Правовое регулирование конвертируемого займа для IT стартапов (convertible note).
Конвертируемый займ для технологических и IT проектов давно и широко используется зарубежом, особенно в Кремниевой долине. В российском праве до сих пор отсутствует эквивалент такого займа. Если стороны принимают решение заключить договор займа по законодательству РФ с целью его последующей конвертации в долю компании, то это влечёт ряд рисков и недостатков такой правовой конструкции для обеих сторон в его реализации. Были попытки внести законопроект о конвертируемом займе в Госдуму, но он был в итоге отозван.
В этой статье мы расскажем о конвертируемом займе (convertible note) по англосаксонскому праву, наиболее часто встречающемся механизме при реализации договорённостей инвестора и IT или технологического стартапа из России.
Конвертируемый займ представляет собой займ, при котором инвестор даёт в долг денег на развитие IT стартапа как обычный кредитор, но при условии, что при достижении определённых экономических показателей за определённый период или поднятия следующих раундов инвестирования, этот долг будет сконвертирован в акции/доли компании либо возвращён с процентами, если не получится взлететь.
Пример, у Яны, дизайнера одежды, возникла мысль как можно быстрее и удобнее конструировать одежду. Она обратилась к программисту, рассказала идею, он написал ей ПО. Она попробовала в работе, её эффективность и скорость в конструировании одежды увеличилась. Она решила этот IT продукт предложить инвестору Джеку. Поскольку на рынке такого продукта для раскройщиков одежды нет и, соответственно, нет сформированного рынка сбыта, но идея ему понравилась, то стороны решили оформить свои договорённости конвертируемым займом. Согласно условиям конвертируемого займа Яне дадут 100 000 долларов США для доработки MVP IT продукта и на рекламу.
Конвертируемый займ даёт возможность отложить вопрос об оценке компании на текущий период или на стадии идеи, т.е. когда оценка возможной прибыли вообще не известна.
Для инвестора положительной стороной является то, что он в любом случае получит свои деньги или в виде возвращённого займа с процентами или, при положительном раскладе, сконвертирует их в акции/доли и будет получать дивиденды или будет участвовать в продаже компании или в следующем раунде инвестиций.
Для основателей положительной стороной является то, что они дольше сохраняют за собой корпоративные права собственников и свободу действий в принятии управленческих решений.
Немаловажным является тот факт, что работа юристов по составлению документов для заключения конвертируемого займа стоит дешевле, нежели проведение полноценной венчурной сделки m&a (сделки по покупке акций/долей). Да и сама сделка в целом быстрее идёт, нежели согласование условий венчурной m&a, согласно которой нужно выполнить корпоративную процедуру по вхождению инвесторов в состав учредителей. Основатели получают деньги быстрее для воплощения идеи.
Коротко акцентируем внимание на основных трёх параметрах при составлении конвертируемого договора:
Maturity Date (Дата погашения займа)
Это период, в течение которого прописываются события, при которых или долг /займ конвертируется в долю или возвращается с процентами. Обычно длится от 12- 24 месяцев, когда стартап или взрослеет и начинает зарабатывать или идея не подтверждается. Исходя из практики обычно событием указываем следующий раунд А инвестирования в стартап.
Условия конвертирования займа в долю зависит от договорённостей сторон по conversion discount и conversion valuation cap.
Conversion Discount (скидка при конвертации займа в акции компании)
Инвестирование на посевной стадии проекта, в идею – самый рискованный этап для инвестора, поверившего в основателя. Поэтому в договоре прописываются условия, при которых инвестор получает акции по более дешёвой цене при следующих раундах инвестирования. Пределы скидки варьируются от 15%-30% в зависимости от договорённости сторон.
Пример (продолжение), у Яны дела пошли в гору и через год к ней пришёл другой инвестор Сюзанна и предложила ещё инвестиций при оценке компании в 1 000 000 долларов. Если Сюзанна решила заплатить 10 долларов за акцию и купить 10 000 акций, то Джек сможет одновременно с ней конвертировать свои 100 000 долларов по цене 8 долларов за акцию (скидка 20 % от 10 долларов), что даст ему 12 500 акций вместо 10 000 акций.
