Договор займа генеральный директор и заемщик одно лицо

Может ли организация погасить обязательство по просроченному денежному займу путем передачи основных средств в собственность заимодавца, который одновременно является одним из учредителей, а также директором организации-заемщика? На вопрос отвечают эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Наталия Павлова и Аркадий Серков.

Учредителями ООО являются два физических лица, владеющих долями 51% и 49% уставного капитала, кроме того, владелец 51% доли (учредитель А) является директором ООО. Оба учредителя также зарегистрированы в качестве ИП. Учредители предоставили обществу займы: учредитель «А» как ИП предоставил 1 млн. руб., а как физическое лицо — 500 тыс. руб., учредитель «Б» как ИП — 300 тыс. руб., а как физическое лицо — 700 тыс. руб. Срок, на который учредитель «А» предоставлял заём, истек, и он предлагает заменить обязательство по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в его собственность основных средств общества (станков). Возможно ли подобное погашение займа? Если да, то правомерно ли подписание соответствующих документов одним и тем же человеком — как директором ООО с одной стороны и как физическим лицом и ИП (заимодавцем) с другой?

Прежде всего отметим, что в силу ст.ст. 17, 23 ГК РФ государственная регистрации в качестве предпринимателя не создает нового субъекта гражданского права в виде индивидуального предпринимателя, а лишь наделяет физическое лицо (гражданина) специальным статусом, связанным с занятием предпринимательской деятельностью (смотрите, например, постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13.03.2012 N 09АП-597/12). Также при этом юридически не обособляется никакое имущество гражданина (ст. 24 ГК РФ). Это подтвердил и Конституционный Суд РФ в постановлении от 17.12.1996 N 20-П (смотрите также определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2001 N 88-О, постановления ФАС Уральского округа от 10.06.2009 N Ф09-3754/09-С2, Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.02.2009 N 18АП-498/2009).

Таким образом, гражданин (физическое лицо), будучи зарегистрирован как индивидуальный предприниматель, остается одним и тем же лицом и с точки зрения закона. Соответственно, договоры займа обществом с ограниченной ответственностью (далее — общество) заключены с двумя субъектами — гражданами, являющимся индивидуальными предпринимателями, «А» и «Б».

В соответствии с п. 1 ст. 807 ГК РФ по договору займа одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества. Вместе с тем возможна замена обязательства по возвращению суммы денежного займа на обязательство по передаче в собственность иных вещей, в том числе станков, путем подписания соглашения о новации или о предоставлении отступного. В случае новации обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения (п. 1 ст. 414 ГК РФ). Согласно же ст. 409 ГК РФ по соглашению сторон обязательство может быть прекращено предоставлением взамен исполнения отступного (уплатой денег, передачей имущества и т.п.). Размер, сроки и порядок предоставления отступного устанавливаются сторонами. Как видим, основным различием между новацией и отступным является момент прекращения первоначального обязательства: в момент подписания соглашения о новации в первом случае и в момент реального предоставления отступного во втором.

Также в соответствии со ст. 410 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны. То есть, если займодавец приобретет у заемщика станки по договору купли-продажи, заемщик вправе зачесть обязательство заемщика по их оплате и обязательство по возврату займа.

Согласно ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает права и принимает на себя обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами. То есть действия органов юридического лица, направленные на установление, изменение или прекращение прав и обязанностей юридического лица, признаются действиями самого юридического лица. Поэтому п. 3 ст. 182 ГК РФ, запрещающий представителю совершать сделки от имени представляемого в отношении себя лично, к сделкам, заключаемым юридическими лицами с физическими лицами, являющимися органами этого юридического лица, неприменим (смотрите также постановления Президиума ВАС РФ от 11.04.2006 N 10327/05 и от 06.12.2005 N 9341/05).

Это, безусловно, относится к единоличному исполнительному органу — директору общества, который представляет интересы общества и действует от его имени (в том числе совершает сделки) без доверенности в силу ст.ст. 32, 40 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Следовательно, общество может заключать сделки со своим директором. При этом, подписывая соответствующие документы, директор будет выступать, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, с другой стороны — как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»). Хотя директор вправе наделить правом подписания таких документов от имени общества и любое другое лицо, выдав ему соответствующую доверенность в порядке, установленном ст. 185 ГК РФ.

Вместе с тем необходимо учитывать, что сделка общества, стороной которой является физическое лицо, являющееся его единоличным исполнительным органом, то есть сделка, в совершении обществом которой это лицо явно заинтересовано, должна совершаться в соответствии с положениями ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» Закона об ООО (п. 1 этой статьи). По общему правилу сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена общим собранием участников общества в порядке, предусмотренном п. 3 ст. 45 Закона об ООО, или советом директоров, если одобрение таких сделок отнесено к его компетенции уставом общества на основании п. 7 ст. 45 Закона об ООО. Решение об одобрении такой сделки принимается общим собранием участников общества большинством голосов от общего числа голосов участников общества, не заинтересованных в совершении такой сделки.

Исключения, в которых сделки с заинтересованностью не требуют одобрения, перечислены в п. 4 и 6 ст. 45 Закона об ООО.

В заключение отметим, что с 1 января 2012 года часть 1 НК РФ дополнена положениями о налоговом контроле в связи с совершением сделок между взаимозависимыми лицами (раздел V.1 НК РФ). Положения ст.ст. 20 и 40 НК РФ с этой даты применяются исключительно к сделкам, доходы и (или) расходы по которым признаны в соответствии с главой 25 НК РФ до 1 января 2012 года (ч.ч. 5, 6 ст. 4 Федерального закона от 18.07.2011 N 227-ФЗ).

Учредитель, являющийся одновременно директором, и организация являются взаимозависимыми лицами по, как минимум, трем основаниям из указанных в п. 2 ст. 105.1 НК РФ. В этой связи необходимо учитывать, что в случае, если цена сделки между взаимозависимыми лицами отличаются от условий сделок, которые имели бы место в сделках между лицами, не являющимися взаимозависимыми, и если соответствующие сделки признаются сопоставимыми (ст. 105.5 НК РФ), то любые доходы (прибыль, выручка), которые могли бы быть получены одним из этих лиц, но вследствие указанного отличия не были им получены, учитываются для целей налогообложения у этого лица (п. 1 ст. 105.3 НК РФ).