

Таким образом, если займодавцем будет физическое лицо – нерезидент, то такая операция соответствует национальному законодательству.

Справочно: физические лица – резиденты – это граждане Республики Беларусь, а также иностранные граждане и лица без гражданства, имеющие вид на жительство в Республике Беларусь. К нерезидентам относятся иностранные граждане и лица без гражданства, за исключением иностранных граждан и лиц без гражданства, указанных выше (ст. 1 Закона № 226-З*).
__________________________
*Закон РБ от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле».

Ситуация 3. К нарушениям сроков возврата займа будет применено право государства, указанного в договоре займа

Резидент РБ (заемщик) заключил договор займа с резидентом РФ (займодавец), согласно которому заем предоставляется в белорусских рублях. При этом договором предусмотрена ответственность за несвоевременный возврат займа в виде неустойки в размере 0,01 % от просроченной суммы.

Могут ли за просрочку возврата займа применяться какие-либо иные меры ответственности?

Да, если договор подчиняется законодательству РБ.

Ответ на данный вопрос будет во многом зависеть от того, право какого государства будет применяться к договору согласно его условиям.

Договор займа регламентирован российским и белорусским законодательством таким образом, что, даже если в договоре отсутствуют условия о размере повышенных процентов, такие проценты могут быть взысканы.

Рассмотрим данный вопрос применительно к белорусскому и российскому праву.

1. Договор подчиняется законодательству РБ.

Если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму начисляются проценты в размере, предусмотренном п. 1ст. 366 ГК РБ:

– со дня, когда она должна была быть возвращена;

– до дня ее возврата займодавцу(ст. 764 ГК РБ).

Справочно: за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств. Размер процентов определяется ставкой рефинансирования Нацбанка на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из ставки рефинансирования Нацбанка на день вынесения решения (ст. 366 ГК РБ).

Наряду с процентами, предусмотренными ст. 366 ГК РБ, законодательством или договором может быть установлена обязанность должника уплачивать неустойку (пеню) за просрочку исполнения денежного обязательства (см. п. 6 постановления Пленума ВХС РБ от 21.01.2004 № 1 «О некоторых вопросах применения норм Гражданского кодекса Республики Беларусь об ответственности за пользование чужими денежными средствами»; далее – постановление ВХС № 1).

Таким образом, согласно белорусскому законодательству, даже если договором займа предусмотрена уплата неустойки, это не исключает начисления процентов за неправомерное пользование денежными средствами, предусмотренных ст. 366 ГК РБ.

Д-т 51 – К-т 66, 67
– на сумму полученного займа;

Д-90-10 – К-т 66, 67
– на сумму процентов, начисленных в случае несвоевременного возврата займа; начисленной неустойки.

2. Договор подчиняется законодательству РФ.

В ст. 811 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) закреплена норма, аналогичная норме ст. 764 ГК РБ.

Так, если иное не предусмотрено законом или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 395 ГК РФ, причем независимо от уплаты процентов за пользование займом:

– со дня, когда она должна была быть возвращена;

– до дня ее возврата займодавцу (ст. 811 ГК РФ).

Уплате подлежат проценты за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате. Размер процентов определяется существующей в месте нахождения юридического лица – займодавца учетной ставкой банковского процента на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части (п. 1 ст. 395 ГК РФ).

Однако российская судебная практика в этой части отличается от белорусской. В тех случаях, когда законом или договором предусмотрена обязанность должника уплачивать неустойку (пени) при просрочке исполнения денежного обязательства, кредитор вправе предъявить требование о применении одной из этих мер, если иное прямо не предусмотрено законом или договором (п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ № 13, Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 08.10.1998 № 14 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»).

Таким образом, если указанный договор подчинен праву Российской Федерации, то в рассматриваемом случае может быть взыскана только неустойка.

Ситуация 4. Суд вправе уменьшить размер неустойки

Договором займа, заключенным между юридическим лицом – резидентом РБ (заемщиком) и представительством шведской компании (займодавцем) в белорусских рублях, предусмотрена ответственность за несвоевременный возврат займа в виде процентов (90 % годовых), а также неустойки (1 % от несвоевременно возвращенного займа за каждый день просрочки).

4.1. Может ли суд в случае обращения займодавца за взысканием займа уменьшить сумму штрафных санкций по требованию заемщика?

Может.