По долям получается такой расклад:
У Яны (основателя) после конвертации займа в долю и вхождения Сюзанны и Джека в состав учредителей -81.64%
У Джека – 10.2 %
У Сюзанны – 8.16 % (несмотря на то, что она тоже вложила 100 000 долларов)
Conversion Valuation Cap (потолок оценки при конверсии)
При данном условии первоначальный займодавец-инвестор и стартап договариваются о максимальной оценке компании (например, 1 000 000 долларов), в пределах которой инвестор может реализовать своё право конвертировать займ в долю. В том случае, если компания будет оценена гораздо выше оговорённой сторонами оценки, инвестор всегда может рассчитывать на конкретное количество акций и избежит «размытия» своей доли.
(Пример, продолжение). Допустим ситуацию, что когда состоялся раунда А и вошла инвестор Сюзанна, то она оценила компанию в 5 000 000 долларов.
Если в условиях договора между Джеком и Яной есть valuation cap (1 000 000 долларов), то доля Джека составила бы:
100 000/1 000 000 x 100%=10 % доли
Если в условиях договора между Джеком и Яной нет valuation cap, то доля Джека составила бы:
100 000/5 000 000 x 100 %=2 %
Исходя из представленных расчётов делаем вывод — стартапам надо быть крайне аккуратными с пределами оценки компании, т.к. чем выше оценка, тем больше доля основателей «размывается».
Также в конвертируемом займе можно указать следующие условия:
Representation and Warranties (заверения и гарантии) – когда стороны гарантируют достоверность сведений, важных для сделки. Например, что нет дебиторской задолженности, не работают на конкурентов, дееспособность и правоспособность сторон, отсутствуют корпоративные проблемы и т.д. Крайне важное условие, прописываем обычно 30-40 параметров.
Acceleration and Multiple Payout (Ускорение и кратность выплат) — инвестор-заимодавец вправе получить сумму займа и проценты, кратных X, при наступлении негативных последствий (отчуждение исключительных прав на IT продукт без согласования с инвестором).
Most Favored Nation (Режим наилучшего благоприятствования) – позволяет избежать ситуации, когда вновь прибывший инвестор может получить большую долю в компании, нежели первоначальные инвесторы, больше всего рисковавших, когда вкладывались в идею основателей, к примеру.
Liquidation Preferences (Ликвидационные преференции) – инвестор вправе получить часть имущества в случае ликвидации стартапа.
Call Protection (Защита от досрочного погашения займа) — погашение займа только при согласии инвестора, т.к. если у стартапа идут дела хорошо, то основатели могут не допустить инвестора до вхождения его в состав учредителей при следующем раунде, погасив их задолженность.
Pro rata (соразмерность участия в раунде) — безусловное право инвестора на принятие участия в следующем раунде инвестирования.
Protective Put Option (защитный опцион пут) – инвестор-заимодавец вправе продать свои акции/долю другим акционерам стартапа сразу же после конвертации займа.
Market Stand Off (отсрочка продажи акций) – это противоположно Protective Put Option, т.е. когда инвестору-займодавцу запрещается продавать акции после конвертации займа в течение определённого периода.
Таким образом, при подписании конвертируемого займа каждой из сторон необходимо знать многие правовые конструкции, которые могут быть определены договором и крайне важно полагаться на собственного юриста, нежели на юриста контрагента.
Подписывайтесь на канал, ставьте лайки и пишите, что Вам интересно узнать про правовое регулирование венчуров.
Источник
Автор Telegram-канала «Венчур по понятиям» о конвертируемых займах в стартапах.
Многие слышали про конвертируемые займы, но не все понимают, что это такое.
