груш
спросил
5 августа 2014 в 14:30
2688 просмотров
Добрый день. Между учредителем (женой) ООО и директором (мужем)ООО был заключен в начале 2013 года Договор беспроцентного займа, где директор является Займодавцом. В течение 2013 г. на рс были внесены дс согласно этого Договора и использованы на покрытие текущих расходов организации. Налоговая инспекция эти дс признала как выручка организации, в виду того, что этот Договор был заключен между мужем и женой и не указана конкретная сумма в Договоре.В Договоре есть пункт, где говорится, что конкретная сумма определяется Заемщиком по мере необходимости оплаты текущих расходов. И при внесении соответствующей суммы на рс организации составляется акт-приема-передачи конкретной суммы.
Подскажите,какими документами я могу еще оспорить требование налоговой?Могу ли я донести в налоговую доп. соглашение к этому договору ,указав конкретную сумму займа , ведь первоначально я показала только Договор?
Благодарю
Добрый день!
Цитата (груш):Добрый день. Между учредителем (женой) ООО и директором (мужем)ООО был заключен в начале 2013 года Договор беспроцентного займа, где директор является Займодавцом. В течение 2013 г. на рс были внесены дс согласно этого Договора и использованы на покрытие текущих расходов организации. Налоговая инспекция эти дс признала как выручка организации, в виду того, что этот Договор был заключен между мужем и женой и не указана конкретная сумма в Договоре.В Договоре есть пункт, где говорится, что конкретная сумма определяется Заемщиком по мере необходимости оплаты текущих расходов. И при внесении соответствующей суммы на рс организации составляется акт-приема-передачи конкретной суммы.
Подскажите,какими документами я могу еще оспорить требование налоговой?Могу ли я донести в налоговую доп. соглашение к этому договору ,указав конкретную сумму займа , ведь первоначально я показала только Договор?
Благодарю
В принципе, сумма является одним из основных условий договора займа. Так что, налоговики могли признать такой договор недействительным.
Однако с признанием полученных сумм доходом не так всё просто…
Уточните, пожалуйста, сумма займа хоть в какой-то части была возвращена займодавцу (кредитору)? Или так и висит в долговых остатках?
К тому же мне не совсем понятно, кто кому деньги давал? Из текста получается, что директор давал учредителю…
Хотя по смыслу получается наоборот — учредитель давал ООО в лице директора.
Поясните также, какова для учредителя, который давал деньги.
Успехов!
Да, сумма долга по договору возвращалась Займодавцу частями.По договору деньги вдолг давал Директор организации, а организация, в лице учредителя является Заемщиком. Можно ли составить доп соглашение с указанием конкретной суммы займа ? (например, договор был заключен 15.01.2013 г., а доп.соглашение 02,02,2013)
Добрый день!
Цитата (груш):Да, сумма долга по договору возвращалась Займодавцу частями.
Это уже хорошо!
Факт возврата денег говорит о том, что фактически имел место заём, а не безвозмездная передача денег.
Цитата (груш):По договору деньги вдолг давал Директор организации, а организация, в лице учредителя является Заемщиком.
А вот это плохо!
Учредитель не может выступать от имени своего ООО.
По этому документу одно физическое лицо — директор дал в долг другому физическому лицу — учредителю…
ООО к данным отношениям никаким образом не относится.
Хотя, попробуйте дать учредителю доверенность на заключение договора займа от имени ООО.
Выглядеть это будет немного странно (директор дает доверенность на заключение договора с самим собой), но объяснение есть — не хотели, чтобы в договоре с обоих сторон был директор. Чтобы такой договор не объявили недействительным…
Цитата (груш):Можно ли составить доп соглашение с указанием конкретной суммы займа ? (например, договор был заключен 15.01.2013 г., а доп.соглашение 02,02,2013)
Если считать основной договор предварительным, то перед каждым получением суммы нужно делать допсоглашение с указанием суммы, чтобы договор займа в отношении этой суммы был легитимным…
Конечно, надо было с самого начала всё делать по-другому. Но исходим из тех документов, которые есть.
Успехов!
Составляйте договоры в Контур.Эльбе по готовым шаблонам
Я правильно поняла,надо было сначала прописать сумма займа в договоре и все.
Подскажите,как правильно теперь поступать в последующих таких случаях.
Благодарю
Цитата (груш):Я правильно поняла,надо было сначала прописать сумма займа в договоре и все.
Подскажите,как правильно теперь поступать в последующих таких случаях.