Если сумма подлежащих уплате процентов за пользование чужими денежными средствами, размер которых определен договором, явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, то суд вправе уменьшить сумму этих процентов по заявлению должника (ст. 314 ГК РБ).

Указанная сумма не может быть уменьшена ниже чем до суммы, исчисленной исходя из размера ставки рефинансирования, установленной Нацбанком РБ.

Суть данной нормы состоит в том, чтобы в случае, когда в договор включено условие о чрезвычайно высоком размере процентов за ненадлежащее исполнение денежного обязательства, эта сумма могла быть уменьшена, но интересы кредитора также остались защищенными.

Законодательство также содержит норму, предоставляющую суду право снизить размер неустойки. Так, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку (ст. 314 ГК РБ).

Это предоставляет суду право уменьшить определенную как договором, так и законодательством неустойку. Причем уменьшение подлежащей уплате неустойки является правом суда, а не обязанностью.

При решении вопроса об уменьшении неустойки суд вправе применить ст. 314 ГК РБ как по ходатайству стороны по делу, таки по своей инициативе, поскольку ГК РБ не связывает применение данной статьи с ходатайством заинтересованной стороны.

Статья 314 ГК РБ предоставляет суду право только на уменьшение неустойки. Следовательно, суды не вправе полностью освобождать ответчика от уплаты неустойки со ссылкой на данную норму.

Основанием для уменьшения размера неустойки является ее явная несоразмерность последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 314 ГК РБ). Данная норма в этой части аналогична по содержанию положению, содержащемуся в ст. 366 ГК РБ, относительно уменьшения размера процентов.

Решая вопрос об уменьшении неустойки, суды должны учитывать, что к последствиям нарушения обязательства могут быть отнесены не полученные истцом имущество и денежные средства, понесенные убытки (в т.ч. упущенная выгода), другие имущественные или неимущественные права, на которые истец вправе рассчитывать в соответствии с законодательством и договором. При оценке таких последствий суд может принимать во внимание в т.ч. обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства (цену товара, работ, услуг; сумму договора и т.д.). Это определено постановлением Президиума ВХС РБ от 08.08.2002 № 24 «О некоторых вопросах применения хозяйственными судами статьи 314 Гражданского кодекса Республики Беларусь».

С учетом названного постановления ВХС критериями для установления несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть:

– чрезвычайно высокий процент неустойки, установленный в договоре;

– значительное превышение суммы неустойки над суммой возможных убытков (в т.ч. превышение суммы неустойки над суммой невозвращенного долга);

– непродолжительный срок исполнения обязательства и др. (п. 4 постановления ВХС № 24).

При разрешении вопроса об уменьшении неустойки суд может также учитывать уплаченные проценты за пользование чужими денежными средствами, которые компенсируют в определенной части последствия, вызванные нарушением денежного обязательства должником (например, при разрешении вопроса об уменьшении неустойки в соответствии со ст. 314 ГК РБ) (п. 6 постановления ВХС № 1).

Такой подход представляется обоснованным и в настоящее время, поскольку в рассматриваемом случае к должнику за одно правонарушение применяются 2 однотипные меры ответственности.

При рассмотрении данной категории дел обычно учитывается, погасил ли должник основной долг. Вместе с тем при рассмотрении вопроса об уменьшении неустойки могут быть учтены и другие обстоятельства.

4.2. Должна ли белорусская организация получить разрешение Нацбанка на проведение этой операции?

Должна.

Если белорусская организация при обращении шведской компании в суд за взысканием займа планирует представить туда же требование уменьшить ей сумму штрафных санкций, то ей необходимо получить разрешение Нацбанка.

Это следует из нормы подп. 18.8 п. 18 Правил № 72. Так, субъекты валютных операций – резиденты (кроме банков) осуществляют на основании разрешений Нацбанка на проведение валютных операций, связанных с движением капитала, валютные операции, предусматривающие получение кредитов и (или) займов, если процентная ставка за пользование кредитом и (или) займом в случае просрочки возвратакредита и (или) займа (в сумме увеличения размера процентов в связи с просрочкой возврата кредита и (или) займа) и размер неустойки (штрафа, пени) в совокупности превышают 0,01 % за каждый день просрочки (3,65 % годовых).

Если в договоре размер неустойки (штрафа, пени) выражен фиксированной суммой, то следует произвести ее пересчет в процентное выражение.