Конвертируемый заём — форма отправки инвестиций, придуманная для того, чтобы быстро перевести деньги в компанию, когда не хочется возиться с выпуском акций, реструктуризацией компании, изменением устава, чтобы были «свободные» деньги на эту процедуру.
Поверьте, в западных конторах это геморрой, многие не ведают, что это сложная процедура и её следует делать либо на старте, когда всё «чисто», либо когда раунд достаточно большой ($500 тысяч — $1 млн с российскими венчурными инвесторами, либо $1,5 млн и больше — с западными).
Для справки: процедура выпуска акций в европейских и американских конторах обойдётся в $3–20 тысяч в зависимости от степени «бардака» в структуре конторы и наглости ваших юристов.
Вы можете встретить такие синонимы конвертируемого займа:
- Convertible Loan Agreement (для краткости, CLA, прямо как модель Mercedes-Benz).
- Convertible Note Agreement.
- Convertible Promissory Notes.
Это всё одно и то же. Впредь будем употреблять сокращение CLA, Convertible Loan Agreement, при указании на конвертируемый заём.
Суть конвертации в акции и что такое подписка
Предположим, в проекте три основателя, а он называется «Стартап».
Приходит к вам инвестор Uklad.vc, который готов инвестировать $300 тысяч по оценке pre-money $1,2 млн. Он говорит вам: «Господа, держите $300 тысяч, мне сейчас не хочется ни самому тратить время, ни вас отвлекать от продукта и роста, так что ловите через CLA с сap $1,2 млн».
И просто отправляет деньги по договору CLA. А компания подписывает договор и принимает деньги на свой банковский счёт. Так в чём соль про «тратить время»?
На примере российского ООО
Оформляется, как правило, выкупом части уставного капитала основателей, но по мне лучше увеличивать уставный капитал, эмитируя эмиссию акций. Процедура проходит при нотариусе, куда фаундерам и инвесторам нужно явиться очно, с жёнами. Организовывается это дело одну-две недели.
А можно просто одним днём подписать заём и получить деньги, а этот поход отложить на потом.
На примере европейской компании с английским правом
- Подписывается тёрмшит.
- Минимум месяц готовится SHA (акционерное соглашение, Shareholder Agreement).
- Затем делается Subscription Agreement (договор подписки).
Подписка. Именно по договору подписки SA происходит перевод денег в компанию — в счёт оплаты своих акций. И вот вы не один месяц готовили все эти документы. При этом звоните в банк компании, чтобы познакомиться и сказать, что вы сейчас отправите деньги по подписке, нужно ли вам что-то предъявить в банке (конечно же, нужно, ведь ещё AML, KYC. А это что?).
А можно просто сделать CLA, отправить деньги по нему и работать.
Примеры ситуаций использования CLA
- Ангельские инвестиции (малые чеки, каждая копейка важна, тратить на выпуск акций деньги точно не хочется).
- Бридж-раунд (промежуточное финансирование уже проинвестированной ранее компании, когда ещё рано возиться с акциями заново).
- Синдикаты (раунд собирается долго, инвесторы потихоньку скидываются в растянутом промежутке времени, чтобы потом разово всем выпустить акции).
- Как способ перевести первый транш. К примеру, инвестор принципиально согласен дать $1 млн, но возня с выпуском акций может продлиться пару месяцев, а деньги нужны сейчас, поэтому часть денег, например $250 тысяч, можно отправить сразу через CLA, который затем зачтётся как часть оплаты за акции (останется доплатить $750 тысяч в данном примере).
Ключевые пункты конвертируемых займов
На что обращать внимание, когда вы видите документ конвертируемого займа? Отвечаю: как всегда — на экономику и контроль.
Экономика
Процентная ставка при возврате денег
Какая ставка (да-да, это всё равно заём, в нём обязаны быть проценты), если деньги надо будет вернуть.
Процентная ставка при конвертации в акции
Это такая ставка, которую применяют вместо обычной, если заём превращается в акции. Бывает, что при возврате ставят, к примеру, ставку 7% годовых, но при конвертации в акции 0%. Я видел такие варианты в тёрмшитах для растущих компаний.