Благодарю
Нет, Вы всё поняли неправильно!
Надо было с самого начала правильно заключать договор: и сумму ставить и стороны должны быть правомочными.
Я уже жалею, что дал Вам советы по исправлению ошибок. Вы их, к сожалению, восприняли, как «правильные действия». А они неправильные.
И доверенность и допсоглашения не дают 100% гарантии, что договор всё равно будет признан недействительным. Это только один из инструментов защиты перед налоговиками.
И в следующий раз такими инструментами пользоваться нельзя.
Договор должен от имени ООО подписывать директор. Или его зам, если у него есть доверенность на эту подпись.
Учредитель не является работником ООО. Он может по доверенности подписать какой-нибудь договор, но только в виде исключения. Ибо его подпись — повод сомневаться в легитимности сделки.
И сам договор должен содержать все обязательные условия для такой сделки. Почитайте, хотя бы, Гражданский кодекс РФ…
Успехов!
Благодарю Вас,приняла Ваши рекомендации.
Источник
- Главная
- Консультация эксперта
- Расчеты
- Займы и кредиты
50918 сентября 2018
Как оформить выдачу займа. Как составить договор займа. Пример, как оформить выдачу займа учредителю – физическому лицу — читайте в статье.
Вопрос: Можно ли заключить договор займа без указания суммы? А проценты рассчитывать на отчетную дату по факту перечисленных денежных средств?
Ответ: Заключить договор займа без указания суммы нельзя. Это существенное условие договора. Размер процентов надо установить в договоре. Если этого не сделать, то заемщик должен будет заплатить проценты по ключевой ставке, которая действует в соответствующие периоды. Размер процентов по займу можно установить: в размере фиксированной ставки в процентах годовых; с применением ставки в процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от предусмотренных договором условий. Если планируете получать проценты, обязательно укажите на это в договоре и обозначьте их размер (абз. 3 п. 4 ст. 809 ГК). Укажите, как и когда их надо платить. Если этого не сделать, то заемщик должен будет выплачивать проценты ежемесячно до дня возврата займа включительно (п. 3 ст. 809 ГК).
Обоснование
Как оформить выдачу займа
Стороны договора займа
Заем может выдать, так же как и получить, любая организация или человек, в том числе и предприниматель. Для этого с получателем (заемщиком) оформите договор займа.
Как составить договор займа
Договор займа обязательно составляйте в письменной форме. Это требование не нужно соблюдать, только когда взаймы дает один гражданин другому, а сумма не превышает 10 000 руб. В этом случае договор может быть устным. Это следует из положений пункта 1 статьи 808 ГК.
Заем можно выдать как деньгами, так и имуществом. Предмет займа пропишите в договоре.
Когда заем денежный, то по умолчанию заимодавец вправе рассчитывать на проценты. Их размер также важно установить в договоре. Если этого не сделать, то заемщик должен будет заплатить проценты по ключевой ставке, которая действует в соответствующие периоды. Стороны договорились о беспроцентном займе? Тогда это условие прямо пропишите в договоре. Такие правила установлены пунктом 1 статьи 809 ГК. Размер процентов по займу можно установить:
– в размере фиксированной ставки в процентах годовых;
– с применением ставки в процентах годовых, величина которой может изменяться в зависимости от предусмотренных договором условий.
При выборе второго варианта в договоре можно прописать условия, при которых размер ставки будет меняться. Об этом в пункте 2 статьи 809 ГК.
Заем считается беспроцентным по умолчанию, если выполняется одно из условий:
– по договору займа передают имущество;
– договор заключен между предпринимателями на сумму, не превышающую 100 000 руб.
В этих случаях, если вы планируете получить проценты, обязательно укажите на это в договоре и обозначьте их размер (абз. 3 п. 4 ст. 809 ГК).
Что еще важно: по займу, для которого предусмотрены проценты, укажите, как и когда их надо платить. Если этого не сделать, то заемщик должен будет выплачивать проценты ежемесячно до дня возврата займа включительно (п. 3 ст. 809 ГК).
Пример, как оформить выдачу займа учредителю – физическому лицу
ООО «Производственная фирма «Мастер»» решило предоставить процентный заем в сумме 2 000 000 руб. под 6 процентов годовых. Заем общество предоставляет на два года в безналичной форме частями. Заемщик выплачивает проценты одновременно с основной суммой долга (деньгами). Если заемщик погашает заем досрочно, то проценты он уплачивает в тот же день, что и часть долга. Такие условия стороны сделки прописали в договоре займа.