По умолчанию мало кто так заморачивается в наших краях, поэтому просто ставят единую ставку — сколько набежит в процентах на момент возврата или конвертации в акции, столько и вернут денег, либо такую сумму зачтут в счёт оплаты новых акций.
Discount
Какой дисконт получит инвестор к оценке будущего раунда. Пример: Uklad.vc вкладывает в «Стартап» $300 тысяч с дисконтом 25%. Приходит затем крутой фонд Flynn Capital и инвестирует $2,5 млн по оценке $10 млн pre-money.
При этом на «Стартапе» висит мой CLA на $300 тысяч. Как его превратить в акции (конвертировать)? У меня дисконт 25%, значит, я получу акции по оценке $10 млн * (1 — 0,25)= $7,5 млн.
Посчитаем, какая базовая цена за акцию:
- До конвертации CLA и подписки нового инвестора в компании 10 тысяч акций, она оценена в $10 млн pre-money (поэтому приставка pre- и существует, обозначая «до входа новых инвесторов»).
- PPS (Price per Share) = $10 млн / 10 тысяч акций = $1000 на акцию.
- Значит, Flynn Capital получит 2500 новых акций: $2,5 млн / $1000.
- Но для Uklad.vc действует дисконт 25%, значит, для него dPPS (discounted PPS) = $1000 * (1 — 0,25) = $750.
- Следовательно, Uklad.vc получит 400 акций: $300 тысяч / $750.
Conversion сap
Часто ставят так называемый cap, то есть предел оценки компании, при котором происходит конвертация. Придумано для ситуаций (сразу скажу, что весьма редких), когда компания слишком круто выросла и её оценка настолько высока, что risk-reward для давшего конвертируемый заём так себе, ибо дал ранее.
Пусть Uklad.vc инвестировал $300 тысяч под идею. А она через полгода выстрелила и стала делать доход в $250 тысяч в месяц. То есть было вообще ничто, а стало настолько круто, что уже дисконт в 25% из предыдущего пункта не выглядит круто, ибо состояние, в котором была компания в момент вхождения раннего инвестора, — не тянула в $7,5 млн pre-money.
Для этого придуман cap — оценка сверху компании, выше которой уже не по понятиям риск оправдывать. К примеру, выше я писал, что cap равен $1,2 млн.
Тогда оценка компании служит минимумом между дисконтированной (если есть дисконт) и «кэпом», ограничителем вверху:
- Valuation = Min [Discounted Valuation; Cap].
И вот случился раунд с Flynn Capital на $2,5 млн, $10 млн pre-money. Flynn Capital также получает свои 2500 акций, а вот Uklad.vc получает так:
- Valuation = Min [$7,5 млн; $1,2 млн] = $1,2 млн.
- dPPS = $1,2M / 10 тысяч = $120 → $300 тысяч / $120 = 2500 новых акций.
Чувствуете, как за намного меньшие деньги Uklad.vc получает столько же акций, что и Flynn Capital за $2,5 млн? Для этого и нужен сap («кэп»).
Maturity и maturity cap
Maturity — какой срок проходит после подписания этого договора, после которого происходит конвертация при maturity cap. Этакая дата возврата займа. Аналогично, когда вы берёте ипотеку на десять лет, то maturity ипотеки — десять лет.
Maturity cap — это заранее согласованная оценка компании при наступлении этой самой «матёрости». Она, как правило, меньше либо равна основному сonversion сap.
Для чего это нужно? Вся идея в том, чтобы дать денег до сбора инвестиционного раунда, при этом на этот сбор даётся дедлайн, после которого надо заём либо начать возвращать, либо превратить в акции компании. Но если раунда не случилось, непонятно, к чему применять дисконт (бывает, CLA без «кэпов»). Тогда есть верховный maturity cap.