Отвечает Александр Сорокин,
заместитель начальника Управления оперативного контроля ФНС России
«ККТ нужно применять только в случаях, если продавец предоставляет покупателю, в том числе своим сотрудникам, отсрочку или рассрочку по оплате своих товаров, работ, услуг. Именно эти случаи, по мнению ФНС, относятся к предоставлению и погашению займа для оплаты товаров, работ, услуг. Если организация выдает денежный заем, получает возврат такого займа или сама получает и возвращает заем, кассу не применяйте. Когда именно нужно пробивать чек, смотрите в рекомендации».
Из рекомендации Нужно ли применять ККТ при выдаче, получении и возврате займа
Статьи по теме в электронном журнале
Источник
В чём суть проблемы
Пристальный интерес налоговых органов к договорам займа между взаимозависимыми лицами в первую очередь связан с нерыночным характером таких операций. Дело в том, что условия этих договоров сильно отличаются от обычных: беспроцентные займы, займы на длительное время (в том числе бессрочные), просроченные займы, по которым нет требований о возврате и уплате штрафов.
Получить такое финансирование на открытом рынке практически невозможно. А значит, подобные условия связаны исключительно с взаимозависимостью заёмщика и займодавца. Например, это касается ситуаций, когда такие договоры заключаются между материнской и дочерней компаниями или между должностными лицами, которые приходятся друг другу родственниками или друзьями.
С точки зрения налогового законодательства сделки, которые совершаются на нерыночных условиях, не должны ничем отличаться от обычных сделок, а любые доходы, недополученные в результате таких сделок, должны быть учтены для целей налогообложения (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). А значит, займы между взаимозависимыми юридическими лицами могут иметь серьёзные налоговые последствия. Рассмотрим примеры.
Как смотрят на это суды
При проверках займов между «своими» налоговые органы ищут скрытые от налогообложения доходы. Речь идёт не только о доначислении займодавцу процентов по договору беспроцентного займа, которые он мог бы получить, если бы передал эти деньги независимому лицу. Налоговые органы смотрят на этот вопрос гораздо шире, проверяя и процентные займы и признавая сам заём доходом заёмщика. Такой подход нашёл поддержку и у судов.
Пример 1. ВС доначислила налог предпринимателю, который взял беспроцентный займ у нескольких ООО, где был участником
Представим ситуацию. Организация предоставила своему участнику — индивидуальному предпринимателю — заём без процентов и без указания срока возврата. При этом речь идёт не о единичной сделке: участник получил займы на одинаковых условиях от нескольких компаний, которые контролировал, и не вернул ни одного из них. По мнению инспекторов ФНС, подобные займы были выданы на нерыночных условиях, а также свидетельствовали о том, что заёмщик не собирался возвращать полученные средства.
Оценив эти обстоятельства, Верховный Суд РФ пришёл к выводу, что все договоры были формальными, поэтому суммы займов должны признаваться доходом заёмщика для целей налогообложения (Определение ВС от 03.04.2019 № 304-ЭС19-3151 по делу № А03-384/2018).
В результате заёмщик, который получал займы в статусе ИП, утратил право на применение УСН, так как превысил лимит по величине дохода (п. 2 ст. 346.12 НК РФ). Поэтому переквалификация займа привела к значительным доначислениям по всей деятельности учредителя.
Пример 2. Суд переквалифицировал займ, который учредитель-ИП взял у своей компании, в дивиденды и доначислил НДФЛ
Схожий подход применили судьи ВС РФ и в Определении от 09.04.2019 № 307-ЭС19-5113 по делу № А26-3394/2018. Здесь уже деньги выдавались под процент, который реально уплачивался учредителем, однако ФНС удалось убедить суд в том, что эти средства являются не займами, а дивидендами.
Дело в том, что стороной договора займа выступал учредитель, но не как простое физлицо, а как ИП. Все полученные средства он переводил на личные счета, в предпринимательской деятельности не использовал и не возвращал их займодавцу. При этом деньги выдавались на длительный срок (более пяти лет), а ставка по займу была установлена в размере 2/3 учётной ставки ЦБ РФ.
По мнению ИФНС, совокупность этих фактов означала, что полученные деньги учредитель использовал для личных нужд и возвращать не планировал. Следовательно, он присвоил прибыль «своей» компании, поэтому эти займы нужно рассматривать как дивиденды. В дополнение инспекторы проанализировали и деятельность компаний-займодавцев и установили, что выданные займы соответствовали сумме нераспределённой прибыли.
В результате физлицу был доначислен НДФЛ со всей суммы полученных займов, так как доходы в виде дивидендов в рамках УСН не облагаются налогом (п. 3 ст. 346.11 НК РФ). Одновременно учредителя оштрафовали за то, что он не представил декларацию по НДФЛ в отношении доначисленных сумм.
Что касается условия об уплате процентов, то оно сыграло против налогоплательщика, поскольку размер процентов был чётко привязан к учётной ставке ЦБ РФ. Включение в договор подобного условия суд признал недобросовестным поведением обеих сторон, направленным исключительно на уклонение от уплаты НДФЛ с материальной выгоды по повышенной ставке 35 % (у заёмщика) и от исполнения обязанностей налогового агента (у займодавца).
В данном случае займодавца не оштрафовали за неудержание НДФЛ с дивидендов, хотя все условия для этого были. Оценивая возможные налоговые последствия при займах между взаимозависимыми лицами, это тоже нужно принимать во внимание.
Пример 3. Суд переквалифицировал заём в безвозвратную финпомощь и доначислил налог на прибыль
Наконец, ВС РФ также встал на сторону налоговиков в деле об учёте в расходах процентов по договору займа. У заёмщика не было реальных источников, за счёт которых он мог бы возвратить заём. Займодавец об этом знал, но постоянно продлевал срок возврата займа. ФНС посчитала, что это подтверждает фиктивность займа. Суд переквалифицировал его в безвозвратную финансовую помощь, переданную на развитие дочернего предприятия. В результате суммы процентов, которые заёмщик учитывал в расходах при методе начисления, были исключены, что привело к доначислению налога на прибыль (Определение ВС РФ от 08.04.2019 № 310-ЭС19-3529 по делу № А09-1493/2018).
Сдать отчётность и сформировать платёжку по налогу на основе декларации бесплатно
Попробовать со своим сертификатом сейчас
Как снизить риски
Как видим, займы между взаимозависимыми юридическими лицами, особенно беспроцентые, могут иметь серьёзные налоговые последствия. Если суд признает заёмные отношения фиктивными, это может привести, в частности, к доначислению налога на прибыль и НДФЛ. При этом даже если заёмщик реально уплачивает проценты за пользование займом, это не гарантирует, что займ не переквалифицируют. Как минимизировать риски?
Отказаться от займов на нерыночных условиях
Займы должны соответствовать рыночным условиям как «де юре», так и «де факто». Это значит, что при оформлении заёмных отношений между «своими» мало включить в договор те же условия, что и в договоры с неаффилированными лицами. Нужно также фактически подтверждать реальность сделки. А для этого отслеживать исполнение договоров и требовать возврата денег по окончании срока займа. Также не стоит без обеспечения выдавать займы и продлевать договоры, если известно, что у заёмщика плохое финансовое состояние.
Вернуть деньги по формальным займам
Мы советуем провести ревизию уже имеющихся заёмных отношений и оценить их с точки зрения признаков формальности. И если такие признаки обнаружатся, то стоит предпринять меры по возврату средств, чтобы уменьшить риск переквалификации займа и налоговых доначислений.
Взвесить риски по беспроцентным займам
Риск договора беспроцентного займа в том, что заёмщик фактически пользуется деньгами бесплатно. А значит, займодавцу могут доначислить доход в виде неполученных процентов (п. 1 ст. 105.3 НК РФ). Это возможно, если заёмщик применяет УСН «Доходы».
Рассчитайте, какой налог заплатили бы обе стороны, если бы займ выдавался под рыночный процент, и сравните эту сумму с текущими налоговыми обязательствами сторон. Если сумма налога с учётом процентов будет выше реальной, то риски велики и от заключения такого договора беспроцентного займа стоит отказаться. Если же он уже заключён, стоит изменить его условия и установить проценты. Гражданский кодекс позволяет придать этому условию обратную силу, распространив его действие на период с даты выдачи займа (п. 2 ст. 425 ГК РФ).
Эти меры значительно снизят риски переквалификации займов и налоговых доначислений.
Эльба подготовит налоговую декларацию по УСН и рассчитает налоги. Сервисом пользуется 100 000 ИП и ООО. Попробуйте тоже, первые 30 дней бесплатно.
Попробовать бесплатно
Источник