Почему maturity cap может быть меньше, чем conversion cap? Да потому, что, если цель не выполнена (раунд не собран), должен быть risk-reward для инвестора, ибо на практике поются песни в стиле:
- «У нас софт-коммитов от трёх фондов на $900 тысяч, так что дайте сейчас бридж».
- «Сейчас мы с новым инвестором обсуждаем раунд на $3 млн, помогите с топливом дотянуть до этого, нужно три месяца».
В примере с ребятами из «Стартапа» и Uklad.vc последний дополнительно в договоре CLA указывает, что cap равен $1,2 млн, но maturity сap — $900 тысяч, срок maturity — год.
И вот проходит год, компания еле работает в ноль (раз раунд не собрали за год, значит, не было взрывного роста, на который слетаются фонды). Наступает maturity. PPS = $900 тысяч / 10 тысяч = $90.
Uklad.vc получает $300 тысяч / $90 = 3333 (округление, друзья, при расчёте выпуска акций всегда идёт по математическим правилам, в данном примере было 3333,3333, поэтому округление в меньшую сторону). И теперь Uklad.VC владеет почти четвертью конторы. С такой долей уже есть мотивация помогать дальше.
Контроль
Защита миноритариев
Список базовых защит миноритариев. Как правило простые вето-права на выпуск новых акций и принятие новых конвертируемых займов от третьих лиц, либо других equity-инструментов (вроде SAFE).
Подробнее о защите миноритариев можно почитать в другой моей статье.
Совет директоров
Сразу после подписания договора CLA — хочет ли инвестор посадить своего представителя ради исполнения вето-прав? Обычно, если такой заём от $500 тысяч, фонды делают это условием, чтобы контролировать свои акционерные права. Зачем это делается?
Дело в том, что процедура equity financing (оплата акций, получение сертификатов акционеров и изменение устава, дающего инвестору-как-акционеру вето-права) ещё не осуществлена, и нужно временно компенсировать отсутствие вето-прав (защита миноритариев), пока equity-раунд (он же equity financing) не случился.
Выводы
О нюансах
В CLA можно сделать maturity, maturity cap.
А вот в SAFE таких понятий нет. Поэтому всё больше инвесторов (да что уж таить, мы сами тоже) всё меньше использует SAFE, всё больше CLA, а то с SAFE ни механизма денег вернуть (если компания реально захочет и сможет вернуть), ни risk-reward нормального с maturity.
Также, к слову, в «сейфах» (SAFE) нормально не пропишешь свои реальные инвесторские хотелки в виде reserved matters, «борда» и прочего.
Ибо считается, что нельзя редактировать документ SAFE.
В общем
Не пугайтесь слова «заём». Конвертируемый заём — нормальная практика.
Все пишут их по-разному, но когда ты видишь десятки CLA в год в сухом остатке там одно и то же. Не знаю, то ли юристы хотят нотку уникальности добавить, то ли реально у фондов разные заморочки, правда, это самое интересное.
Учтите, что расчёты в примерах могут значительно усложниться, когда приходит крутой инвестор и пишет фразы из серии «the company must allocate additional ESOP and convert outstanding convertible notes which shall be included in the pre-money valuation». Не уверен, что вам это будет интересно.
Чем проще сделка, тем лучше. Чем проще CLA, тем лучше.
К сожалению, часто приходится делать усложнения, например KPI ставить штрафные на понижение валюации в случае недостижения каких-то метрик (по выручке, по DAU). В реальности сами фонды мало хотят задрачивать на эти KPI, но приходится, ибо фаундеры хотят для себя условия получше (повыше оценка). Инвесторы могут пойти навстречу.
Если CLA в английском праве, то норм.
Если в русском, я не знаю, подключайте юриста, у нас в наших широтах есть тема, что гендир несёт фидуциарные обязательства и, если он накосячил, найдётся способ с него стрясти этот конвертируемый заём. Учтите это, если в РФ на ООО CLA подписываете, изучите своего инвестора получше.
Источник